2. Понятие, предмет и метод коммерческого (торгового) права.

Еще в дореволюционной науке решался вопрос о сущности коммерческого (торгового) права и его соотношении с другими отраслями права. Так, Г.Ф. Шершеневич полагал, что «торговля… подчиняется действию общего гражданского права», хотя и признавал существование «специальных и исключительных норм», регулирующих торговые отношения⁵, а П.П. Цитович и А.И. Каминка отстаивали самостоятельность торгового права, приводя не мало веских доводов⁶. Расхождение во мнениях – результат различного отношения к проблеме дуализма частного права, под которой в европейской правовой науке традиционно понимается обособленность норм, регулирующих торговую деятельность, от гражданского права в противоположность монизм, предполагающему подчинение норм торгового оборота гражданскому праву и включение в его систему.

Дискуссии велись еще в средние века, когда потребности развивающегося торгового оборота потребовали применения более гибких механизмов правового регулирования, в том числе включения в эту сферу обычаев делового оборота, сложившихся среди купцов. А поскольку торговля была лишь их «привилегией», торговое право стало, прежде всего, правом купеческого сословия. Оно оказалось более прогрессивным, чем гражданское право, в значительной степени унаследовавшее черты классического jus civile и отличавшееся формализмом и консерватизмом. По мере стирания сословных границ гражданское право стало воспринимать многие выработанные торговым правом нормы и принципы, что нередко приводило к их слиянию. Вследствие этого некоторые европейские страны отказались от дуализма частного права. Одними из первых были Нидерланды и Италия, где объединение гражданского и торгового законодательства состоялось соответственно в 1970 и 1942 г. но при этом нельзя не отметить, что около 70 стран мира имеют кодифицированное торговое законодательство (торговый или коммерческий кодекс)⁷, которое, однако, не демонстрирует единство подхода ник определению предмета правового регулирования, ни к соотношению с гражданским законодательством. Достаточно сказать, что Торговый кодекс Турции 1956 г. (а вслед за ним и Торговый кодекс Афганистана 1975 г.) рассматривается как составная часть Гражданского кодекса, несмотря на то, что затрагивает вопросы недобросовестной конкуренции, коммерческого представительства, ведения торговых книг, определяет правовой режим коммерческих документов (прежде всего ценных бумаг), охватывает торговое мореплавание и даже страхование.

Весьма противоречиво выглядит подход к определению предмета правового регулирования. Так, Коммерческий кодекс Эстонии 1995 г. и Коммерческий кодекс Латвии 2000 г. закрепляют лишь статус субъектов предпринимательских отношений. Значительно более широкий круг вопросов охватывают Торговый кодекс Чехии 1991 г. и Торговый кодекс Словакии 1991 г., где предметом регулирования становятся договорные обязательства и их обеспечение, конкуренция, порядок ведения торговых реестров и бухгалтерской отчетности. Специальная глава посвящена предпринимательской деятельности иностранных лиц. Единообразный торговый кодекс США помимо купли-продажи значительное внимание уделяет ценным бумагам, активно используемым в торговле, а также обеспечению сделок.

Не показывают единства подхода к предмету регулирования и старейшие торговые кодексы государств Европы. Так, Германское торговое уложение 1897 г., состоящее из четырех книг, закрепляя статус участников торговых отношений, особое внимание уделяет торговым сделкам и регулированию различных аспектов торгового мореплавания. Аналогичный подход демонстрирует и Торговый кодекс Португалии 1888 г., при том что в Португалии еще в 1905 г. был принято Торговый процессуальный кодекс. Испанский торговый кодекс 1885 г. помимо этого подробно регламентирует вексельное право и вопросы страхования. Французский торговый кодекс 1807 г. включает вопросы формирования и компетенции торговых судов, а также процедуры судебного разбирательства и правила обжалования принятых решений.

Таким образом, стандартный набор регулируемых вопросов включает: 1) правовой статус субъектов предпринимательства; 2) торговые сделки; 3) торговое мореплавание. Далее этот перечень корректируется с учетом приоритетов в правовом регулировании отдельных вопросов торговли и определения соотношения между кодифицированным и некодифицированным законодательством, баланс между которыми все чаще нарушается в пользу последнего.

