Филин С. А.КУ Казахстанский контекст

образом, подвержены влиянию и с этой стороны. Да и вознаграждение (зачастую весьма значительное), получаемое членами совета, также не очень вяжется с независимостью. Поэтому так и важны репутация и морально-этические

свойства человека.

Однако стоит помнить, что институт независимых директоров — лишь один из множества элементов современных экономических отношений. Его эффективность во многом зависит от развития других, внешних, рамочных условий функционирования хозяйствующих субъектов. Таких, как корпоративное законодательство, судебная система и стандарты бухгалтерского учета.

Акционеры в первую очередь заинтересованы в том, чтобы независимый директор осуществлял внешние функции, то есть информировал инвесторов о делах внутри компании, а менеджмент видит главную задачу независимого директора в том, чтобы тот участвовал в развитии компании, привносил в нее новые, эффективные идеи. В идеале независимый директор также не должен быть связан с крупным контрагентом, с аудитором компании и не преследовал в своей деятельности политических целей.

Независимый член совета директоров независим, прежде всего, от менеджмента, и это принципиально важно. С другой стороны, существует некая зависимость от акционеров, поскольку избираются директора акционерами, и представляют именно их. Но есть момент, которого не понимают многие, в том числе – действующие члены советов. После того, как выборы состоялись, и совет директоров сформирован, члены совета директоров должны защищать интересы всех акционеров, а не только своих «патронов» или тех, кто за них проголосовал. Независимый директор несет ответственность за свои решения перед всеми совладельцами компании.

Идеальный независимый член совета директоров – это не просто тот, кто независим от менеджмента. Он не зависит и от любого конкретного акционера. Нам еще предстоит достичь классического разделения властей в компании, когда собственники и менеджеры – не одни и те же люди. В некоторых отечественных компаниях разделение владения и управления уже произошло, другие к этому и не приступали.

Важнейшим критерием отбора независимых директоров, является репутация. Сама по себе репутация – не абстрактное понятие, она складывается из многих параметров. По определению, человек с высокой репутацией уже многого достиг, продемонстрировал свой профессионализм во многом, причем на протяжении долгого времени. Другой аспект: помимо измеримых вещей (например, роста капитализации компании, где директор работал прежде), репутация связана с явлениями, которые нельзя замерить: моральные качества, поведение, реноме.

Что делает независимый директор?

Компанию - прибыльной, людей - честными. Почти бог - вот уж действительно ничего личного. Полная независимость от личного интереса. Живой гарант прозрачности и порядочности компании, какими в стародавние времена были попечители благотворительных и образовательных учреждений и свадебные генералы в различных фондах, банках и пр. Вначале независимые директора представляли интересы миноритарных акционеров. Потом собственники поняли, что у них нет гарантий реальной прозрачности бухгалтерии их компаний и надежной защиты от проделок топ-менеджмента. Независимые директора теперь представляют интересы всех акционеров.

Особое отличие статуса независимого директора от остальных членов совета директоров заключается в том, что он призван выражать независимое и беспристрастное суждение по стратегическим вопросам деятельности общества и принимать активное участие в разрешении конфликтов интересов. По сути, независимый директор – директор, на суждения которого ничто не может повлиять в силу его отдаленности от текущей деятельности и отсутствия у него прямых или косвенных связей с компанией.

Цели деятельности независимого директора в контексте конфликта интересов

Цели и задачи деятельности независимого директора различны с позиции интересов различных групп: миноритарных, мажоритарных акционеров или менеджеров.

Защитник интересов миноритарных акционеров

Многие собственники мелких пакетов акций надеются на то, что

независимый директор будет защищать их интересы и блокировать те решения, которые могли бы негативным образом повлиять на их положение. На практике влияние на решения, нарушающие интересы миноритарных акционеров, сводится к блокированию крупных сделок, которые в соответствии с казахстанским законодательством требуют единогласного одобрения.

