2.2. Общая характеристика современного континентального права

Во всех странах романо-германской правовой семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высший юридический авторитет, выражающийся в том числе и в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью обычных законов.

Если обобщить европейскую практику, то получается, что юридическая доктрина и законодательная практика различают три разновидности закона: кодексы, специальные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм. Однако есть существенная разница между французским правом и немецким. Конституция Франции 1958 г. существенно ограничила роль и компетенцию парламента, значительно расширив полномочия исполнительной власти, соответственно увеличив значение нормативных актов правительства: ордонансов, декретов, инструкций и т.д. В силу этого во Франции размыты границы между законами и регламентарными актами правительства.

Правовая система Германии не знает ничего подобного. Основной закон ФРГ 1949 г. прямо запрещает практику издания декретов-законов. Правительство вправе принимать нормативные правовые акты исключительно в рамках закона. Система источников права в Германии отражает ее федеративный характер. На основании Конституции федеральное право имеет приоритет над законодательством земель. В целом же кодексы как во Франции, так и в Германии составляют основу законодательства.

Что касается обычая, то его роль очень незначительна в романо-германской правовой семье. Он может действовать (secundumlegem) в дополнение к закону и лишь в исключительных случаях кроме закона (praeterlegem)¹⁶.

Значение судебной практики как источника права не одинаково. Во Франции оно несколько больше, хотя французские юристы считают судебную практику вспомогательным «источником права в рамках закона». Это касается так называемых общих судов. Что касается сферы конституционного правосудия, то здесь нет никакого сходства. Решения Конституционного суда Германии имеют силу закона. Толкования норм, данные Конституционным судом Германии, обязательны для всех органов, включая суд. Конституционный совет во Франции больше похож на консультативный орган, который осуществляет функцию предварительного контроля за законопроектами, еще не вступившими в юридическую силу.

Доктрина в романо-германской правовой семье играет примерно одинаковую роль, прежде всего в правотворческом процессе. Правовые аксиомы, принципы, презумпции, правоположения изначально составляют методологическую основу для законотворческих работ. Доктрина обеспечивает прежде всего преемственность европейской правовой семьи.

В романо-германской правовой семье принято делить право на частное и публичное. Эта традиция опять же восходит к римскому праву. В последнее время эта тенденция претерпела существенные изменения, прочно сохраняя свои позиции только в доктрине, чего нельзя сказать о практике.

Частное право традиционно включает гражданское право, торговое право, гражданско-процессуальное право. К публичному относят: конституционное, административное, финансовое и т.д. Есть отрасли, где публичное и частное право пересекаются: трудовое право, водное, горное, лесное, страховое, международное частное и т.д. В Европе сегодня уже нельзя увидеть нынешнего российского энтузиазма по поводу принципиальных различий между частным правом и публичным и необходимости сохранения их «чистоты». Эпоха «нецивилизованного» капитализма, которая подогревала деление права на частное и публичное, осталась позади, а вместе с ним и соответствующая юридическая доктрина.

В сравнительном правоведении имеют место попытки раздробить систему континентального права на три подсистемы: романскую, германскую и скандинавскую. В связи с этим есть аргументы «за» и «против». В романскую группу кроме Франции включают Бельгию, Люксембург, Голландию, Италию, Португалию, Испанию. В германскую обычно включают Австрию и Швейцарию. В скандинавскую соответственно входят Швеция, Норвегия, Дания, Финляндия, Исландия, причем эту группу делят на две: в одну входят Швеция и Финляндия, в другую – остальные Скандинавские страны.

Что касается романской и германской групп, то их условное деление основано на том, что они формировались на разных источниках римского права. Кроме того, сказались и особенности языка, терминологии и соответственно типов мышления и культуры. Скандинавскую группу отдельные компаративисты вообще исключают из романо-германской правовой семьи. Аргументируют они свою позицию тем, что:

1. в Скандинавии влияние римского права не было таким сильным, как в других европейских странах;

2. отсутствует деление права на частное и публичное;

3. право не носит кодифицированного характера.

В странах Северной Европы, с одной стороны, сформировалась концепция «северной альтернативы», что недвусмысленно претендует на некий особый, отличный от других путь. С другой стороны, нельзя не замечать и стремление к интеграции. В рамках романо-германской правовой семьи сформировано европейское право со своей структурой, нормами, институтами и судебными органами. Стремление построить «общий европейский дом» предполагает единое экономическое и правовое пространство, что конечно же затронет культурные и политические пласты в европейских странах. Налицо стремление обеспечить приоритет международного, а в определенных случаях и европейского права над национальным. Европейское торговое право, европейское налоговое право, европейское социальное право стали свершившимся фактом.

В рамках Европейского сообщества выработаны единые критерии правового, демократического, социального государства, а также разработаны европейские стандарты прав человека.

Таким образом, можно прогнозировать утрату индивидуальных правовых особенностей национальных правовых систем в рамках европейского территориального пространства и еще большее усиление интеграции правовых систем.