В целом, в развитии зарубежного торгового права можно выделить несколько этапов:

1) итальянский (вв.), знаменующий зарождение европейского торгового права в связи с бурным развитием торговли, прежде всего морской;

2) французский (вв.), к которому относятся первые опыты кодификации торгового права (1673, 1681 гг.) и создание кодекса, позднее оказавшего значительное влияние на развитие торгового законодательства целого ряда государств Европы в результате наполеоновских войн, а также их бывших колоний;

3) германский (первая половина – начало в.), характеризующийся дальнейшим совершенствованием торгового законодательства, которое, помимо прочего, выступило одним из факторов интеграции германских государств, поскольку только Торговое уложение постановлением от 22 апреля 1871 г. стало для них (за небольшим исключением) общим законом⁸;

4) международный ( в. и до нашего времени), отличительной чертой которого становится развитие международно-правовых норм, направленных на правовое урегулирование постоянно увеличивающихся и усложняющихся торговых связей представителей разных государств.

В России дуализм частного права признается не всеми. Противники этой теории считают, что «торговое законодательство должно пониматься как часть гражданского законодательства, а торговое право – как подотрасль гражданского права, подобно жилищному и транспортному, которые регулируются специальными кодексами, но никакого дуализма с Гражданским кодексом не создают»⁹. Однако с подобной точкой зрения трудно согласиться.

Во-первых, это было бы не совсем верно с исторической точки зрения, поскольку на определенном этапе более прогрессивный характер норм торгового права привел к тому, что ряд его институтов был воспринят гражданским правом.

Во-вторых, для гражданского права не характерны отдельные институты, занимающие ведущее место в коммерческом праве. К их числу, прежде всего. Следует отнести институт торгового представительства и посредничества биржевой торговли.

В-третьих, нельзя не учитывать, что для характеристики субъектов коммерческого права важна не столько их организационно-правовая форма, сколько выполняемая экономическая функция. Своего рода «миссия» на товарном рынке: брокера, дилера, организатора торговли.

Наконец, для отношений, регулируемых гражданским правом, не характерна активная роль государства, чего не скажешь о торговой деятельности, где без его участия не обходится ни формирование инфраструктуры товарного рынка. Ни осуществления контроля за качеством товара и состоянием конкурентной среды, ни организация торговли отдельными видами товаров.

Впрочем, и те, кто стоит на позициях дуализма частного права, также расходятся во мнениях. Одни считают, что коммерческое право – часть предпринимательского права, поскольку коммерческая деятельность как деятельность по реализации продукта-товара является разновидностью предпринимательской деятельности¹⁰,, а это, как уже отмечалось, с учетом российских реалий вряд ли приемлемо. Другие предлагают рассматривать его как комплексную отрасль права, призванную урегулировать общественные отношения, возникающие в сфере товарооборота¹¹. Последняя точка зрения представляется более оправданной, если взять за основу концепцию комплексных отраслей, хотя в российской науке она до сих пор продолжает оставаться дискуссионной. Как отмечает С.С. Алексеев, развитая правовая система, представляющая собой сложное, многоуровневое образование, включает в свою структуру комплекс фундаментальных отраслей, образующих ее ядро (гражданское, уголовное и др.), а также другие основные отрасли (трудовое, семейное, земельное и др.). Наряду с ними в правовой системе есть «образования комплексного характера … в том смысле, что нормы, в них входящие, не связанные единым методом и механизмом регулирования, почти все они имеют «прописку» в основных отраслях», ничуть не нарушая их целостности, объединяются в особую общность, юридические особенности которой выражены «в некоторых особых принципах, общих положениях, отдельных специфических приемах регулирования, свидетельствующих о существовании специального юридического режима»¹². В результате оказывается, что нормы комплексной отрасли можно и нужно «распределять» по основным отраслям, но «замкнуть» их в рамках основных отраслей нельзя.

Здесь, однако, возникает проблема дублирования институтов и норм. Очевидно, что рассмотрение торговой деятельности невозможно без анализа опосредующих ее договоров. Что неизбежно порождает необходимость использования соответствующих институтов гражданского права. Ряд институтов коммерческого права в части управления торговлей пересекается с институтами административного права. Но это вряд ли стоит относить к недостаткам правовой системы. Думается, можно согласиться с мнением С.С. Алексеева, что «именно в своей многомерности… развитая правовая система предстанет как действенный – стабильный и в то же время динамичный –организм, обладающий значительными регулятивными возможностями и способный оказывать глубокое и многостороннее воздействие на общественные отношения».

Исходя из этого коммерческое (торговое) право можно определить как комплексную отрасль права, регулирующую общественные отношения, возникающие при осуществлении торговой и торгово-посреднической деятельности, а также реализации мер государственного воздействия на сферу товарного обращения.

Предмет коммерческого (торгового) права соответственно составляют две большие группы правоотношений: собственно торговые и связанные с осуществлением государственного регулирования и контроля в торговле.

Первые, безусловно, являются основой данной отрасли, отражают ее специфику. Отличительными признаками собственно торговых правоотношений являются:

1) субъектный состав, представленный продавцами, торговыми организациями, организаторами торговли, торговыми агентами и посредниками;

2) объекты регулируемых общественных отношений, в качестве которых, прежде всего, выступают товары, требующие определения правового режима их обращения;

3) юридические факты, способствующие возникновению соответствующих отношений, рол которых часто выполняет договор;

4) практическая деятельность, содержание которой образуют чисто торговые и технологические процессы. Первые связаны с куплей и продажей товаров, а также организационно-хозяйственной деятельностью (изучением потребностей, договорной работой, рекламой, организацией торговли на рынках, ярмарках и биржах и т.п.). Вторые – с организацией движения товара (транспортировкой, хранением, упаковкой, расфасовкой и проч.).

Метод правового регулированияторговых отношений характеризуется:

1) сочетанием методов диспозитивного и императивного регулирования при явном доминировании первого, хотя в целях защиты жизни и здоровья граждан, обеспечения безопасности и охраны окружающей среды государство может активно вмешиваться в торговую деятельность, определяя требования к качеству и основным характеристикам товара, порядку его реализации и т.д.;

2) сочетанием централизованного регулирования с региональным, местным и локальным. Что предопределяется особенностями разграничения предметов ведения и полномочий органов государственной власти Российской Федерации и ее субъектов, а также органов местного самоуправления;

3) широким применением договорного регулирования, которое опосредует практически все отношения в торговой и торгово-посреднической деятельности. Именно договор зачастую является тем юридическим фактом, с котором связывается возникновение, изменение и прекращение правоотношений в рассматриваемой сфере;

4) сочетанием мер тарифного и нетарифного регулирования, отражающим особенности проводимой государством торговой политики, в которой могут отдаваться приоритеты как экономическим, так и административным методам воздействия на сферу товарного обращения.

Таким образом, в настоящее время в системе российского права постепенно оформляется новая отрасль – коммерческое (торговое) право, призванная урегулировать общественные отношения, возникающие в сфере торговли. В связи с этим можно говорить о коммерческом праве как науке и учебной дисциплине. Коммерческое право как наука представляет собой совокупность научных взглядов и представлений о системе правового регулирования торговой деятельности, истории и перспективах его развития. В результате проводимых в этой области исследований формируется система понятий, категорий, концепций, теорий, объясняющих закономерности и механизмы правового регулирования торговли и обеспечивающих их совершенствование с учетом опыта зарубежных стран.

Коммерческое право как учебная дисциплина представляет собой элемент профессиональной подготовки юристов и призвана сформировать представление о данной сфере правового регулирования, а также выработать практические навыки разрешения конкретных жизненных ситуаций. Следует заметить, что за коммерческим правом иногда признают лишь этот статус, полагая, что основной целью его изучения является углубления знаний в области правового регулирования торговли.