Советник для мажоритарных акционеров

Независимый директор не является угрозой интересам собственников крупных пакетов акций: он – профессиональный эксперт и выражает независимую и беспристрастную оценку предлагаемым к обсуждению вопросам. Более того, у независимого директора есть серьезное преимущество по сравнению с исполнительными директорами компании: обладая кругозором,

выходящим за пределы одной компании, он в состоянии предложить значительно больше различных вариантов решения той или иной проблемы.

Присутствие независимого директора в совете директоров способствует общему улучшению имиджа компании, и в частности формированию имиджа открытой компании со стилем корпоративного управления, близким к западному.

Посредник между акционерами и менеджерами

Предотвращая появление возможных конфликтов интересов между акционерами и менеджерами, независимые директора обладают возможностью влиять на кадровую политику компании, способствовать привлечению квалифицированных кадров, обеспечивать прозрачные принципы отбора кандидатур на ключевые руководящие должности, а также определять порядок оценки эффективности их деятельности.

Как использовать институт независимых директоров в компании

В зависимости от того, к чему готова компания, возможны два варианта соблюдения кодекса корпоративного управления:

1)формальное соответствие для вывода ценных бумаг на фондовую биржу;

2)применение кодекса для повышения эффективности ведения бизнеса.

Вариант 1. Компания использует формальный подход в организации корпоративного управления. В этом случае независимый директор, обладающий известным именем, сможет лишь улучшить имидж бизнеса. Совет директоров собирается не часто, автоматически утверждает уже принятые решения и в целом выполняет совещательные функции. Поэтому если привлечь в качестве независимого директора известного в деловом мире эксперта или консультанта, желательно зарубежного, то его громкое имя будет гарантом стабильности и высокой репутации бизнеса. В результате функции независимого директора сводятся к консультированию по отдельным вопросам.

Вариант 2. Компания быстро растет, сталкиваясь с неопределенностями и рисками. В этом случае совет директоров выступает реально функционирующим органом, который определяет стратегию развития компании, рассматривая все варианты кардинальных действий. В качестве независимого директора целесообразно пригласить опытного профессионала в конкретной области. Будучи высококлассным специалистом, он на практике сможет участвовать в обсуждении всех значимых вопросов посредством

выражения беспристрастного суждения, основанного на независимой оценке рассматриваемых проблем.

В этом случае приглашение независимых директоров, являющееся инновацией для отечественных эмитентов, но давно успешно применяющееся зарубежными корпорациями, становится важным элементом системы корпоративного управления и является эффективным инструментом урегулирования конфликтов интересов различных групп.

Независимые директора в Казахстане: за и против

Институт независимых директоров вырос из англо-саксонской модели рынка ценных бумаг, которая предполагает высокую долю в капиталах собственников мелких пакетов акций (в результате происходит разделение функций владельца и менеджера). В Казахстане же традиционно складывается модель крупного собственника, при этом менеджеры могут являться акционерами компании. Данная структура собственности предопределила нежелание крупных акционеров включать в состав совета директоров независимых членов.

Вместе с тем приглашение независимых директоров, являющихся зарубежными практиками или экспертами, улучшает имидж отечественных компаний в глазах иностранных инвесторов, рассматривающих отечественный фондовый рынок как потенциальное поле для инвестиций. В случае реального выполнения своих функций независимый директор становится гарантом предотвращения и объективного разрешения корпоративных конфликтов интересов.

Для Казахстана актуальными вопросами являются обеспечение прозрачности деятельности компании, раскрытие информации и применение кодекса корпоративного управления. Указанные практики еще слабо развиты, поэтому очень мало компаний, приглашающих независимых директоров.

Шесть причин нанять действительно независимого директора

Независимый директор следит за соблюдением интересов всех акционеров компании;

Повышаются прозрачность и публичность компании;

За акции компаний, у которых в совете заседают опытные директора, инвесторы готовы платить на треть больше;

Улучшается репутация компании в глазах зарубежных игроков; Связи независимых директоров способны открыть многие двери;

Независимый директор — авторитетный советник.

Важно отметить, что число компаний, в совет директоров которых избираются независимые директора, постоянно увеличивается. Хотя сам вопрос о количественном составе независимых директоров в Совете директоров решается исключительно на собраниях акционеров.

