Деятельность через зависимого агента

Иностранная организация может осуществлять деятельность на территории РФ как самостоятельно, так и через иное лицо - зависимого агента. Если при этом данная деятельность отвечает признакам, установленным в п. 2 ст. 306 НК РФ, то иностранная организация рассматривается как имеющая постоянное представительство.

Напомним, что такими признаками являются:

1) наличие места ведения деятельности;

2) соответствие вида деятельности характеристикам, приведенным в абз. 2 - 5 п. 2 ст. 306 НК РФ;

3) предпринимательский характер деятельности;

4) регулярность ее осуществления.

Зависимый агент - это юридическое или физическое лицо, которое представляет интересы иностранной организации в РФ. При этом зависимый агент:

- действует от имени иностранной организации на основании договора.

Отметим, что полномочия зависимого агента могут быть оформлены доверенностью либо договором поручения, агентирования и т.д.;

- имеет и регулярно использует полномочия на заключение от имени организации контрактов или согласование их существенных условий (например, цены, сроков, объемов поставок);

- своими действиями создает правовые последствия для иностранной организации;

- не является обычным посредником (т.е. деятельность от имени иностранной организации не является его основной деятельностью) (абз. 2 п. 9 ст. 306 НК РФ, абз. 2 п. 2.5.4 Методических рекомендаций).

Деятельность через зависимого агента следует отличать от деятельности, осуществляемой с помощью лиц, работающих в рамках своей обычной профессиональной деятельности: брокеров, комиссионеров, профессиональных участников рынка ценных бумаг. Для целей налогообложения прибыли обычные профессиональные посредники зависимыми агентами не признаются. Следовательно, ведение деятельности в России через таких посредников не приводит к образованию постоянного представительства иностранной организации (абз. 2 п. 9 ст. 306 НК РФ).

Важно помнить, что при отнесении лица, действующего в интересах иностранной организации, к зависимому агенту следует учитывать нормы международных соглашений об избежании двойного налогообложения.

Момент создания постоянного представительства

Постоянное представительство иностранной организации считается образованным с начала регулярного осуществления предпринимательской деятельности в России через ее отделение. При этом деятельность по созданию отделения сама по себе не создает постоянного представительства (абз. 1 п. 3 ст. 306 НК РФ).

Например, иностранная компания направила нескольких своих сотрудников в Россию с целью создания условий для ведения предпринимательской деятельности. В частности, сотрудникам было поручено арендовать нежилые помещения под офис, под склад для хранения товаров, в случае необходимости организовать проведение ремонтных работ в арендованных помещениях, закупить офисное и складское оборудование, а также заключить договор с кадровыми агентствами на поиск персонала.

Такая деятельность сотрудников компании направлена на создание постоянного представительства в России, но сама по себе его не создает.

Таким образом, моментом образования постоянного представительства будет признаваться первый день осуществления предпринимательской деятельности в России через это представительство.

Из приведенного правила есть два исключения.

Первое касается момента создания постоянного представительства иностранной организацией, которая ведет деятельность, связанную с пользованием недрами и (или) использованием других природных ресурсов.

В этом случае постоянное представительство считается образованным с более ранней из следующих дат (абз. 2 п. 3 ст. 306 НК РФ):

- даты вступления в силу лицензии (разрешения) на право осуществления соответствующей деятельности;

- даты фактического начала такой деятельности.

Второе исключение затрагивает иностранные организации, осуществляющие деятельность на строительной площадке.

Началом функционирования строительной площадки считается более ранняя из следующих дат (п. 3 ст. 308 НК РФ):

- дата подписания акта о передаче площадки подрядчику (акта о допуске персонала субподрядчика для выполнения его части совокупного объема работ);

- дата фактического начала работ.

Постоянное представительство иностранной организации прекращает свое существование с момента окончания осуществления регулярной предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 306 НК РФ).