Подтверждаем правомерность применения нулевой ставки по ндс

Для подтверждения обоснованности применения нулевой ставки по НДС в налоговый орган нужно представить соответствующие документы. Таким образом, Налоговым кодексом предусмотрен заявительный порядок применения нулевой ставки по НДС: налогоплательщик подтверждает право на указанную налоговую ставку путем представления в налоговый орган строго установленных законом документов. Перечень документов, подтверждающих правомерность применения нулевой ставки по НДС при оказании услуг по перевозке пассажиров и багажа, установлен п. 6 ст. 165 НК РФ.

Один из документов, который необходимо представить в налоговый орган, - это выписка банка (ее копия), подтверждающая фактическое поступление выручки от российского или иностранного лица за оказанные услуги на счет российского налогоплательщика в российском банке (пп. 1 п. 6 ст. 165 НК РФ).

Вторым документом, который подлежит представлению в налоговый орган, является реестр единых международных перевозочных документов по перевозке пассажиров и багажа, определяющих маршрут перевозки с указанием пунктов отправления и назначения (пп. 2 п. 6 ст. 165 НК РФ).

Получается, действующий порядок применения НДС не обязывает налогоплательщиков, оказывающих услуги по перевозке пассажиров и багажа, представлять в налоговые органы перевозочные документы (билеты) (Письмо Минфина России от 13.08.2007 N 03-01-10/6-239).

Документы, подтверждающие правомерность применения нулевой ставки по НДС, подлежат представлению в налоговый орган вместе с налоговой декларацией (п. 10 ст. 165 НК РФ). Напомним, срок сдачи декларации по НДС - не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом (кварталом) (п. 5 ст. 174 НК РФ). Примечательно то, что исходя из п. 9 ст. 165 НК РФ обложение НДС по ставке 18% за несвоевременное представление подтверждающих документов не распространяется на оказание услуг по международным перевозкам пассажиров и багажа. Однако налоговые органы не согласны с такой точкой зрения. По их мнению, в случае отсутствия у налогоплательщика на момент определения налоговой базы по НДС документов, подтверждающих обоснованность применения налоговой ставки 0% при реализации услуг, предусмотренных пп. 4 п. 1 ст. 164 НК РФ, указанные операции подлежат налогообложению по ставке 18%. Если впоследствии налогоплательщик представит в налоговый орган документы, обосновывающие применение нулевой ставки по НДС, он имеет право на налоговый вычет сумм НДС, ранее уплаченных по услугам, по которым применение налоговой ставки 0% ранее не было документально подтверждено. При этом уплаченные суммы НДС подлежат возврату налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены ст. 176 НК РФ (Письмо ФНС от 16.02.2006 N ММ-6-03/174@).

Однако арбитры не согласны с такой позицией налоговиков. Так, судьи Девятого арбитражного апелляционного суда указали: Налоговым кодексом не установлены последствия нарушения налогоплательщиком обязанности одновременно с налоговой декларацией представлять документы, подтверждающие применение нулевой ставки по НДС (Постановление от 14.04.2008 N 09АП-2067/2008-АК, оставленное без изменения Постановлением ФАС МО от 29.07.2008 N КА-А40/6814-08). Неправильно определенный налоговый период не может служить основанием для начисления налога по операциям, по которым документально подтверждены экспорт услуг и обоснованность применения ставки 0% (Постановление ФАС МО от 09.07.2008 N КА-А40/5859-08). Условия применения ставки НДС в размере 0%, предусмотренные пп. 4 п. 1 ст. 164 НК РФ, имеют место на стадии продажи перевозочных документов по международным перевозкам пассажиров и багажа (Постановления ФАС ЗСО от 26.07.2007 N Ф04-5178/2007(36767-А45-42) <4>, ФАС МО от 22.07.2008 N КА-А40/6627-08, от 22.11.2007 N КА-А40/11986-07, от 22.03.2007 N КА-А40/2001-07).

--------------------------------

<4> В передаче данного дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора было отказано Определением ВАС РФ от 03.12.2007 N 14913/07.

Учтите, обязанность по доказыванию права на применение налоговой ставки 0% законодателем возложена на налогоплательщика. Поэтому несоблюдение установленных Налоговым кодексом требований по представлению документов препятствует налогоплательщику реализовать данное право, а налоговый орган, в свою очередь, не обязан истребовать у него документы (Постановление ФАС ВСО от 07.02.2007 N А33-11612/06-Ф02-193/07-С1). Правда, с последним согласны не все арбитры. Судьи ФАС УО считают: если налоговая инспекция при проведении камеральной налоговой проверки представленной декларации по НДС обнаружит, что налогоплательщиком представлен не полный пакет документов, подтверждающих правомерность применения нулевой ставки, она должна предложить налогоплательщику их представить (Постановления от 01.09.2008 N Ф09-6128/08-С2, от 04.08.2008 N Ф09-5450/08-С2). По мнению арбитров, не предложив это сделать, налоговый орган тем самым не выполняет требования ст. 88 НК РФ, а именно п. 3. В этом пункте обозначено: если в ходе камеральной налоговой проверки выявлены ошибки в декларации или противоречия между сведениями, содержащимися в представленных документах, либо несоответствия сведений, представленных налогоплательщиком, сведениям, содержащимся в документах, имеющихся у налогового органа, полученным им в ходе налогового контроля, об этом сообщается налогоплательщику. При этом от налогоплательщика требуют представить в течение пяти дней необходимые пояснения или внести соответствующие исправления в установленный срок. Как видим, в этой норме ничего не говорится о недостающих документах. В то же время абз. 2 п. 8 ст. 88 НК РФ предусмотрено: налоговый орган вправе истребовать у налогоплательщика документы, подтверждающие в соответствии со ст. 172 настоящего Кодекса правомерность применения налоговых вычетов. Документы, подтверждающие правомерность применения нулевой ставки по НДС, также подтверждают правомерность применения налоговых вычетов. Следовательно, налоговый орган вправе, а не обязан потребовать документы, не представленные налогоплательщиком. При этом судьи считают, что, если налоговый орган этого не делает, он тем самым нарушает процедуру возмещения НДС (Постановления ФАС МО от 29.08.2008 N КА-А40/8178-08, от 01.07.2008 N КА-А40/5948-08-П, от 18.06.2008 N КА-А40/4275-08, от 18.03.2008 N КА-А41/164-08).

В свою очередь, судьи не могут принимать документы, которые должны быть представлены в налоговый орган, но не были представлены без уважительной причины (Постановление Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 N 65). В такой ситуации судьи откажут в удовлетворении заявления налогоплательщика, если только налоговики не нарушат процедуру привлечения его к налоговой ответственности (Постановление ФАС УО от 03.03.2009 N Ф09-11069/07-С2).

Таким образом, даже если транспортная организация представит в налоговый орган документы, подтверждающие правомерность применения нулевой ставки по НДС, несвоевременно (позже установленных сроков), налоговый орган не вправе отказывать в применении ставки 0%, и с этим согласны судьи. Однако на положительный исход дела не стоит надеяться, если соответствующие документы, минуя налоговый орган, будут представлены только в суд.