Рассматривая вопрос о реальном влиянии независимых директоров на деятельность компании, можно выделить три степени такого влияния. Первая, когда в Совет входят 1-2 независимых директора. На этом уровне повышается прозрачность компании, интересы всех групп акционеров. Вторая степень – когда четверть или больше четверти членов Совета директоров являются независимыми, уже возможно влияние на принимаемые бизнес-решения, корпоративную политику и стратегию. Третья степень влияния – большинство в Совете директоров принадлежит независимым. Эта степень влияния имеет и оборотную сторону – максимальную ответственность независимых директоров за последствия принимаемых решений.

Скептики, считающие институт независимых директоров бессмысленным, приводят пример, который мы уже приводили, американскую компанию Enron, активы которой были разворованы несмотря на большинство независимых директоров в Совете компании. Но надо понимать, что возникшая ситуация не имеет отношения к статусу независимого директора.

Как отметил Председатель совета директоров Resmi Group Кайрат Мажибаев на «Первом саммит независимых директоров стран СНГ», независимые директора нужны не только для того, чтобы получить доступ на те или иные рынки капиталов или для того, чтобы получить оценку институциональными инвесторами. Он подчеркнул: «Независимые директора нужны для того, чтобы внести экспертизу в исполнение стратегических задач компании. Это влияет на эффективность управления компании. Соответственно, компания начинает быть более устойчивой, более эффективной, и даже если она не публичная, это в любом случае влияет на еѐ рыночную стоимость».

По мнению А. Жамалова, основной недостаток в том, что в законодательстве РК обязанности и права независимых директоров не прописаны. Следовательно, если нет прав, то нет и обязанностей и нет ответственности. По его мнению, сейчас неясно, за что независимые директора отвечают в компаниях и каковы их полномочия. Поэтому мажилисменом предлагаются законодательно определить компетенцию независимого директора.2

Выводы

Выборы совета директоров и организация работы является важным фактором защиты собственности, прав и интересов акционеров.

Роль директоров в работе компаний возрастает. В Казахстане сформировался целый круг людей, имеющих опыт работы в советах директоров и хорошую репутацию. Общий профессионализм членов советов директоров сегодня существенно выше, чем, скажем, два-три года назад. Акционеры больше не желают приглашать в советы директоров «свадебных» генералов, все хотят увидеть реальный профессиональный вклад директора в деятельность совета.

Растет и роль независимых директоров. В настоящее время в выдвижении независимого представителя заинтересованы не только миноритарные акционеры, но и сами компании, их контрольные и стратегические акционеры. Главным образом это связано с тем, что компании реально почувствовали отдачу от включения независимых членов в советы директоров, что проявилось в улучшении инвестиционной привлекательности и росте капитализации.

Вопросы для обсуждения:

1.Что такое совет директоров?

2.Каковы основные функции совета директоров? Как они регулируются?

3.Каковы требования к членам совета директоров?

4.Как проводятся выборы членов совета директоров?

5.Какова структура совета директоров?

6.Какие типы советов директоров могут быть? От чего это зависит?

7.Что способствует эффективности работы совета директоров?

8.Что стоит отразить в Положении о совете директоров?

9.Кто такой независимый директор, и какова его роль в совете директоров?

1Использовались материалы семинара Российского института директоров «Корпоративный директор», апрель 2003 г.

2 К. Мажибаев саммит «Независимых директоров стран СНГ» 27.11.2007

Глава 6. Выплата дивидендов и дивидендная политика

Филин С.А. Доктор Делового Администрирования

В настоящей главе мы расскажем о том, как акционерное общество выплачивает дивиденды, какие могут быть подходы к их выплате и как дивиденды выплачиваются в Казахстане в реальности.

Определения и требования Закона

Определения

Начнем с определений и требований Закона «Об акционерных обществах» Республики Казахстан от 13 мая 2003 г.i

Дивиденд определяется Законом как доход акционера по принадлежащим ему акциям, выплачиваемый акционерным обществом. При этом в статье 1 подчеркивается, что акция - ценная бумага, выпускаемая акционерным обществом и удостоверяющая права на участие в управлении акционерным обществом, получение дивиденда по ней и части имущества общества при его ликвидации. Таким образом, акционер имеет право на дивиденды, если он владеет акцией или акциями компании.

Дивиденды - доход, подлежащий выплате по акциям; доход, подлежащий выплате по паям паевого инвестиционного фонда, за исключением дохода по паям при их выкупе управляющей компанией фонда; часть чистого дохода, распределяемого юридическим лицом между его учредителями, участниками; доходы от распределения имущества при ликвидации юридического лица, а также при изъятии учредителем, участником доли участия в юридическом лице, за исключением имущества, внесенного учредителем, участником в качестве вклада в уставный капитал.1

Статья 14 Закона определяет два вида акций:

1.Простая акция предоставляет акционеру право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса при решении всех вопросов, выносимых на голосование, право на получение дивидендов при наличии у общества чистого дохода, а также части имущества общества при его ликвидации в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан.

2.Акционеры - собственники привилегированных акций имеют преимущественное право перед акционерами - собственниками простых акций на получение дивидендов в заранее определенном гарантированном размере,

iВсе ссылки на Закон даются в соответствии с изменениями произведенными до 7 августа 2007 г. по тексту: Об акционерных обществах. Закон Республики Казахстан. – Алматы: ЮРИСТ, 2008. – 48 с. Ссылки на другие законодательные акты даются по состоянию на 01.09.2008 г.

установленном уставом общества, и на часть имущества при ликвидации общества в порядке, установленном настоящим Законом.

Почему же у собственников привилегированных акций есть преимущества? Дело в том, что такая акция не предоставляет акционеру права участвовать в управлении обществом за исключением некоторых случаев. Одним из таких случаев является ситуация, когда дивиденд по привилегированной акции не будет выплачен в полном размере в течение трех месяцев со дня истечения срока, установленного для его выплаты.

Требования Закона по выплате дивидендов

В соответствии со статьей 35 Закона на ежегодном общем собрании акционеров определяется размер дивиденда в расчете на одну простую акцию общества

Согласно статьи 53 Закона, если иное не установлено Законом и уставом общества, к исключительной компетенции совета директоров относится принятие решения о выплате дивидендов по простым акциям и определение размера дивиденда на одну простую акцию, за исключением дивидендов, выплачиваемых за отчетный финансовый год;

Согласно статьи 36 к исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся принятие решения о выплате дивидендов по простым акциям и утверждение размера дивиденда по итогам года в расчете на одну простую акцию общества; принятие решения о невыплате дивидендов по простым и привилегированным акциям общества при наступлении случаев, предусмотренных пунктом 5 статьи 22 Закона;

Таким образом, совет директоров принимает решение о выплате дивидендов и о размере дивиденда на одну простую акцию, а общее собрание акционеров утверждает это решение. Хотя определенное противоречие между статьями 36 и 53 можно увидеть, т.к. и там, и там написано, что и собрание акционеров и совет директоров принимают решения о выплате дивидендов. Такое противоречие можно разрешить, четко указав в уставе общества порядок принятия решения о выплате дивидендов и их размерах на одну простую акцию. В статье 23 Закона есть следующее положение, которое частично снимает указанное выше противоречие:

«Выплата дивидендов по простым акциям общества по итогам квартала или полугодия может осуществляться по решению совета директоров, если это предусмотрено уставом общества.

Решение о выплате дивидендов по простым акциям общества по итогам года принимается годовым общим собранием акционеров.»

Что касается привилегированных акций, то статья 24 Закона определяет следующее: «Выплата дивидендов по привилегированным акциям общества не требует решения органа общества, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 5 статьи 22 настоящего Закона.

Периодичность выплаты дивидендов и размер дивиденда на одну привилегированную акцию устанавливаются уставом общества. Размер дивидендов, начисляемых по привилегированным акциям, не может быть меньше размера дивидендов, начисляемых по простым акциям за этот же период.

Закон определяет порядок выплаты дивидендов. До полной выплаты дивидендов по привилегированным акциям общества выплата дивидендов по его простым акциям не производится.

Гарантированный размер дивиденда по привилегированной акции может быть установлен как в фиксированном выражении, так и с индексированием относительно какого-либо показателя при условии регулярности и общедоступности его значений.

Решение о выплате промежуточных (ежеквартальных, полугодовых) дивидендов, размере и форме их выплаты по акциям каждой категории принимается Советом директоров простым большинством голосов, если иное не установлено Уставом общества.

Следует заметить, что размер дивидендов для привилегированных акций, порядок определения размера дивиденда по простым акциям и порядок выплаты дивидендов как по простым, так и по привилегированным акциям лучше оговаривать в таком документе как Дивидендная политика общества. Этот документ ориентирует потенциальных инвесторов в том, чего ожидать от общества и помогает им принимать решения. И, конечно же, Дивидендная политика общества – документ публичный.

Статья 22. Дивиденды по акциям общества

1.Дивиденды по акциям общества выплачиваются деньгами или ценными бумагами общества при условии, что решение о выплате дивидендов было принято на общем собрании акционеров простым большинством голосующих акций общества, за исключением дивидендов по привилегированным акциям…

2.Периодичность выплаты дивидендов по акциям общества определяется уставом общества и (или) проспектом выпуска акций…

…4. Дивиденды не начисляются и не выплачиваются по акциям, которые не были размещены или были выкуплены самим обществом.

5.Не допускается выплата дивидендов по простым и привилегированным акциям общества:

1)при отрицательном размере собственного капитала или если размер собственного капитала общества станет отрицательным в результате выплаты дивидендов по его акциям;

2)если общество отвечает признакам неплатежеспособности или несостоятельности в соответствии с законодательством Республики Казахстан о банкротстве либо указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов по его акциям;

3)если судом или общим собранием акционеров общества принято решение

оего ликвидации.

6. Акционер вправе требовать выплаты неполученных дивидендов независимо от срока образования задолженности общества…

…7. Некоммерческие организации, созданные в организационно - правовой форме акционерного общества, не начисляют и не выплачивают дивиденды по своим акциям.

Для решения о размерах дивиденда Совет директоров выносит в повестку дня отдельный вопрос об объявлении годовых дивидендов по всем категориям акций, по акциям определенных категорий, об объявлении дивидендов по всем или только по определенным категориям акций. В этом случае протокол общего собрания акционеров отражает принятое решение.

Следует учитывать, что решение о выплате (объявлении) дивидендов по всем размещенным акциям является правом, а не обязанностью общества. Владельцы акций не вправе требовать их выплаты, если общество не приняло такого решения, даже если в Уставе зафиксирован размер дивидендов по всем или одному виду акций общества.

Источники дивидендных выплат.

Источниками дивидендов могут выступать: чистая прибыль отчетного периода, нераспределенная прибыль прошлых периодов и специальные фонды, созданные для этой цели (последние используются для выплаты дивидендов по привилегированным акциям в случае недостаточности прибыли или убыточности общества).

Поэтому теоретически предприятие может выплатить общую сумму текущих дивидендов в размере, превышающем прибыль отчетного периода. Однако базовым является вариант распределения чистой прибыли текущего периода.

Величина чистой прибыли любого предприятия подвержена колебаниям и не исключается ситуация, когда предприятие может отработать с убытком.

Место и способ исполнения обязательства по выплате дивидендов

Закон не определяет место и способ исполнения обязательства по выплате дивидендов. Предполагается, что эти вопросы решаются в уставе общества или в решении о выплате (объявлении) дивидендов. Можно рекомендовать указывать способ и место выплаты дивидендов в Дивидендной политике общества.

В случае если место и способ исполнения обязательства по выплате дивидендов не определены, применяются общие положения Гражданского Кодекса (ГК).

В соответствии с требованиями статьи 281 ГК РК местом исполнения обязательства по выплате дивидендов является: