будет ближе к источникам сырья (например, изготовители сухих пищевых концентратов).

Однако, местонахождение предприятия зависит не только от относительных затрат на транспортировку материалов или готовой продукции. Полезно рассмотреть проблему расположения как сеть разнонаправленных сил с помощью схемы на рис. 12.

Рис. 12.Факторы, влияющие на местонахождение предприятия

Оптимальным местонахождением предприятия будет то, которое обеспечивает наилучший компромисс между преимуществами и недостатками.

Любое решение должно приниматься с учетом перспективы развития технологии, транспортных коммуникаций; изменения могут привести к тому, что решение, считавшееся когда-то удачным, превратится в свою противоположность.

В числе принципиальных факторов, воздействующих на выбор местонахождения предприятия, следует указать:

-возможности обеспечения рабочей силой;

-возможности обеспечения сырьем и материалами;

-транспортные возможности;

-возможности обслуживания;

-правительственные льготы;

-близость к рынку сбыта.

Возможности обеспечения рабочей силой. Требуемое число работни-

ков с соответствующими навыками должно быть в наличии при определенном уровне зарплаты. Обычно необходимо местное предложение неквалифицированного труда.

Необходимы местные мощности для обучения и развития работников. Если регион развивается вокруг промышленных центров, должна существовать специализация труда. Если персонал будет перемещаться вместе с

248

предприятием, то необходимы удовлетворительные жилищные условия. Регионы, обладающие условиями для отдыха (магазины, развлечения, связь), более привлекательны для персонала.

Возможности обеспечения сырьем. Близость к источникам сырья

(предопределяющий фактор для расположения многих отраслей) становится менее важной с развитием транспорта. Однако расположение вблизи источников сырья сокращает затраты на транспортировку. Должна приниматься во внимание и близость к портам для импортируемого сырья.

Транспортные возможности. Транспортные расходы могут побудить к расположению предприятия вблизи основных источников сырья или рынков. Для предприятий с крупными экспортными заказами близость к докам может быть особенно необходима в случае производства крупнотоннажных изделий. Если выпускаются экспортные товары небольшого веса или россыпью, близость к аэродрому также важна. Основным транспортным средством для обеспечения внутреннего рынка являются железные дороги. Низкие расценки на автотранспорт, развитие доставки на дом, делают его важным средством промышленного транспорта. Развитие контейнерных перевозок, сочетание различных видов транспорта помогают снизить остроту проблемы расположения предприятия. Однако следует иметь в виду, что некоторые материалы или товары непригодны для контейнеров.

В отдельных случаях водный транспорт может иметь преимущество. Возможности обслуживания. Важнейшими учитываемыми услугами

являются газ и электричество, вода, дренаж и утилизация отходов и др. Энергообеспечение. Источники энергии не столь существенны для

расположения отрасли. Разработка нефтяных месторождений и наличие общенациональной газовой сети и электросети означают, что эти главные энергоисточники доступны почти везде.

Вода может требоваться в производственных процессах. Ее доступность, степень чистоты и мягкости являются существенными факторами при расположении некоторых производств.

Утилизация отходов (например, химической промышленности) является главной проблемой и фактором, воздействующим на расположение. Необходимо учитывать и об щественное мнение, решения центральных и местных властей о защите окружающей среды и т.п.

Побочные продукты. Готовый рынок для любого побочного продукта является хорошим подспорьем. Отходы производства одной компании могут быть сырьем для другой.

Коммерческие услуги. Большое значение имеют банковские, рекламные и прочие коммерческие организации.

Правительственные льготы. Очень важным фактором является правительственная помощь, которая предназначена для новых отраслей в менее развитых районах. Конечно, политика центрального правительства динамична, и льготы могут изменяться постоянно.

249

Глава 10. ДОГОВОРНЫЕ ОТНОШЕНИЯ ПРЕДПРИЯТИЙ

10.1. Определение договора

Договор есть универсальная общепринятая форма обмена, применяемая на всех уровнях и ко всем товарам легального рынка. Значение работы предпринимателей с договорами очевидно. По подсчетам специалистов, в 95% случаев обязательствами являются договоры. Договоры же составляют подавляющее большинство сделок. Ряд конкретных факторов определяет особое значение договоров для современной российской предпринимательской практики. Прежде всего, это характер реформируемой экономики. При прежней командно-бюрократической системе управления договоры в экономических отношениях были оттеснены далеко на задний план. Первенствовали обязательные планы, наряды, фонды. Для свободного хозяйствования места оставалось крайне мало. Сейчас договор служит основной формой организации и регулирования экономических отношений между равноправными и независимыми партнерами. Партнерские связи предпринимателя развиваются по двум основным направлениям:

-отношения с поставщиками всего того, что необходимо для нормальной организации процесса производства;

-отношения с потребителями всего того, что производится предпринимателем (рис. 13).

Любое предприятие связанно десятками и сотнями договоров с другими предприятиями и организациями - поставщиками (продавцами, производителями) продукции, исполнителями работ и услуг по транспортировке, строительству, аренде, обучению и т.п. Таким образом, договор (контракт, соглашение) есть форма закрепления партнерских связей.

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ

Рис. 13. Схема возможных партнерских связей предпринимателя

Развитая схема договорных отношений предполагает широкое использование предприятиями в коммерческой и производственной деятельности различных гражданско-правовых (хозяйственных) договоров. Хозяйственный договор, по отношению к различным взаимоотношениям предприятий, принимает различные формы. Основными формами являются следующие: купли-продажи потребительских товаров, поставки продукции производственно-технического назначения, подряда, аренды, перевозки грузов, оказания услуг, аренды (лизинга). А так же на проведение

250

научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, поручения и другое. Поэтому предприниматель, например, может выступать в качестве продавца и покупателя в договоре купли-продажи, наймодателем – в договоре имущественного найма, лицензиаром – в лицензионном договоре о пользовании исключительными правами, хранителем – в договоре хранения, поверенным – в договоре поручения, перевозчиком – в договоре перевозки, экспедитором – в договоре транспортной экспедиции, страховщиком – в договоре страхования, кредитором – в кредитном договоре, доверителем и поверенным – в договоре поручения, залогодателем – в договоре залога и т.п.

Постоянно действующим фактором неослабевающего значения договора, является крайне необходимая, и ничем другим не заменимая, возможность предельно конкретизировать, уточнить взаимные права, обязанности и ответственность сторон, вступающих в рыночные, предпринимательские отношения. Только договор позволяет учесть особенности: сторон – участников экономических отношений (личные качества предпринимателей, разовый, временный или постоянный характер их связей и т п), предмета договора, территории, места выполнения прав и обязанностей сторон (север, юг, средняя полоса, Дальний Восток, национальный состав населения, его традиции, обычаи), транспортной системы (наличие железных дорог, использование автомобилей, самолетов, морских и речных судов), времени года (лето, зима...) и т. д.

Правовым регулированием отношений, возникающих в ходе реализации экономических интересов самостоятельных хозяйственных субъектов, занимается особая отрасль права – договорное право. Считается, что договорное право как самостоятельная отрасль юриспруденции возникло в Великобритании на рубеже XVI–XVII веков. Появление договорного права связывается с вынесением судебного решения по так называемому делy Слейда в 1602 г. Обстоятельства этого дела таковы. Некто Слейд, договорился с покупателем о продаже ему предстоящего урожая пшеницы по определенной цене. По договоренности, сделка должна быть оплачена в середине лета. Покупатель этого не сделал. Слейд предъявил ему иск. Ответчик (покупатель) не отрицал факта договоренности и не оспаривал, что должен уплатить за пшеницу. Но он считал, что его обязанность возникла не в результате принятия на себя определенного действия, а как долг. Суд же обязал ответчика возместить Слейду убытки, а не уплачивать за пшеницу в погашение долга. Этим судебным решением было закреплено правовое положение о том, что каждый договор содержит в себе момент принятия на себя выполнения определенного действия.

Для правильного применения предприятиями договорных отношений, необходимо иметь в виду, что система договорных отношений построена на Гражданском кодексе РФ, а также на нормативных актах, прямо регулирующих взаимоотношения предприятий (например, транспортные уставы и кодексы, Положение о поставках продукции производственно-

251

технического назначения и Положение о поставках товаров народного потребления).

Договор является важнейшим основанием возникновения обязательств. В силу обязательств одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнение его обязанностей (ст. 307 ГК РФ). Односторонние или взаимные обязательства присутствуют в каждом договоре. Так, ни один хозяйствующий субъект не в состоянии осуществлять предпринимательскую деятельность без использования договора купли-продажи. По этому договору одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). По договору аренды (имущественного найма) арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование. По договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату. По договору перевозки пассажира, перевозчик обязуется перевезти пассажира в пункт назначения, а в случае сдачи пассажиром багажа также доставить багаж в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение багажа лицу; пассажир обязуется уплатить установленную плату за проезд, а при сдаче багажа – и за провоз багажа.

Договор как бы аккумулирует в себе регулирующие возможности гражданского законодательства. Юридически грамотно и добротно составленный договор, как правило, не вызывает взаимных претензий при его исполнении, бесконфликтно изменяется и расторгается. К сожалению, предпринимательская практика свидетельствует об очень низком уровне работы хозяйствующих субъектов с гражданско-правовыми договорами. Договоры часто бывают чрезвычайно краткими по объему (1,5–2 страницы текста) и неконкретными, невразумительными по содержанию, что порождает многочисленные конфликты в процессе их исполнения, дестабилизирует рыночные отношения. Низкое качество договоров подчас не дает возможности арбитражным судам, разбирающим подобные споры, вынести законное и справедливое решение, осуществить защиту того предпринимателя, который по праву нуждается в ней.

В соответствии с ГК РФ (ст.420), договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).

Гражданско-правовой договор выполняет следующие функции:

- юридически закрепляет складывающиеся между партнерами эконо-

252

мические отношения, придает им характер обязательств, выполнение которых защищается силой закона;

-выявляет реальные потребности рынка в товарах (работах, услугах), увязывает объемы производства и потребления, служит базой для формирования производственной программы предприятий, определения направлений развития предпринимательства на перспективу;

-определяет порядок и способы выполнения взаимных обязательств, взаимодействия и сотрудничества партнеров, устанавливает правила их поведения и систему контроля над их соблюдением;

-предусматривает способы экономической защиты интересов участников договорных отношений в случаях нарушения обязательств их партнерами путем применения системы имущественных санкций за конкретные нарушения, а также других способов обеспечения исполнения обязательств.

Положения ГК РФ о договорах, основаны на трех началах (принципах): свобода договора, защита слабой стороны и укрепление договорной дисциплины между партнерами.

Прежде всего, речь идет о свободе договора (ст. 421). Граждане и юридические лица свободны в заключение договоров. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда законом предусмотрено обязательное их заключение. Принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения под угрозой применения насилия, уничтожения или повреждения чужого имущества, а равно распространения сведений, которые могут причинить существенный вред правам и законным интересам потерпевшего или его близких есть уголовное преступление, предусмотренное ст. 179 УК РФ. За него установлено наказание в виде лишения свободы на срок до 10 лет.

Если ранее в условиях планово-административной экономики в основе договоров лежали конкретные административные акты, адресованные участникам экономических отношений, формировавшие хозяйственные связи и во многом предопределявшие их содержание, то главной особенностью гражданского правового договора является свобода выборов партнеров в заключении договора, позволяющая в полной мере реализовать принципы эквивалентности и возмездности, присущие товарно-денежному обмену.

Свобода договора означает также, что стороны могут заключить не только договоры, прямо перечисленные в ГК РФ, но и иные. Самостоятельное ориентирование в разветвленной системе гражданско-правовых договоров, выбор оптимальных вариантов условий, помещаемых в заключаемый договор, облегчает сложившаяся классификация договоров. Остановимся на некоторых классификационных признаках договоров. С точки зрения их нормативно-правового регулирования все договоры подразделяются на две группы. Первая – это договоры, предусмотренные законами или иными правовыми актами. Гражданским правом выработана система договоров, учитывающих особенности отдельных видов экономических от-

253

ношений, связанных с продвижением товара от производителя к потребителю, выполнением работ и оказанием услуг. Таких договоров насчитывается несколько десятков, и сосредоточены они главным образом в части второй Гражданского кодекса РФ. Среди них можно выделить договоры купли-продажи, поставки, подряда, аренды, договоры в области кредитнобанковских отношений, на выполнение научно-исследовательских работ и др. Содержащийся в законодательстве перечень основных видов договоров не является исчерпывающим. Стороны могут заключить и договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Вторая группа – договоры, не предусмотренные законами или иными правовыми актами. Предприниматели могут заключать между собой и с иными субъектами гражданских правоотношений договор, какой угодно и о чем угодно. Барьер существует только один: установленный законом запрет на совершение конкретной предпринимательской деятельности. При разработке таких договоров полезно воспользоваться нормами ст. 6 ГК РФ, регулирующими применение аналогии в гражданском законодательстве. Аналогия может иметь два варианта.

Первый – предусматривает случаи, когда отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применяемый к ним обычай делового оборота, то есть сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком -либо документе. В данной ситуации следует подыскать договор из первой группы, схожий по своему содержанию с тем, который намерены заключить стороны, и позаимствовать из него те условия, которые устраивают все договаривающиеся стороны.

Второй вариант – аналогия права. В этом случае права и обязанности сторон определяются, исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности, справедливости.

Одновременно со свободой договора предприняты ограничения, направленные на защиту того, кто в договоре занимает более слабую позицию. Так, в ГК РФ введено понятие «публичный договор» (ст. 426).

Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.). Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного до-

254

говора. Исключения из этого правила могут быть установлены только законом, иными правовыми актами, а не действиями государственных органов и органов местного самоуправления или их должностных лиц. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей. Исключения в виде предоставления льгот для отдельных категорий потребителей могут опять же устанавливаться только законом или иными правовыми актами. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, работы, услуги не допускается. Если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратится в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Наконец, для укрепления договорной дисциплины между партнерами предусмотрена более подробная регламентация ранее обозначенных в законодательстве различных способов обеспечения исполнения обязательств по договору в виде неустойки, поручительства, задатка и др. В частности, введены новые трактовки залога, банковской гарантии и т.п., а также ограничения случаев одностороннего отказа от договора.

10.2. Обеспечение исполнения договоров

Одно из самых негативных явлений, которому подвержена российская предпринимательская практика и которое наносит часто непоправимый ущерб нашей экономике, – недисциплинированность предпринимателей, неисполнение ими своих обязательств, в том числе взятых в соответствии с заключенными договорами. Данное обстоятельство делает чрезвычайно актуальным уменьшение негативных последствий, могущих наступить в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения должником своего обязательства.

Гражданское законодательство предоставляет предпринимателям – участникам торгового оборота защитить свой интерес к реальному и надлежащему исполнению обязательств их должниками. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия, а

кредитор имеет вправо требовать от должника исполнения его обязанно-

сти (ст. 307 ГК РФ).

Обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с их условиями и требованиями закона и иных правовых актов. Надл е- жащее исполнение обязательств зависит от особенностей их видов. В отношениях по поставке для федеральных нужд существенное значение приобретает качество и ассортимент поставляемых товаров, в договоре подряда – деловая репутация и профессионализм строительно-монтажной организации. При отсутствии условий в договоре или требований в законе ст.

255

309 ГК РФ указывает на возможность ориентироваться сторонам при определении оценки надлежащего исполнения обязательств на обычаи делового оборота или иные обычно предъявляемые требования. После заключения договора или возникновения какого-либо другого обязательства недопустимы односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий.

Предполагается, что обязательство должно быть исполнено стороной целиком, полностью. Однако характер отношений между сторонами может привести к исполнению его по частям. Если закон не содержит на этот счет императивной нормы, то целесообразно указать, что исполнение обязательства осуществляется по частям. Тогда не придется прибегать к толкованию договора или обычаям делового оборота (ст. 311 ГК РФ).

Кредитор заинтересован в том, чтобы исполнение было произведено должником ему лично или уполномоченному им на то лицу. Этого можно достичь, если соответствующее условие будет содержаться в договоре. Со своей стороны, должник, исполняя обязательство, вправе потребовать доказательств того, что исполнение принято кредитором или уполномоченным им на это лицом. В случае не предъявления такого требования должник несет риск неблагоприятных последствий. В частности, кредитор, пользуясь тем, что у должника нет доказательств об исполнении обязательства, может вторично предъявить требование об исполнении обязательства. Для того чтобы этого избежать, должник должен получить расписку кредитора в получении исполнения. Если же должник выдал кредитору в удостоверение обязательства долговой документ, то кредитор, принимая исполнение, обязан вернуть этот документ. При отказе кредитора выдать расписку, вернуть долговой документ должник вправе задержать исполнение.

Сам по себе доверительный характер договорных обязательств, казалось бы, должен обеспечивать их последующее надлежащее исполнение. Однако, в условиях переходного к рынку периода стороны, особенно предприниматели, вынуждены и здесь рисковать, выбирая себе договорного контрагента. Хозяйственный оборот давно выработал способы обеспечения исполнения обязательств, включая в основную договорную ткань дополнительные соглашения, направленные на выполнение главных обязательств.

Способы обеспечения исполнения обязательств есть предусмотренные за-

коном или договором специальные меры имущественного характера, стимулирующие, побуждающие и принуждающие должника к надлежащему исполнению обязательства путем установления дополнительных гарантий удовлетворения требований кредитора.

Все способы преследуют цель предотвратить или устранить возможность наступления невыгодных имущественных последствий для кредитора, в случае неисполнения, или ненадлежащего исполнения должником своего обязательства.

Исполнение обязательств обеспечивается неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией и

256

задатком (ст. 329 ГК РФ). Одни способы могут быть определены законом или договором (неустойка, залог), другие – соглашением сторон (поручительство, банковская гарантия, задаток).

Действующее гражданское законодательство, значительно расширило возможности и гарантии обеспечения обязательств, ввело новые, ранее не известные российскому гражданскому праву способы этого обеспечения. Оно установило правило, что перечень способов обеспечения обязательств, приведенный в Гражданском кодексе РФ, не является исчерпывающим, а законом и, что самое главное, самими участниками гражданско-правовых, в том числе предпринимательских, отношений могут вводиться, использоваться и другие способы.

Особенность способов обеспечения обязательств та, что они, будучи сами разновидностью обязательств и, составляя предмет самостоятельного договора, или, входя составной частью в содержание конкретного договора, оформляются в письменном виде и не действуют самостоятельно. Они - дополнительное (акцессорное) обязательство по отношению к обязательству главному, на обеспечение которого направлены соответствующие способы. Прекращение главного обязательства автоматически влечет прекращение дополнительного.

Предпринимателям важно хорошо знать правовые возможности каждого из известных способов обеспечения обязательств и использовать именно тот, который способен быть наиболее эффективным в данном конкретном договоре. На практике чаще применяются способы, нашедшие отражение в Гражданском кодексе РФ. Традиционными, уже давно применяемыми способами обеспечения обязательств являются неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия и задаток.

Неустойка. Неисполнение обязательства в соответствии с законом и договором вызывает необходимость применения экономических санкций в форме неустойки, под которой понимается определенная законом или договором денежная сумма, которую предприятие-должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Неустойка осуществляется в двух формах: в виде штрафа и пени.

Под штрафом понимается установленная законодательством или договором количественно определенная сумма денежного взыскания, которую должно уплатить предприятие-должник потерпевшей стороне (кредитору) при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства в соответствии с законом или договором. Как правило, штраф устанавливается в размере суммы нанесенного ущерба, в размере невыполненного обязательства, выраженной в стоимостной (денежной) форме, или в определенном размере (проценте) от стоимости невыполненного обязательства. Следовательно, размер штрафа четко устанавливается законом или договором в зависимости от вида обязательства (объекта хозяйственных и правовых отношений) и, как правило, не может быть меньше установлен-

257

ной величины, в зависимости от вида ответственности при функционировании предприятия.

Пени представляют собой такую форму экономических санкций, которая устанавливается законодательными (нормативными) актами в процентном отношении от объема невыполненного предприятием (хозяйствующим субъектом) обязательства и начисления за каждый день просрочки неисполнения обязательства. Например, если предприятие задерживает оплату по договору в установленный срок, то за каждый день просрочки платежа, начиная со срока оплаты, то оно должно уплатить в пользу другого предприятия 0,5% неуплаченной суммы по договору. Таким образом, общая сумма этой санкции возрастает с каждым днем невыполнения обязательства. Штраф, как правило, устанавливается в кратных размерах в зависимости от суммы неисполненного обязательства или по отношению к минимальному среднемесячному размеру оплаты труда в зависимости от вида нарушения законодательства (договора). Пени начисляют, начиная со следующего дня после наступления срока оплаты включительно за все время неисполнения этого обязательства перед партнером по договору по день его исполнения.

Предусмотрев в договоре, при каких нарушениях и в каком объеме будет взыскиваться неустойка, сторона на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств ее контрагентом заведомо освобождается от необходимости доказывать не только размер убытков, причиненных нарушением обязательств, но даже их наличие.

Неустойка является наиболее универсальным способом обеспечения обязательств. Вместе с тем существуют определенные ограничения юридического и фактического характера для реализации права на взыскание неустойки. Ограничение юридического характера связано с действием ст.230 ГК РФ, согласно которой кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Фактическое ограничение выражается в том, что при возникновении у должника финансовых затруднений и особенно при его банкротстве кредитор может не получить причитающуюся ему сумму неустойки.

Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (ст. 332 ГК РФ). Нормы, устанавливающие, в каких случаях, и в каком размере должна применяться неустойка, устанавливаются соответствующими нормативными актами, регулирующими отношения по купле-продаже (поставке), перевозке груза и др.

Хозяйствующим субъектам целесообразно обратить внимание на ст. 333 ГК РФ, установившую любопытное правило: если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе ее уменьшить. При этом учитывается степень выполнения обязательства должником и его право на уменьшение размера ответственности при взаимных нарушениях договора кредитором и должником.

258

Неустойка не играет роли «отступного». Если иное не предусмотрено в договоре, уплата неустойки не освобождает должника от исполнения обязательств в натуре, т.е. от реального исполнения.

Один из самых надежных способов обеспечения обязательств – залог. Суть его состоит в том, что кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя). Залог как способ обеспечения исполнения обязательства обеспечивает наличие и сохранность заложенного имущества к моменту обращения на него взыскания. Если иное не предусмотрено договором, то залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности проценты, неустойку - возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию. Кроме того, он создает для залогодержателя право преимущественного удовлетворения своих требований перед другими кредиторами залогодателя.

Залоговые отношения наряду с Гражданским кодексом РФ регулируются и иными законами. Закон РФ от 29 мая 1992 г. «О залоге» применяе т- ся постольку, поскольку не противоречит Гражданскому кодексу РФ. Залог сельскохозяйственной продукции осуществляется с учетом требований Федерального закона от 14 июля 1997 г. № 100-ФЗ «О государственном регулировании агропромышленного производства». Начал действовать в полную силу Федеральный закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

Залог бывает без передачи заложенного имущества и с передачей его залогодержателю (заклад). Заклад, в основном, применяется при выдаче ломбардом гражданам ссуды под залог принадлежащего им имущества.

Широкое распространение в России получает ипотека – залог земельных участков, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества, который будет регулироваться законом об ипотеке.

Залог возникает в силу договора. Он может возникнуть и на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество признается находящимся в залоге и для обеспечения исполнения какого обязательства.

Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо. Залогодателем вещи может быть ее собственник или унитарное предприятие, имеющее на нее право хозяйственного ведения. Предметом залога могут быть вещи, ценные бумаги, иное имущество, а также имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, а также неотделимых от личности и по этой причине неотчуждаемых прав. Неотделимость обычно вытекает из самого характера соответствующего права. Примером является право на получение алиментов или на возмещение вреда, причиненного здоровью потерпевшего.

259

Предмет залога может быть оставлен у залогодателя под замком и печатью залогодержателя либо с наложением знаков, свидетельствующих о залоге. В настоящее время наибольшее распространение получил залог с оставлением заложенного имущества у залогодателя, если иное не предусмотрено договором. Имущество, на которое установлена ипотека (недвижимое имущество вместе с соответствующим земельным участком, переданное в залог в целях получения ипотечной ссуды), а также заложенные товары в обороте залогодержателю не передаются. При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное.

Договор о залоге составляется в письменной форме. В залоговых отношениях особое внимание предпринимателям надо обращать на соблюдение процедур их оформления, четкую формулировку прав, обязанностей и ответственности сторон.

В договоре должны быть указаны предмет залога, его оценка, существо, размер и сроки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, а также указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. Право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а в отношении залога имущества, которое подлежит передаче залогодержателю с момента передачи этого имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге.

Залогодатель несет риск случайной гибели или повреждения заложенного имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге. Залогодержатель отвечает за полную или частичную утрату или повреждение переданного ему предмета залога, если не докажет, что может быть освобожден от ответственности.

Залогодатель или залогодержатель обязаны страховать заложенное имущество, принимать меры, необходимые для обеспечения его сохранности, немедленно уведомлять другую сторону о возникновении утраты или повреждения заложенного имущества. Залогодержатель и залогодатель вправе проверять по документам и фактически наличие, количество, состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося у другой стороны. При грубом нарушении залогодержателем обязанностей по обеспечению сохранности заложенного имущества залогодатель вправе потребовать досрочного прекращения залога (ст. 343 ГК РФ).

Залогодатель вправе пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе, извлекать из него плоды и доходы. Он может отчуждать предмет залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться только с согласия залогодержателя. Правда, законом или договором может быть предусмотрено запрещение распоряжаться предметом залога вовсе. Залогодержатель вправе пользоваться переданным ему предметом залога лишь в случаях, предусмотренных договором, регулярно представляя залогодателю отчет о пользовании.

260

Взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства. Залогодатель отвечает в этих случаях по принципу вины. Требования залогодержателя удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда, а не путем непосредственного обращения заложенной вещи в собственность кредитора. Даже ломбард, в случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, вправе продать заложенную вещь на основании исполнительной надписи нотариуса (ст. 358 ГК РФ).

Суд не удовлетворит требования залогодержателя, если залогодатель докажет, что он принял все зависящие от него меры к исполнению обязательства, но оно произошло по обстоятельствам, за которые он не отвечает. Суд может отказать в обращении взыскания на заложенное имущество, если залогодатель докажет, что допущенное им нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно, а размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

Реализация заложенного имущества, на которое обращено взыскание, производится путем продажи с публичных торгов в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством. По просьбе залогодателя суд вправе в решении об обращении взыскания на заложенное имущество отсрочить его продажу с публичных торгов на срок до одного года. Отсрочка не освобождает должника от возмещения возросших за время отсрочки убытков кредитора и неустойки. Заложенное имущество продается лицу, предложившему на торгах наивысшую сумму. При объявлении торгов несостоявшимися залогодержатель может купить по соглашению с залогодателем заложенное имущество и зачесть в счет первой покупной цены свои требования, обеспеченные залогом. Если же не нашлось покупателей и при повторных торгах, то залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме не более чем на десять процентов ниже продажной начальной цены на повторных торгах. Если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой предмет залога в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися, договор о залоге прекращается. Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, превышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя, разница возвращается залогодателю. Если вырученная сумма недостаточна для покрытия требования залогодержателя, он имеет право получить недостающую сумму из прочего имущества должника на общих основаниях.

Залогодержатель может потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства в случае утраты предмета залога по вине залогодателя и другим основаниям, указанным в ст. 351 ГК РФ.

Залог прекращается:

-с прекращением обеспеченного залогом обязательства;

-по требованию залогодателя при грубом нарушении залогодержате-

261

лем обязанностей по содержанию и обеспечению сохранности имущества;

-в случае гибели заложенной вещи или прекращения залогового права, если залогодатель не воспользовался правом восстановления или замены предмета залога;

-в случае продажи с публичных торгов заложенного имущества, а также когда его реализация оказалась невозможной.

При прекращении залога залогодержатель, у которого находилось заложенное имущество, обязан немедленно возвратить его залогодателю.

Согласно ст. 359-360 ГК РФ удержание – право кредитора удерживать

вобеспечение просроченного обязательства, находящиеся у него по каким бы то ни было основаниям, вещи должника до исполнения определенного обязательства. Право удержания появляется у кредитора с момента неисполнения должником возложенных на него обязательств. В случае наступления несостоятельности должника или в других ситуациях, когда сроки исполнения наступают досрочно, возможность реализации права удержания сохраняется.

Предметом удержания может быть только вещь, но не право или деньги. Предмет удержания не может быть определен индивидуально до начала реализации этого права. В отличие от залога, предмет которого индивидуализируется еще до возникновения залогового права, то есть до передачи вещи залогодержателю, предмет удержания становится известным лишь после того, как кредитор приступит к реализации этого права. Необходимо отметить то обстоятельство, что если предмет залога известен заранее и не может изменяться, то предмет удержания кредитор может менять по своему усмотрению.

По общему правилу, основанием для удержания вещи может быть только неисполнение должником обязательства по оплате данной вещи. Исключение составляет случай, когда и должник, и кредитор действуют как предприниматели (ст. 359 ГК РФ). В такой ситуации основанием для удержания любой вещи может быть неисполнение любого обязательства.

Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются в том же порядке, что и требования, обеспеченные залогом. Если кредитор пытается реализовать удерживаемую вещь, то должник вправе отказать кредитору в обращении взыскания на стоимость удерживаемой вещи (ст. 348 ГК РФ).

Поручительство (ст. 361 ГК РФ) – способ обеспечения обязательств,

при котором поручитель обязывается перед кредиторами другого лица отвечать за исполнение последним, его обязательства полностью или частично. Тем самым, поручительство увеличивает для кредитора вероятность выполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор может предъявить свои требования поручителю.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не пр е-

262

дусмотрено договором поручительства. Поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет право на такие возражения даже в случае, если должник от них отказался или признал свой долг (ст. 364 ГК РФ).

Договор поручительства должен быть заключен письменно. По каким соображениям индивидуальный предприниматель или коммерческая организация ручается за должника обеспечить исполнение основного обязательства, не охватывается целью и содержанием договора поручительства.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

При солидарной ответственности кредитор, имеет возможность при непогашении долга по собственному выбору, обратится со своими требованиями либо к основному должнику, либо к поручителю. По взаимному согласию контрагентов в договоре поручительства может быть предусмотрена субсидиарная ответственность должника и поручителя. В этом случае кредитор при нарушении обязательства должен адресовать свои претензии к основному должнику. И только при недостаточности средств

упоследнего он может обратить требования к поручителю.

Кпоручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника (ст. 365 ГК РФ).

Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора необоснованно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае, должник вправе взыскать с кредитора лишь необоснованно полученное.

Поручительство прекращается:

- с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего повышение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего. Указанное обстоятельство дает основания поручителю прекратить договор поручительства в одностороннем порядке;

- с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;

- если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

- по истечении указанного в договоре поручительства срока, на кото-

263

рый оно дано. Когда такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда же срок исполнения основного обязательства не указан или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства (ст. 367 ГК РФ).

С 1 января 1995 г. в качестве самостоятельного способа обеспечения обязательств выделена банковская гарантия. Этот способ состоит в том, что банк, или иная кредитная или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала), письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования об ее уплате.

Основным обязательством является договор между принципалом и бенефициаром, надлежащее исполнение которого и призвана обеспечить банковская гарантия. Сторонами основного обязательства могут быть любые юридические лица и граждане, ст. 368 ГК РФ не делает каких-либо исключений в этом плане. Однако гарантом может выступать только банк, иное кредитное учреждение или страховая организация, то есть профессионал, получающий от принципала за выдачу банковской гарантии вознаграждение. При этом предусмотренное банковской гарантией дополнительное обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство. Банк или иной гарант уплачивает денежную сумму как бы третьему лицу, с которым он не связан ни основным, ни дополнительным обязательством. Поэтому банковская гарантия и не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное. По этим соображениям принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное.

Требование бенефициара об уплате суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов, в которых должно быть указано, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого и выдана гарантия. Требование должно быть представлено гаранту в пределах срока действия гарантии. Гарант должен рассмотреть требование бенефициара в разумный срок и проявить разумную заботливость, чтобы установить, соответствует ли требование условиям гарантии. Гарант отказывает в предоставлении денежной суммы бенефициару, если заявленное последним требование не соответствует условиям гарантии. Из содержания норм ГК РФ о банковской гарантии следует, что это решение гаранта не может быть оспорено в судебном порядке, возможна лишь его ответственность за неисполнение и ненадлежащее исполнение обязатель-

264

ства по гарантии (ст. 377 ГК РФ).

Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается:

-уплатой бенефициару определенной гарантией денежной суммы;

-окончанием срока гарантии;

-вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвр а- щения ее гаранту.

Право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия (ст. 379 ГК РФ).

Задаток (ст. 380 ГК РФ) – способ обеспечения обязательств, при ко-

тором денежная сумма выдается одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Как видно из текста ст. 380 ГК РФ, задатком может обеспечиваться исполнение только договорных обязательств. Предметом задатка может быть денежная сумма, притом ее размер законом не ограничивается. В случае неисполнения обязательства задаток обеспечивает потерпевшей стороне компенсацию не всего ущерба, а лишь его части.

Выполняя платежную функцию, задаток отличается от обычных платежей по договору тем, что он вносится кредитору еще до наступления для должника обязанности платежа. Эта черта задатка роднит его с авансом. В самом деле, в деловой практике довольно часто возникал вопрос, является ли денежная сумма, переданная другой стороне, задатком или авансом. Задаток следует отличать от аванса. Общее между задатком и авансом то, что оба они представляют собой предварительный платеж в счет причитающихся в будущем сумм. Но аванс в отличие от задатка не выполняет обеспечительную функцию. Аванс выплачивается, как правило, в счет причитающихся по обязательству сумм в целях финансирования контрагента.

Сейчас в ГК РФ найдено удачное решение для возможных споров на этот счет. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. При нарушении этого императивного требования закона переданная сумма считается авансом, если сторона не докажет обратное. Поэтому, заключая договор, стороны должны в нем указать, что передаваемая сумма является задатком, что подтверждает заключение договора и обеспечивает его исполнение. Если же основное договорное обязательство прекратилось до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения, задаток должен быть возвращен.

Как способ обеспечения исполнения договорного обязательства, задаток и должен в первую очередь предотвратить неисполнение договора. На этот случай и рассчитаны правила ст. 381 ГК РФ. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой сторо-

265

ны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Сверх того сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

10.3. Ответственность за нарушение обязательств

Ответственность хозяйствующих субъектов за неисполнение обязательств или ненадлежащее их исполнение в процесс осуществления ими предпринимательской деятельности регулируется Гражданским кодексом РФ (глава 25), а также иными правовыми актами РФ.

По действующему в Российской Федерации законодательству, регулирующему деятельность предприятий, организаций независимо от их орга- низационно-правовой формы и форм собственности, а также от функционирования различных видов договорных отношений (договоров, контрактов, сделок), предприятия, организации несут различные формы ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств.

За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства должник возмещает кредитору причиненные этим убытки. Это правило ст. 393 ГК РФ применяется во всех случаях, когда не произведенное должником реальное исполнение обязательства стало невозможным в дальнейшем или утратило интерес для кредитора, а также в случаях, когда ненадлежащее исполнение, хотя бы его недостатки были устранены в дальнейшем, причинило кредитору убытки. Должник теряет часть своего имущества в результате возмещения убытков кредитору, он несет имущественную ответственность. Названное правило никаких ограничений не содержит, и поэтому следует признать, что на основании ст. 393 ГК РФ убытки возмещаются полностью. При наступлении имущественной ответственности никакие личные права и свободы гражданина не ущемляются, нельзя говорить и о моральном осуждении юридического лица, причинившего убытки другому лицу.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб). А также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено, т.е. упущенная выгода (ст. 393 ГК РФ).

Если должник, нарушивший обязательство, получил вследствие этого доходы, кредитор вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере, не меньшем чем такие доходы (ст. 15 ГК РФ). Эту норму следует применять против тех должников, которые, получив денежные средства от кредитора для выполнения обязательства, используют их в своих интересах, получая огромные, не обоснованные законом, доходы.

266

Неустойка и задаток выступают не только как способы исполнения обязательств, но и как виды имущественной ответственности. При определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно быть исполнено, в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора. Если же дело было доведено до суда, то принимаются во внимание цены, существующие в том же месте в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств, суд может удовлетворить требование кредитора о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения (ст. 393 ГК РФ). Это правило, несомненно, будет способствовать своевременному исполнению обязательств. При определении размера упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления. Это правило п. 4 ст. 393 ГК РФ позволяет должнику, а затем и суду выяснить те действительные условия оборота имущества кредитора, которые сложились у него ввиду неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должником. Другими словами, названная норма будет ограничивать предел взыскания упущенной выгоды кредитором с должника.

В ГК РФ проводятся различия по форме взыскания убытков в зависимости от существа обязательства. Под денежным обязательством, рассматриваемым в ст. 395 ГК РФ, понимаются кредитный и иные договоры, когда должник неправомерно удерживает чужие денежные средства, уклоняется от их возврата или иным незаконным способом ими пользуется. За пользование чужими денежными средствами подлежат уплате проценты на сумму этих средств, размер которых определяется существующей в месте жительства кредитора (нахождения юридического лица) учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства. При взыскании долга в принудительном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. При анализе природы неустойки уже отмечалась правовая неясность существа процентов – представляют ли они собой штраф или плату за пользование денежными средствами, своеобразную форму убытков. До устранения недостатков в законодательстве сторонам в кредитных договорах следует точно определять размер процентов за пользование денежными средствами и срок их начисления.

Уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождает должника от исполнения обязательства в натуре, т. е. от реальной передачи вещи, выполнения работы или оказания услуг. Если же должник вовсе не приступил к исполнению своего обязательства, то возмещение убытков и уплата неустойки за неис-

267

полнение обязательства освобождают его от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 396 ГК РФ). В случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену либо выполнить его своими силами, потребовав от должника возмещения понесенных необходимых расходов и других убытков. В случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь в собственность, хозяйственное ведение, оперативное управление или возмездное пользование кредитору, последний вправе потребовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях.

В зависимости от объема возмещения убытков в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств различаются полная и ограниченная ответственность, а в зависимости от порядка их возмещения - субсидиарная и солидарная. Выше уже отмечалось, что полная ответственность предполагается в гражданском праве. По отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, законом может быть ограничено право на возмещение убытков. Оно происходит:

-установлением исключительной неустойки, сверх которой убытки взысканы быть не могут;

-ограничением размера ответственности стоимостью предмета договора;

-ограничением размера ответственности стоимостью оказываемой услуги;

-ограничением размера убытков только реальным ущербом;

-введением определенного суммарного предела ответственности. Субсидиарная ответственность должника предполагает, что если у не-

го нет достаточных средств, то возмещение убытков, причиненных им неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, дополнительно осуществляет другое лицо. Так, Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества (п. 5 ст. 115 ГК РФ). Субсидиарная ответственность может также усиливать защиту прав кредитора по основному обязательству. Например, законом или договором поручительства может быть предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п. 1 ст. 363 ГК РФ). До предъявления требования к лицу, которое несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником, кредитор должен предъявить требование к основному должнику. Если он отказался удовлетворить требование кредитора, то это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность. Лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск - привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требования

268

лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора (ст. 399 ГК РФ).

Ответственность за нарушение обязательств в зависимости от ее оснований бывает виновной и безвиновной. В отличие от ст. 222 ГК РСФСР, называвшейся «Вина как условие ответственности за нарушение обязательств», в действующем Кодексе вина не рассматривается как один из основных принципов гражданского права, что видно из названия ст. 401 – «Основания ответственности за нарушение обязательства». Лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины, кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Вина в нарушении обязательства – это умысел или неосторожность должника. Вина неисправного должника предполагается, он должен доказать отсутствие умысла или неосторожности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, он принял все меры для надлежащего исполнения обязательства. Формы вины, как и степень неосторожности (грубая или легкая), как правило, не имеют значения для имущественной ответственности неисправного должника. При виновном нарушении обязательства должником он обязан возместить кредитору причиненные убытки. Практически полезнее отграничивать вину от простого случая и непреодолимой силы, поскольку предприниматель освобождается от возмещения убытков, причиненных нарушением обязательства, если докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. В отличие от п. 2 ст. 70 Основ гражданского законодательства п. 3 ст. 401 ГК РФ не содержит примерного перечня чрезвычайных обстоятельств (стихийные явления, военные действия и т. п.), что в значительной степени усложняет выяснение границ между виной и непреодолимой силой. Теперь нет необходимости говорить о простом случае, как основании освобождения неисправного должника от возмещения убытков. В договорах с участием предпринимателей ныне все чаще в качестве основания освобождения от имущественной ответственности выдвигается профессиональный риск. Например, применительно к аудиторской деятельности утверждается, что если аудитор соблюдал аудиторские стандарты, использовал общепринятые методы аудита, добросовестно относился к своим обязанностям, но, тем не менее, не обнаружил существенные недостатки, которые привели к ошибочному аудиторскому заключению, то он должен быть освобожден от имущественной ответственности. Аудитор действовал в условиях профессионального риска. Действительно, нынешняя формулировка закона дает основание и подобные обстоятельства квалифицировать как непреодолимую силу, если будет доказано должником отсутствие небрежности с его стороны. Предприниматель, если иное не предусмотрено законом или договором, несет повышенную ответственность, которая построена на иных основаниях, чем ответственность обыч-

269

ного неисправного должника. Нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств не могут быть квалифицированы как непреодолимая сила.

Не следует смешивать ответственность за вину со страхованием риска предпринимательской деятельности. При наличии такого договора у предпринимателя со страховой организацией он сначала возмещает убытки контрагенту по предпринимательскому договору, а затем обращается к страховщику как страхователь с требованием о возмещении понесенных убытков в виде страхового возмещения. Действия работников должника по исполнению его обязательства считаются действиями должника. Он отвечает за эти действия, если они повлекли неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Должник отвечает перед кредитором также и за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение. Правда, законом может быть установлена ответственность перед кредитором непосредственно исполнителя, третьего лица.

Суд уменьшает размер ответственности должника, если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства оказалось нераздельным результатом виновного поведения и должника и кредитора. В таких случаях нет оснований к освобождению должника от ответственности, но нет оснований и возлагать на него возмещение убытков в полном объеме. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению (ст. 404 ГК РФ). Должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения. Возникшая по вине должника просрочка ведет к увеличению объема и оснований его имущественной ответственности. Если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, то он в силу п. 2 ст. 405 ГК РФ может отказаться от прин я- тия исполнения и требовать возмещения убытков. Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

10.4. Прекращение обязательств

Одноименная глава 26 ГК РФ содержит нормы об общих основаниях прекращения обязательств, которые могут дополняться в правилах об отдельных видах обязательств. Основной способ прекращения обязательств - исполнение. Надлежащее исполнение прекращает обязательство. Исполнение обязательства – разновидность сделки, поэтому считается, что при исполнении обязательства должны соблюдаться общие правила о форме сделки и последствиях ее нарушения.

270

По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т. п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. Этот вид прекращения обязательства не следует путать с исполнением альтернативного обязательства, когда должнику, обязанному передать кредитору одно или другое имущество либо совершить одно из двух или нескольких действий, принадлежит право выбора (ст. 320 ГК РФ). В альтернативном обязательстве уже в момент его возникновения предоставляется, как правило, должнику передать то или иное имущество, определенное в договоре. Другое дело, прекращение обязательства предоставлением взамен исполнения отступного. Здесь по какимто причинам должник не может передать имущество, выполнить работу, обусловленные в договоре, и стороны соглашаются заменить предмет исполнения уплатой денег или передачей имущества.

Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета согласно ст. 410 ГК РФ необходимо наличие трех условий. Во-первых, предъявляемое к зачету требование должно быть встречным, т. е. кредитором по этому требованию должен быть должник по требованию, против которого оно предъявляется к зачету, и наоборот. Во-вторых, предъявляемое к зачету требование должно быть однородно с тем требованием, против которого оно предъявляется к зачету, т. е. иметь однородный предмет, которым чаще всего оказываются деньги. В-третьих, оба требования должны иметь сопоставимые сроки исполнения. Для зачета требования достаточно заявления одной стороны. Не допускается зачет требований, если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применение срок исковой давности и этот срок истек, о возмещении вреда, причиненного здоровью или жизни, о взыскании алиментов, о пожизненном содержании.

Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. Новацию следует отличать от изменения отдельных условий обязательства, когда ранее установленное обязательство в остальном сохраняет свое содержание и силу. Здесь же ранее существовавшее обязательство прекращается вместе с дополнительными обязательствами, если иное не предусмотрено соглашением сторон, и заменяется новым. Текст ст. 414 ГК РФ не позволяет сделать вывод об изменении вида п ервоначального договора, так как говорится только об ином предмете или способе исполнения. Новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов.

Обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает (ст.

271

416 ГК РФ). Невозможность исполнения определяется, исходя из содержания конкретного обязательства. Это может быть уничтожение индиви- дуально-определенной вещи, неисполнимость поручения представителем, аудиторской проверки и т. п. В случае невозможности исполнения должником обязательства, вызванной виновными действиями кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству.

Обязательство полностью или частично прекращается, если в результате издания акта государственного органа исполнение его становится невозможным. Стороны, понесшие в результате этого убытки, вправе требовать их возмещения. Согласно ст. 16 ГК РФ убытки, причиненные гражданину или юридическому лицу в результате издания не соответствующего закону акта государственного органа, подлежат возмещению Российской Федерацией или соответствующим субъектом Российской Федерации. В случае признания в установленном порядке недействительным акта государственного органа, на основании которого обязательство прекратилось, обязательство восстанавливается, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа обязательства и исполнение не утратило интерес для кредитора (ст. 417 ГК РФ).

Обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора (ст. 415 ГК РФ).

Обязательство прекращается смертью должника, если исполнение не может быть произведено без личного участия должника либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью должника. Обязательство прекращается смертью кредитора, если исполнение предназначено лично для кредитора либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью кредитора (ст. 418 ГК РФ). Личный характер обязательства определяется с учетом содержания обязательства и других обстоятельств.

Обязательство прекращается ликвидацией юридического лица, как должника, так и кредитора. Законом, иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо по требованию о возмещении вреда, причиненного жизни и др. (ст. 419 ГК РФ).

10.5. Порядок заключения договора

Уметь разрабатывать договоры, знать содержание и возможные формулировки их условий, а также порядок заключения договора должен каждый, кто занимается предпринимательской деятельностью.

Подготовку к заключению договора надо вести заблаговременно. Начинается подготовка с поиска, подбора благонадежного, заслуживающего доверия партнера. Пренебрежение этим обстоятельством - причина многих неприятностей лиц, вступающих в договорные отношения. Партнер подчас оказывается или неплатежеспособным, или непрофессионалом. Худший

272

вариант – бесследное исчезновение, бегство партнера после полного или частичного получения платежей в счет будущего исполнения договора. Поэтому очень важно до заключения договора с физическим лицом убедиться в его платежеспособности и наличии определенного места жительства. Прежде чем вступить в договорные отношения с юридическим лицом, следует убедиться в том, что оно зарегистрировано в установленном законом порядке, действует в пределах своей правоспособности и имеет надлежащий юридический адрес.

При подготовке к заключению договора необходимо выяснить (уточнить), на основании каких полномочий, и кто со стороны партнера будет вести переговоры о заключении предполагаемого договора и кто его подпишет. Без доверенности подписывать договор от имени предпринимательской организации вправе, как правило, лишь ее руководитель (директор, председатель правления и т. п.). Однако и руководитель не всегда может самостоятельно, единолично принимать решение о заключении договоров. В уставе или ином учредительном документе предпринимательской организации его полномочия могут быть ограничены. Другие работники предприятия имеют право заключать договор от имени предпринимательской организации по доверенности. Руководители государственных предприятий имеют право подписывать договор на основании Положения о государственных предприятиях. Индивидуальный предприниматель – на основании Свидетельства о государственной регистрации. Физическое лицо – на основании паспортных данных.

При заключении договора неуполномоченным лицом наступают последствия, предусмотренные ст. 183 ГК РФ. Судебная практика последовательно стоит на позиции о недействительности (ничтожности) договоров, заключенных руководителями предпринимательских организаций с превышением своих полномочий.

Заключению договора, как правило, предшествуют преддоговорные контакты. Они призваны: выявить подлинные намерения лиц заключить договор; изучить возможности субъектов в части производства товаров, выполнения работ в необходимом объеме; определить вероятный уровень цен, общую сумму затрат; обеспечить разработку и заблаговременное получение проектно-технической, сметной или иной документации для составления проекта договора и подготовки производства; согласовать техни- ко-экономические характеристики изделий или объектов; согласовать иные аспекты предстоящего заключения договора.

В некоторых случаях предварительный этап подготовки заключения договора может закончиться заключением предварительного договора. Статья 429 ГК РФ допускает заключение предварительного договора, по которому обе стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного до-

273

говора, в частности указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, ГК РФ устанавливает, что основной договор подлежит исполнению в течение года с момента заключения предварительного договора (ст. 429). В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, он может быть заключен в обязательном порядке. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор он не будет заключен, так как стороны в течение срока, определенного предварительным договором, утратят интерес к заключению основного договора.

Как правило, в предварительном договоре согласовываются наиболее важные для будущего договора вопросы. Например, при планировании строительства какого-либо объекта в предварительном договоре обычно дается общая характеристика и определяется примерная стоимость объекта, сроки подготовительных работ для заключения в дальнейшем договора подряда, то стороны могут обговорить порядок их согласования.

Предварительный договор заключается в письменной форме и приобретает правовое значение (в отличие от протокола о намерениях, не подкрепленного правовыми гарантиями) в связи с предоставлением каждой из сторон возможности применить механизм принудительного воздействия к другой стороне в случае ее уклонения от выполнения обязательств, взятых на себя по предварительному договору. Таким образом, хотя предварительный договор конкретных обязательств товарно-денежных отношений не порождает, тем не менее, он дает гарантии и обеспечивает стабильность отношений партнеров в предпринимательской деятельности.

Ведение переговоров о заключении договора неизбежно предполагает обмен информацией, относящейся к предмету, цене договора и другим данным. Участники переговоров постоянно сталкиваются с проблемой количества (объема) информации и ее качества (достоверности). Часть, а то и вся информация может составлять служебную или коммерческую тайну. Готовясь к заключению договора, надо определить состав «тайной» информации и официально поставить о ней в известность партнера по переговорам.

Порядок заключения договора относится к общим требованиям, предъявляемым к договорам. Рассмотрим подробнее, как заключается договор в соответствии с требованиями ГК РФ (глава 28). Договор как соглашение сторон обычно охватывает три стадии: заключение, исполнение и прекращение ответственности. Каждая стадия возникновения и развития договорного отношения регулируется императивными, диспозитивными нормами гражданского законодательства, соглашением сторон, обычаями делового оборота. Прежде всего, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в надлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Другими словами, законодательство определяет два момента, необходимых для признания договора заключенным:

274

-оформление соглашения в соответствующей форме;

-наличие соглашения по всем его существенным условиям.

В зависимости от способа выражения воли, договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для данного вида не установлена определенная форма (ст.434). Поэтому общим правилом является то, что несоблюдение требуемой законом формы влечет недействительность договора лишь в случаях, прямо указанных в законодательстве, например, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее недействительность.

Общими формами сделок являются устная или письменная форма. Законодательством предусмотрены три варианта письменной формы договора. Одни из них установлены как обязательные для договаривающихся сторон, другие могут использоваться по их усмотрению. Самой распространенной и удобной в предпринимательской практике является простая письменная форма, когда договор заключается путем составления одного документа, подписанного сторонами. Отдельным видам договоров законодательством прямо предписана именно такая форма. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

Второй вариант – заключение договора путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Особо следует подчеркнуть, что допускается использование факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи.

Третий вариант – нотариальное удостоверение договора, которое осуществляется путем совершения на договоре удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие.

Во-первых, нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях, прямо установленных законом. Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность договора. Он считается ничтожным, т. е. не порождающим никаких правовых последствий с момента его заключения независимо от того, будет ли договор признан таковым в судебном порядке.

Во-вторых, нотариальное удостоверение обязательно в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась (ст.163 ГК РФ). В обоих случаях нотариус, прежде чем учинить удостоверительную надпись, обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона.

Законом, указами Президента и постановлениями Правительства РФ, а также соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на

275

бланке определенной формы, скрепленная печатью и т.д.), предусматриваться последствия несоблюдения этих требований.

Договор заключается в письменной форме, в виде одного документа или комплекта документов (договор с приложениями), подписанного сторонами, во вводной части до условий совершения сделки указываются место и дата подписания договора, сведения об участниках сделки (сторонах договора). К обязательным сведениям относят полные официальные юридические наименования сторон договора с указанием продавца (поставщика) и покупателя (получателя), должностей, фамилий, имени, отчества лиц, подписывающих договор от имени участников сделки, оснований и полномочий указанного лица (Устав, Положение, доверенность). Подписывается, как правило, с каждой стороны по одному оригиналу договора. В заключительном разделе договора обязательно приводятся юридические адреса участников сделки и их банковские реквизиты. Договор подписывают лица, указанные во вводной части, с приложением печати соответствующего юридического лица.

Подписанный оригинал договора учитывается в плановом отделе, бухгалтерии и сдается на хранение в назначенные делопроизводством подразделения фирмы.

Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в определенном порядке, предусмотренным ГК РФ (ст.432), то есть посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. С 1 января 1995 г. таким путем заключаются все договоры, за исключением тех, которые совершаются на торгах и в обязательном порядке.

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора (ст. 435 ГК РФ).

Акцептом признается ответ лица, которому была адресована оферта, о ее полном и безоговорочном принятии.

Заключению любого договора предшествуют переговоры сторон, которые могут вестись в устной форме (по телефону, к примеру), путем непосредственной встречи или в письменной форме.

Ведение переговоров в письменной форме означает, что одна из сторон (или один из партнеров), являющаяся инициатором заключения договора, готовит письменное предложение другой стороне в форме проекта договора, которое и называют офертой (от лат. fero – предлагаю). В практике предпринимательской деятельности, оферта используется, когда одна из сторон готовит предложение в форме проекта договора другой стороне, и идет на переговоры с уже с готовым проектом. Правда, офертой называют не любой проект договора, а лишь проект, подписанный одной стороной. При ведении переговоров в письменной форме одна из сторон (оферент)

276

готовит предложение в виде проекта договора, подписывает его, направляет возможному будущему партнёру (акцептанту) и ждет его реакции. Он может не ответить, а может и подписать направленную ему оферту. Если он подписал ее и выслал в адрес оферента, то можно считать, что договор между нами заключен. Договор считается заключенным в момент получения оферентом ее акцепта

Различают твердую оферту и свободную оферту. Твердая оферта направляется в один адрес и становится договорной в случаях:

-когда она подписана другой стороной (покупателем);

-когда она выслана обратно в адрес оферента;

-когда она получена оферентом.

Только при соблюдении всех этих трех условий оферта становится договором.

Отметим, что каждая оферта имеет определенный срок действия, который указывается в тексте, например, твердая оферта действительна в течение 30 дней с момента ее отправления. Это означает, что все три условия, о которых мы упоминали выше, должны быть соблюдены именно в течение 30 дней с момента отправления оферты.

Свободная оферта – это оферта на одну и ту же партию товара, сразу направляемая в несколько адресов, т.е. нескольким возможным покупателям. Если в оферте есть указание на то, что она является свободной, то покупатель, даже подписав ее, не получает гарантии того, что он обязательно получит товар, который является предметом оферты (партия товара одна, а предложения высланы, скажем, десяти возможным покупателям). В этой связи свободная оферта становится договором при соблюдении всех трех условий, приводимых в связи с твердой офертой, и еще одного дополнительного условия. Свободная оферта становится договором только тогда, когда возможный покупатель подписал ее, выслал в адрес оферента, а оферент получил от покупателя подписанную им оферту и направил покупателю подтверждение, что он расценивает подписанную сторонами оферту в качестве договора.

С этой целью в тексте оферты всегда имеется указание о сроке, в течение которого оферент обязуется выслать такое подтверждение (например, в течение трех дней с момента окончания действия оферты). Для самого оферента такое указание имеет важное значение. Если вдруг все десять адресатов пришлют обратно подписанные оферты, то придется выбирать, какую из десяти считать договором.

Для покупателя это также важно. Он знает, что, подписав оферту, берет на себя определенные обязательства, которые сохраняются за ним в течение 30 дней (например, с 1 по 31 января). Но если с 1 по 3 февраля покупатель не получит от оферента подтверждение о признании подписанной им оферты в качестве договора, то он может считать себя свободным от обязательств по оферте.

Во взаимоотношениях сторон часто возникает необходимость ускорить обмен информацией между сторонами, быстрее согласовать не только су-

277

щественные, но и все другие условия договора. Не зря же в рыночные, предпринимательские отношения прочно вошёл афоризм: – «время – деньги». В целях повышения оперативности и ответственности в договорной работе необходимо, делая предложение о заключении договора, указывать срок для ответа. Когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока.

Вслучаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен – в течение нормально необходимого для этого времени.

Взаконах и иных правовых актах срок для ответа на письменную оферту устанавливается крайне редко. Он обычно определяется законодательно тогда, когда договор имеет оборонное или государственное значение. «Нормально необходимое время» для получения акцепта тоже всякий может толковать по-своему. Поэтому во избежание с самого начала конфликтов во взаимосвязях с будущим партнером следует устанавливать в оферте срок для ответа.

Определен ли в законе, ином правовом акте либо оферте срок для акцепта или нет – в любом случае ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 ГК РФ). И тогда все начинается сначала, только в обратном порядке: бывший оферент становится акцептантом, а акцептант - оферентом.

Предложение заключить договор может быть сделано устно или письменно как с присутствующим, так и отсутствующим контрагентом. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте

(ст. 441 ГК РФ).

Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются, как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (ст. 437 ГК РФ).

Простые оповещения о том, что коммерческая организация или индивидуальный предприниматель заключает договор определенного вида, признаются не офертами, а предложениями вступить в переговоры о заключении договоров, так называемыми вызовами на оферту.

Сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершена

278

устно (ст. 159). Совершение сделки устно означает, что стороны должны ясно и окончательно выразить свое желание по всем существенным условиям договора и достичь согласия. Все сделки, исполняемые при самом их совершении, могут заключаться устно, за исключением тех, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых, влечет их недействительность. Когда стороны согласовали необходимые условия сделки и считают, что это соглашение можно не оформлять письменно, это означает, что сделка совершена устно. Сделка считается совершенной устно и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку (ст. 158). При этом волеизъявление сторон может содержаться в любом письменном документе - счете, отгрузочных документах, документах о приемке (использовании) товара и т.п. Это касается, например, случаев розничной купли-продажи, когда передача товаров осуществляется одновременно с его оплатой. Таким образом, если заключение договора предполагает его одновременное исполнение, стороны вправе воспользоваться устной формой соглашения.

Вторым признаком, в соответствии с которым договор считается заключенным – наличие соглашения по всем его существенным условиям. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (ст. 432 ГК).

Содержание договора составляют его условия, в которых определяются права, обязанности и ответственность сторон. Они излагаются, в зависимости от объема и сложности договора, в отдельных разделах, пунктах. От формулировки условий и зависит качество договора. Условия не есть чтото произвольное, каждый раз заново придумываемое сторонами при заключении конкретного договора. В основе договорных отношений лежит нормативное регулирование их условий. Именно оно позволяет хозяйствующим субъектам планировать свою предпринимательскую деятельность, предвидеть поведение своих партнеров, руководствующихся теми же социальными нормами, и, исходя из тех же социальных норм, адекватно реагировать на него.

Условия договора подразделяются на две группы: существенные и иные, несущественные (случайные, обычные). Особого внимания заслуживают существенные условия.

Существенные условия устанавливаются в законах, указах Президента, постановлениях Правительства Российской Федерации. К ним законодательство относит следующие условия (ст.432):

- о предмете договора. Предмет договора всегда выступает существенным условием независимо от вида договора, является ли договор самостоятельным или смешанным. Здесь строго действует принцип: нет предмета - нет и договора, о чем бы ином в нем ни говорилось. Предметом договора могут выступать товары, работы, услуги с различными, сходными или полностью совпадающими количественными и качественными характеристиками. Самое главное – адекватно отразить, максимально полно изложить в

279

тексте все параметры предмета с тем, чтобы они одинаково оценивались не только сторонами договора, но и другими лицами, могущими иметь отношение к этому договору. Здесь надо использовать ссылки на стандарты (государственные, отраслевые, предприятий), подтвержденные выписками из соответствующих стандартов; приложение к договору образцов его предмета (сырья, материалов и т. п.);

-к существенным относятся условия, которые названы в законе или нормативных актах Президента РФ и Правительства именно как существенные или необходимые для договоров иного вида;

-существенными являются все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Значение приведенной нормы для хозяйствующих субъектов двояко. Во-первых, она создает безграничный простор для их инициативной творческой предпринимательской деятельности, достижения гармонии в рыночных отношениях. Во-вторых, данная норма служит юридической гарантией свободы договора. Никто никому не может навязать свою волю, все спорные вопросы решаются путем переговоров, выдвижением и обсуждением встречных условий, достижением консенсуса. Как правило, это условия оплаты, страхования, гарантии и т. п.

Большое значение имеют в содержании договора те условия, на включении которых одна из сторон настаивает. Не всегда такие условия действительно необходимы для данного договорного соглашения. Иногда такое настойчивое предложение включить их в содержание договора выступает, как вежливая форма уйти от заключения договора вовсе. Все это стороне, ведущей переговоры, следует учитывать, рассматривая проведение договорной кампании как важную часть осуществления хозяйственной деятельности на предприятии.

Правильно понятое взаимное желание сторон заключить договор должно быть изложено в письменном документе ясно и четко, без всяких уловок и недомолвок, чтобы любое третье лицо могло однозначно понять условия договора. Усилия сторон должны быть направлены на изложение существенных условий договора в точном соответствии с требованиями Гражданского кодекса, других законов и нормативных правовых актов.

Если существенные условия договора присутствуют, но стороны недостаточно четко их определили, то в ходе исполнения договора между сторонами могут возникнуть разногласия относительно смысла того или иного договорного условия. В этих случаях используются процедуры толкования договора, то есть выявления воли сторон с учетом цели договора.

Стороны вправе толковать договор по согласованию между собой любым образом, если только это не противоречит действующему законодательству. Однако нередки случаи, когда смысл того или иного условия договора становится предметом рассмотрения происходящего в суде спора и потому возникает необходимость в толковании договора судом (ст. 431 ГК РФ).

280

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора, в случае его неясности, устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если проделанное не позволяет определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Чтобы сторонам не прибегать к толкованию своего же договора, следует очень внимательно и обдуманно подходить к формулированию его условий. Воля стороны, желающей заключить договор, должна быть правильно понята ее контрагентом.

10.6. Действие договора

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Стороны должны руководствоваться условиями заключенного договора при его исполнении. Договор также предусматривает основания и объем ответственности сторон в пределах, допускаемых законом, иными правовыми актами.

Стороны вправе установить своим соглашением, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора. Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Стороны, устанавливая конкретный срок действия договора, тем самым могут избежать возмещения больших убытков за те нарушения, которые оказались за пределами временного действия договора. Если же стороны не определили срок действия договора, то он признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. В этом случае окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение. Законодательство в ст. 425 ГК РФ исходит из того, что только добровольное возложение сторонами на себя ответственности приводит к ее возникновению. Если же стороны ограничили действие договора каким-то сроком, то за его пределами не действует юридически обязательная ответственность сторон в виде возмещения убытков. Окончание срока действия договора не надо путать с иском (правом) о защите нарушенных условий договора. Начало исковой давности приурочивается к моменту окончания срока действия договора.

10.7. Изменение и расторжение договора

Договор заключается сторонами для его исполнения в том виде, в к а- ком он состоялся. Однако в процессе хозяйственной жизни могут возникнуть обстоятельства, которые затрудняют или вовсе делают его экономически невыполнимым. По общему правилу, договор изменяется или расторга-

281

ется по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом или договором. Из этого правила установлены два исключения, когда договор, может быть, расторгнут в одностороннем порядке или по решению суда.

Односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично возможен только в случаях, когда это допускается законом или соглашением сторон. Поэтому целесообразно при заключении договора определять в нем условие возможности одностороннего изменения или расторжения договора при наступлении каких-то обстоятельств. В случае такого одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично договор считается расторгнутым или измененным.

По требованию одной из сторон, договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной, или в иных случаях, установленных ГК РФ, другими законами или договором. Существенным признается такое нарушение договора одной стороной, которое влечет для другой стороны ущерб, в значительной степени обесценивающий предполагаемый при заключении экономический эффект. Подобное происходит при передаче продавцом покупателю товаров ненадлежащего качества, которые не могут быть использованы по их прямому назначению, невыполнении заемщиком предусмотренных кредитным договором обязанностей по обеспечению кредита и т. п.

В период действия договора обстоятельства, из которых стороны исходили при его заключении, могут измениться столь существенно, что, предвидя это заранее, они отказались бы от заключения договора вовсе или заключили бы его на значительно отличающихся условиях. В подобных ситуациях необходимость изменения или даже расторжения договора касается обеих сторон, обстоятельства возникли помимо их воли. Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, то договор может быть расторгнут или изменен при наличии одновременно следующих условий:

-в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

-изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть;

-исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она

взначительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

-из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона (ст. 451 ГК РФ).

Довольно сложная правовая норма, но она дает в руки финансовой службе организации (предприятия) законное основание отказаться от экономически невыгодного договора полностью или частично. Для этого не-

282

обходимо провести экономический анализ результатов деятельности предприятия и доказать в суде (если другая сторона не согласится с расчетами), что сохранение договора в неизменном виде принесет заинтересованной стороне такой ущерб, который лишает ее всех экономических выгод, на которые предприятие могло рассчитывать при заключении этого договора.

Соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны изменить или расторгнуть договор, либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом или договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок (ст. 452 ГК РФ).

При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются в случае изменения или расторжения договора, обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения, а при изменении или расторжении в судебном порядке – с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора. Стороны не вправе требовать возвращения того, что было ими уже исполнено по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон. Если же договор расторгнут или изменен в результате его существенного нарушения одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора

(ст. 453 ГК РФ).

10.8. Отдельные виды договоров

Отдельные виды договоров регулируются соответствующими главами части второй ГК РФ, вступившей в действие с 1 марта 1996 г.

Принципиальное отличие прежнего, советского, договорного права состояло в том, что содержание подавляющего числа хозяйственных договоров в экономике определялось актами планирования. В центре всех хозяйственных договоров находился договор поставки, по которому социалистическая организация обязана была передавать продукцию согласно обязательному для обеих организаций плановому акту распределения продукции (ст. 258 ГК РСФСР). Договор же купли-продажи, как правило, определил отношения с участием граждан. Уже в Основах гражданского законодательства договор купли-продажи занял подобающее ему место в экономике переходного периода, а договор поставки стал правовой формой купли-продажи. Значительные изменения произошли в содержании и других договоров - аренды, подряда, займа, поручения, комиссии в связи с принятием ГК РФ.

Договор купли-продажи. Основным документом при проведении коммерческих сделок является договор (контракт) купли-продажи, кото-

283

рый является основным видом гражданско-правовых обязательств, применяемых в имущественном обороте. Глава 30 ГК РФ, называемая «Купляпродажа», включает общие положения о купле-продаже и нормы об отдельных видах договора купли-продажи (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия). Базовыми нормами в этой главе являются правила о договоре куплипродажи, которые применяются, если иное не предусмотрено нормами о перечисленных отдельных видах договоров. Это коммерческий правовой документ, закрепляющий соглашение сторон на поставку товара и проведение других операций, необходимых для реализации сделки. Контракт определяет условия реализации коммерческой сделки, порядок ее исполнения, а также взаимосогласованные права и обязанности каждой из сторон, участвующей в сделке: продавца и покупателя, поставщика и заказчика и т.д.

Всоответствии с ГК РФ (ст. 454) по договору купли-продажи продавец обязан передать имущество (вещь, товар) в собственность покупателя,

апокупатель обязуется принять имущество и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Кроме того, продавец обязан передать покупателю вместе с товаром принадлежности продаваемой вещи, а также относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества и т.п.), предусмотренные законодательством и договором, одновременно с передачей вещи (ст.456). Контракты купли-продажи обычно заключаются в письменной форме.

Вторговой практике широкое распространение получили типовые контракты, условия в которых унифицированы с учетом практики торговли по группам товаров на определенных рынках (стандартные виды машин и оборудования, потребительские товары, промышленное сырье; биржевая торговля).

Типовые контракты разрабатываются и периодически пересматриваются торговыми палатами, объединениями, ассоциациями, компаниями, фирмами. Практически каждая крупная компания или фирма имеет свой набор типовых контрактов. Обычно продавец инициирует сделку на базе своего типового контракта, однако в зависимости от положения и соотношения сторон в сделке может быть принят за основу и типовой контракт покупателя или ассоциации, в которую тот входит.

Втиповых контрактах отражены наиболее часто применяемые на практике условия сделок, получивших силу торговых обычаев. Обычаи, торговые или деловые обыкновения – это не нормы права, а правила, так называемые «узансы» (англ.: usances), которые рассматриваются сторонами сделки в качестве подразумеваемых условий договора.

Однако чтобы избежать споров, в контракт вносится, возможно, большее число уточнений, в том числе касающихся торговых обычаев.

Характер, специфика, сложность переговоров по заключению контракта зависят от предмета сделки, а также от знания сторонами этого

284

предмета, понимания друг друга, трезвого учета интересов и складывающейся конъюнктуры рынка.

Существует множество разнообразных контрактов, отличающихся друг от друга как объемом (от 1–2 страниц до нескольких книг), так и содержанием, определяемым в первую очередь предметом торговли, позицией продавца и покупателя, торговыми правилами, терминами, обычаями.

Заключению договора предшествует трудоемкая работа, связанная с изучением конъюнктуры рынка, выбором форм и методов работы на нем, определением поставщиков и покупателей. По существу и продавец, и покупатель проводят маркетинговое исследование рынка (или поручают провести соответствующее исследование специализированной фирме).

Условие договора купли-продажи товара считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Данное условие (о наименовании и количестве товара) непременно предполагает и согласование цены товара, так как индивидуально определенная вещь, тем более товар, который будет еще создан или приобретен продавцом в будущем, должны иметь цену, определенную сторонами. Не случайно для отдельных видов купли-продажи предусмотрена необходимость установления более широкого круга существенных условий договора.

Вконтракте также должны найти отражение вопросы, связанные с порядком возмещения ущерба, порядком приостановки или расторжения контракта.

В1990 г. СССР ратифицировал Международную Конвенцию ООН «О договорах международной купли-продажи», которая регламентирует содержание договоров, порядок их заключения, исполнения, обязательства продавца и покупателя и т.д. Указанные положения являются обязательными и для России, как правопреемника СССР, они должны в полной мере учитываться при заключении и исполнении договоров (контрактов) куплипродажи. Ниже приведена сложившаяся в мировой практике структура контракта купли-продажи:

Преамбула – это своеобразное введение в договор, которое содержит

общие сведения о сделке: полные юридические названия сторон, заключающих контракт, термины, которые использованы в тексте, и их значение, наименование и номер контракта, дата и место его заключения. Если контракт подписывает работник, который по занимаемой должности не имеет на это права, указывается, кто и на каком основании (доверенность и др.) подписал контракт.

Предмет договора. Здесь указывается наименование поставляемой продукции с определением ее основных качественных и количественных характеристик; четко оговаривается, каким ГОСТам или ТУ соответствует поставляемая продукция – это важно при рассмотрении нарушений контрактов в арбитраже. Условия должны быть изложены так, чтобы стороны не могли трактовать их по-своему. Если поставляемая продукция состоит из различных составляющих (например, в контрактах на строительство

285

объектов или техническое содействие), то они могут быть перечислены в приложениях, которые являются неотъемлемой составной частью контракта.

Количество товара. Этой статьей регламентируется единица измерения товара (штуки, тонны и т.д.) и порядок определения его количества. Количество товара, которое обязуется поставить поставщик в соответствии с контрактом, должно быть определено либо твердо зафиксированной величиной (например, 10000 т.), либо в рамках, допускаемых контрактом (1,5%), либо в соответствии с согласованным графиком поставки (ежеквартально по 2500 тонн).

В контрактах могут фиксироваться допустимые пределы отклонений по количеству в отгружаемых партиях. Например, «цемент поставляется железнодорожными партиями 3–4 тыс. тонн + / – 10% по усмотрению продавца». Это означает, что продавец имеет возможность маневра по отгрузке каждой партии. Естественно, что счет он выставит покупателю в соответствии с установленным количеством отгруженного товара по транспортным документам.

По ряду товаров, в частности нефтепродуктам, каучуку, фруктам, овощам, продавцы устанавливают в контрактах норму естественной убыли

врезультате транспортировки товара (1,5% или более). Недостача товара в пределах нормы естественной убыли фактически ложится на покупателя, а продавец несет ответственность только за недостачу сверх установленной

вконтракте нормы.

Важным вопросом, который оговаривается в этом разделе, является поставка товара: «брутто» – с учетом упаковки и «нетто» – без учета упаковки. В тех случаях, когда вес товара не отделяется от его упаковки, то есть когда стоимость упаковки условно приравнивается к стоимости товара, может применяться формула: «вес брутто за нетто» (в отличие от «легального веса нетто» – без всякой упаковки).

Качество товара. В этом разделе отражаются качественные характеристики товара, свойства, определяющие пригодность его для использования по назначению, а также устанавливаются методы определения качества и процедура (кто и где проводит оценку).

Выделяют несколько основных методов определения качества товара:

-«по стандарту». В РФ стандарты определяются Государственным комитетом по стандартам;

-«по техническим условиям». Этот способ применяется в тех случаях, когда на данные товары отсутствуют стандарты и по особым условиям требуется установление специальных требований к его качеству. Технические условия либо предоставляются самим заказчиком, или разрабатываются поставщиком и согласуются с заказчиком. Технические условия приводятся в тексте договора или в приложении к нему;

-«по образцу». В этом случае качество товара устанавливается в соответствии с определенным образцом. Обычно в мировой практике отбирается три образца: два образца находятся у продавца и покупателя, а тре-

286

тий передается нейтральному лицу, например, торговой палате, страховому обществу. Этот способ используется при закупке потребительских товаров, тканей с выставки и др.;

-«по описанию». Дается подробное описание изделия;

-«по предварительному осмотру». В договоре этот способ обозначается словами «осмотрено-одобрено». Покупателю предоставляется право осмотреть всю партию товара в установленный срок. Продавец гарантирует качество товара таким, каким его осмотрел покупатель. По предварительному осмотру товары продаются на аукционах и со складов;

-«по содержанию отдельных веществ в товаре». Этот способ предполагает установление в договоре минимально допустимого содержания полезных веществ и максимально допустимого содержания нежелательных элементов (на металлические руды) в процентах;

-«по выходу готового продукта». При этом способе в договоре устанавливается показатель, определяющий количество конечного продукта, который должен быть получен из сырья (например, сахар-рафинад из са- хара-сырца);

-«по натуральному весу». Натуральный вес – это вес одной объемной единицы, выраженной в килограммах. Чаще всего так определяется количество зерна;

-«тель-тель» – такой, какой есть. В этом случае продавец не несет ответственности за качество товара, и покупатель обязан принять его, если он соответствует наименованию.

Проверка качества должна быть произведена за счет продавца до его отгрузки. При поставке машин и оборудования продавец обязан по требованию покупателя предоставить или протокол испытаний, или сертификат

окачестве. Процедура определения качества товара, место и способ (лаборатория продавца, покупателя или третьей стороны) оценки устанавливаются по согласованию сторон.

Качество продаваемого имущества должно соответствовать условиям договора. При отсутствии в договоре таких условий продавец обязан передать покупателю товар обычного качества, соответствующего его конкретному назначению, указанному в договоре или известному продавцу. Если продавец не должен был знать о конкретном назначении продаваемого имущества, оно должно быть пригодно для целей, для которых имущество такого рода обычно используется. Если в установленном законом порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям (ст. 469 ГК РФ). Покупатель, которому передана вещь ненадлежащего качества, если ее недостатки не были оговорены продавцом, вправе по своему выбору потребовать от продавца: безвозмездного устранения недостатков вещи; возмещения расходов на устранение недостатков вещи; соразмерного уменьшения покупной цены.

287

В случае существенного нарушения требований к качеству товаров покупатель вправе расторгнуть договор и, возвратив вещь ненадлежащего качества продавцу, потребовать от него возврата уплаченной за нее суммы либо потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору (ст. 475 ГК РФ).

По оценке качества товара в контрактах, заключаемых между российскими предпринимателями, надо иметь в виду, что в соответствии с законом РФ «О сертификации продукции и услуг» для подтверждения соответствия продукции установленным требованиям производится ее сертификация. Продукция маркируется знаком соответствия, зарегистрированным в установленном порядке. Сертификация продукции (услуг) может иметь обязательный и добровольный характер. Законом запрещено рекламировать продукцию, подлежащую обязательной сертификации, но не имеющей сертификата соответствия.

Условия поставки. В этом разделе должно быть определено, какая из сторон берет на себя обязательства (а, следовательно – и расходы) по транспортировке товара и его страхованию на период транспортировки. Эти два последних обязательства носят наименование базисных условий поставки. Таким образом, под базисными условиями поставки понимают распределение между сторонами обязанностей по транспортировке проданного товара и по страхованию этого товара на период транспортировки.

Страхование товаров обеспечивает возмещение убытков, которые могут возникнуть при гибели или повреждении транспортируемых грузов вследствие аварий, дорожно-транспортных происшествий, схода с вагонов рельсов, посадки судна на мель, падения подвешенного груза и т.д., а также вследствие кражи, недоставки, боя хрупких предметов, воздействия влаги, деформации, огня, взрыва и др.

Стороны вправе договориться о возложении всех этих обязанностей на любую из них или распределить эти обязанности между собой: на одну сторону могут возлагаться обязанности и расходы по транспортировке товара, на другую - обязанности и расходы по страхованию товара на период транспортировки.

Существуют международные стандарты обозначения базисных условий поставки. При обозначении базисных условий поставки традиционно используется термин «франко» (от итал. franco – свободный). Если стороны договариваются о транспортировке товара по железной дороге, то они могут применять, например, такие условия: «франко-вагон – российскофинская граница». Эти условия будут обозначать, что продавец (если в качестве такового выступает российский партнер) несет обязанности и расходы по погрузке товара в вагон и его транспортировке до российскофинской границы. Ответственность с одной стороны на другую в таком случае переходит в момент пересечения линии границы.

При автомобильных перевозках применяются условия:

- с завода (склада) продавца – «франко-склад продавца»: продавец не отвечает за транспортировку товара к покупателю и не оплачивает ее;

288

-«франко – склад покупателя»: ответственность за доставку товара лежит полностью на продавце, а покупатель оплачивает транспортные и другие расходы. Если при продаже товара продавец обязуется доставить за свой счет товар до места нахождения покупателя (или до указанного покупателем места), да еще и застраховать за свой счет товар от возможного ущерба в период транспортировки, то он может назначить более высокую цену. В этом случае продавец помимо простой передачи товара покупателю несет дополнительные расходы по транспортировке и страхованию. Эти расходы он возмещает путем их включения в цену.

При перевозке грузов морским путем или с использованием авиации применяются также следующие условия поставки:

-«CIF» (cif – первые буквы английских слов cost, insurance, freight -

стоимость доставки, страхование, фрахт до порта покупателя, то есть транспортировка). При этом условии продавец:

-передает покупателю товар;

-осуществляет за свой счет доставку (транспортировку) товара до ка- кого-то согласованного сторонами пункта назначения;

-страхует товар на период его транспортировки.

В этой связи можно выделить обязанности продавца и покупателя. Продавец обязан:

-зафрахтовать транспортное средство для доставки товара до согласованного сторонами пункта назначения;

-застраховать товар на период его транспортировки до согласованного пункта назначения за свой счет, но в пользу покупателя (т.е. страховку оплачивает продавец, но страховой полис или страховой сертификат выписывается на имя покупателя). Это связано с моментом перехода ответственности за товар с одной стороны на другую (т.е. с продавца на покупателя). Ответственность с одной стороны на другую переходит в момент пересечения последним грузовым местом отгружаемой партии товара вертикальной линии борта транспортного средства, через который осуществляется погрузка в месте отправления товара;

-доставить за свой счет товар в место отправления и загрузить его на борт зафрахтованного транспортного средства;

-информировать покупателя о времени окончания погрузки и ориентировочной дате прибытия товара в согласованный сторонами пункт назначения;

-направить в адрес покупателя пакет товаросопроводительных документов.

Покупатель обязан:

-своевременно выгрузить товар в согласованном пункте назначения;

-обратиться от своего имени в страховую компанию за возмещением ущерба, причиненного товару в период его транспортировки (если таковой имеется).

-«FOB» (fob – англ. free on board – свободен на борту судна или самолета в порту продавца). При этом условии обязанности и расходы по транс-

289

портировке и страхованию товара на период транспортировки возлагаются на покупателя, который сам фрахтует транспортное средство и сообщает продавцу вид и наименование (или номер) транспортного средства, а также дату его прибытия в пункт погрузки. Продавцу эта информация необходима, поскольку он отвечает за погрузку товара на транспорт, зафрахтованный покупателем.

При возникновении каких-либо сомнений в трактовке базисных условий поставки стороны обговаривают их детали подробным образом, поскольку неясности в трактовке могут привести к разногласиям между сторонами уже в ходе выполнения договорных обязательств, а значит, могут возникнуть излишние расходы.

На внутреннем российском рынке такая система применяется пока еще довольно редко. Чаще в договорах используются иные, соответствующие нашим российским традициям, но весьма расплывчатые в правовом смысле понятия и формулировки, указывающие на обязанности сторон а, следовательно, и расходы:

-условия поставки товара – самовывозом (это означает, что обязанности и расходы по транспортировке товара возлагаются на покупателя);

-место поставки товара – г. Москва (это означает, что обязанности и расходы по транспортировке товара возлагаются на продавца).

Условия страхования товара на период транспортировки в таких формулировках отсутствуют.

Международной системе базисных условий поставки, во-первых, присущи достаточно четкие и ясные правовые толкования. Во-вторых, она предполагает распределение обязанностей и расходов между сторонами не только по транспортировке, но и по страхованию товаров на период транспортировки.

Срок и дата поставки. Под сроком поставки товара понимается мо-

мент, когда продавец обязан передать товар в собственность покупателю или по его поручению лицу, действующему от его имени (экспедитор, перевозчик).

Товар может быть поставлен единовременно или по частям, поэтому в договоре указывается либо срок общей поставки, либо каждый момент времени, к которому товар должен быть поставлен. Обычно указывают конкретную дату поставки (например, к 1 марта), период (календарный месяц, квартал, промежуток между датами), дату вступления контракта в силу, дату открытия аккредитива или оплаты счета и т.д. Срок может быть привязан к конкретному событию, которое обязательно должно произойти, но когда произойдет неизвестно (например, в течении 7 дней с момента открытия навигации на реке). Также применяются термины: «в течение», «не позднее», «ежемесячно», «немедленная поставка» означает поставку в срок от 1 до 14 дней.

Контрактом может быть оговорена досрочная поставка товара (если стороны имеют возможность это сделать), но обязательно с согласия покупателя. Если согласия покупателя на досрочную поставку продукции не

290

было, то обязательство не считается выполненным, и убытки относятся на сторону, которая не выполнила обязательства.

Покупатель вправе, уведомив поставщика, отказаться от принятия товара, поставка которого просрочена, если в контракте не предусмотрено иное. Товар, отправленный поставщиком до получения уведомления, покупатель обязан принять и оплатить.

Важным для взаимоотношений сторон является определение даты исполнения продавцом своей обязанности по передаче товара. Именно по ней, как правило, определяется момент перехода от продавца к покупателю.

Момент исполнения продавцом своей обязанности передать товар покупателю определяется одним из трех вариантов:

-при наличии в договоре условий об обязанности продавца по доставке товара - моментом вручения товара покупателю;

-если в соответствии с договором товар должен быть передан покупателю в месте нахождения товара – моментом предоставления товара в распоряжение покупателя в соответствующем месте;

-во всех остальных случаях – моментом передачи товара перевозчику или организации связи.

Таким образом, дата поставки – это дата фактической передачи товара

враспоряжение покупателя, которая определяется датой соответствующего документа, подтверждающего принятие товара перевозчиком или организацией связи для доставки покупателю (дата коносамента или штурманской расписки; дата авианакладной; дата расписки транспортноэкспедиторской фирмы; дата складского свидетельства; дата подписания приемно-сдаточного акта).

С момента, когда продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара покупателю, на последнего переходит риск случайной гибели или случайного повреждения товара, если иное не предусмотрено договором купли-продажи.

Цена товара обычно устанавливается за количественную единицу (или определенное число единиц) или за весовую единицу товара. При поставках разнородного по количеству и качеству товара цена назначается за каждую единицу товара.

Предприятие имеет право реализовывать свою продукцию, работы и услуги по ценам и тарифам, установленным самостоятельно или на договорной основе, а в случаях, предусмотренных законодательством – по государственным ценам.

В настоящее время договорная цена устанавливается на основе изучения текущей рыночной цены на аналогичные товары с внесением необходимых поправок на реальную сопоставимость технического уровня, качества, а также с учетом различий в коммерческих условиях сделок и тенденций изменения цен во времени.

Коммерческая деятельность предприятия включает политику стандартных или меняющихся цен. Цена, устанавливаемая в контракте, долж-

291

на быть фиксированной либо на момент подписания контракта, либо на срок действия контракта, либо на момент его исполнения. По способу фиксации цены подразделяются на твердые, подвижные и скользящие. Твердая цена (fixed price) определяется на момент подписания контракта, она не подлежит изменению на протяжении всего срока его реализации.

При заключении долгосрочных контрактов на сырьевые и продовольственные товары нередко применяются подвижные (flexible) цены. В таких контрактах делается оговорка о повышении или о понижении цены, при их подписании с указанием источника ценовой информации, на который необходимо ориентироваться (биржевые котировки, прейскурантные или справочные цены, публикуемые в различного рода справочниках и журналах, цены, реально складывающиеся на рынках и определенные по достоверным материалам). При этом оговаривается, что цена, согласованная при подписании контракта, должна быть изменена, если фактическое отклонение ее от текущих цен по соответствующему источнику ценовой информации превысило допустимый минимум (например, до 5%).

Скользящая цена (sliding scale) определяется в момент исполнения контракта, с учетом фактических издержек контракта. Скользящие цены применяются в договорах с длительным периодом действия, в течение которого могут существенно измениться экономические условия производства товаров. Скользящая цена чаще всего применяется при торговле продукцией с большими сроками выполнения и состоит из двух частей: базисной, согласованной и установленной в ходе подписания договора, и переменной. Базисная цена может быть установлена на дату подписания договора либо на указанную в нем дату.

Винтересах покупателя в контракт вносятся некоторые ограничительные условия, в частности, устанавливается предел, в рамках которого пересмотр цены не производится, а также так называемый «лимит скольжения», то есть предел возможного изменения цены (например, не свыше 8% от суммы заказа). Может быть оговорено также скольжение не на весь период действия контракта, а на более короткий срок (охватывающий, в частности, закупку материалов поставщиком для производства данного изделия).

Вроссийских условиях почти во всех контрактах на поставку продукции предусматриваются меняющиеся (скользящие) цены, когда с учетом инфляции по соответствующему индексу предприятие-производитель увеличивает материальные затраты и расходы на заработную плату, что отражается на себестоимости продукции.

Порядок и формы расчетов. В договоре стороны определяют способ и

порядок финансовых расчетов, а также гарантии выполнения сторонами взаимных платежных обязательств. Расчеты - гражданско-правовой способ опосредования возмездных сделок, а также осуществления иных платежей. Расчеты, осуществляемые предпринимателями как сторонами договора при погашении своих долговых обязательств и во внедоговорных отношениях для перечисления денежных платежей, а также расчеты с участием граж-

292

дан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, производятся в безналичном порядке через банки и иные кредитные организации. Указом Президента РФ от 20 декабря 1994 г. № 2204 установлено, что обязательным условием договоров, предусматривающих поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг), является определение срока исполнения обязательств по расчетам за поставленные по договору товары (выполненные работы, оказанные услуги). Глава 46 ГК РФ специально посвящена правовому регулированию расчетных отношений.

Единственным законным платежным средством, применяемым при расчетах, выступает официальная денежная единица (валюта) Российской Федерации - рубль. Введение других денежных единиц и выпуск денежных суррогатов запрещаются. Случаи, порядок и условия использования иностранной валюты на территории Российской Федерации определяются в установленном законом порядке.

Платежи на территории России осуществляются двумя способами: наличными и безналичными расчетами. Расчеты между юридическими лицами, а также расчеты с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, производятся в безналичном порядке. Вместе с тем предусмотрены ситуации, когда допускаются и наличные расчеты. Указаниями Центрального банка РФ устанавливается предельный размер расчетов наличными деньгами между юридическими лицами в рамках одного договора. С июня 2003 г. вступил в силу новый Федеральный закон от 22 мая 2003 г. № 54 -ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт».

Данный Федеральный закон:

-распространяет свое действие на расчеты с использованием наличных денег и платежных карт с любыми лицами, а не только с населением;

-указывает виды деятельности, при которых организации и индивидуальные предприниматели могут не использовать контрольно-кассовую технику: продажа газет и журналов, ценных бумаг, лотерейных билетов; торговля в розлив пивом, квасом, молоком, растительным маслом, и вразвал овощами и бахчевыми культурами и др.;

-четко фиксирует круг обязанностей организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих контрольно-кассовую технику, осуществлять регистрацию контрольно-кассовой техники в налоговых органах. Так же применять при осуществлении расчетов исправную контрольнокассовую технику, опломбированную в установленном порядке и обеспечивающую надлежащий учет денежных средств при проведении расчетов (фиксацию расчетных операций на контрольной ленте и в фискальной памяти, представляющей собой комплекс контрольных программноаппаратных средств в целях правильного исчисления налогов); выдавать покупателям (клиентам) при осуществлении наличных денежных расчетов

и(или) расчетов с использованием платежных карт в момент оплаты, отпечатанные контрольно-кассовой техникой кассовые чеки; обеспечивать ве-

293

дение и хранение в установленном порядке документации, связанной с приобретением и регистрацией, вводом в эксплуатацию и применением контрольно-кассовой техники, а также обеспечивать должностным лицам налоговых органов, осуществляющих проверку, беспрепятственный доступ к соответствующей контрольно-кассовой технике, предоставлять им указанную документацию;

- возлагает контроль за применением контрольно-кассовой техники на налоговые органы, правомочия которых изложены в ст. 7.

По общему правилу безналичные расчеты производятся через банки и иные кредитные организации, в которых открыты соответствующие счета участников расчетных правоотношений – граждан, индивидуальных предпринимателей, коммерческих и некоммерческих организаций.

В Гражданском кодексе РФ отражены четыре основные формы безналичных расчетов, которые прочно вошли в имущественный оборот: расчеты платежными поручениями, по аккредитиву, чеками и расчеты по инкассо, а также расчеты в иных формах, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

Участники расчетных отношений вправе совершенно свободно по взаимному согласованию избрать и установить в договоре любую из перечисленных форм расчетов. Влиять на их выбор банкам запрещено.

Наиболее часто на практике применяются платежные поручения. Предпочтение им отдает и законодатель. Так, по договору поставки по- ставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.

При расчетах платежным поручением банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или в ином банке в срок, предусмотренный законом или устанавливаемый в соответствии с ним, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета, либо не определяется применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Поручение плательщика исполняется банком при наличии средств на счете плательщика, если иное не предусмотрено договором между плательщиком и банком. Банк обязан незамедлительно информировать плательщика по его требованию об исполнении поручения.

При расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с указанием, обязуется

294

произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель. Таким образом, просмотрена возможность совершения платежей по аккредитиву, как в денежной форме, так и с помощью векселей.

Важная особенность расчетов по аккредитиву по сравнению с платежным поручением состоит в том, что они более надежно обеспечивают реальное исполнение договора, усиливают права, как получателей (продавцов), так и плательщиков (покупателей). Непосредственно оплате здесь предшествуют определенные действия, предусмотренные договором между сторонами, по фактической отгрузке товара продавцом в адрес покупателя. Только после этого и представления продавцом необходимых документов с ним незамедлительно производится расчет. В свою очередь, у покупателя возникает право собственности на товар и возможность распоряжаться им сразу после оплаты и получения соответствующих документов, еще до фактического поступления товара. В научной литературе расчеты по аккредитиву иногда расцениваются как специфический способ обеспечения исполнения обязательств.

Общим у расчетов по платежным поручениям и по аккредитиву является то, что инициатива в их осуществлении исходит от плательщика. Но расчеты по аккредитиву по сравнению с платежными поручениями более сложны и имеют ряд специфических черт, в том числе создающих дополнительные гарантии интересов получателей денежных средств. Прежде всего, плетельщик здесь должен заблаговременно, еще до наступления сроков платежа, открыть в «своем» банке аккредитив, т. е. выделить определенную денежную сумму, обособленную от других имеющихся на его счетах средств. Банк, в свою очередь, обязуется в неприкосновенности хранить обособленные деньги и выплачивать их только получателю при соблюдении последним условий аккредитива. Условия же аккредитива устанавливаются плательщиком и получателем в договоре, по которому производятся эти расчеты. Условия аккредитива обязательно сообщаются банку при открытии аккредитива.

Правовое регулирование операций по аккредитиву напрямую зависит от вида аккредитива. Различные виды аккредитива порождают неодинаковые права, обязанности и юридическую ответственность сторон договора (плательщика и получателя денежных средств) и банка. Законодательством предусмотрено несколько видов аккредитива:

-подтвержденный – обязательство банка, в котором открыт аккредитив, выплатить продавцу сумму платежа независимо от возмещения указанной суммы платежа банком покупателя, открывшего аккредитив;

-неподтвержденный – банк продавца извещает продавца об открытии аккредитива, но выплачивает сумму платежа только при получении ее из банка покупателя;

-отзывной – аккредитив, который может быть аннулирован или изменен по инициативе банка покупателя;

295

-безотзывной – аккредитив, который не может быть изменен или аннулирован без согласия продавца, в пользу которого он открыт;

-делимый – предусматривает выплату продавцу определенных сумм после каждой поставки товара;

-неделимый – предполагает, что сумма платежа будет выплачена банком после выполнения всех обязательств по контракту.

Продавец обычно добивается в контракте открытия подтвержденного, безотзывного и делимого аккредитива.

Расчеты по инкассо, по сути, есть действия, обратные первой форме

расчетов - платежным поручениям. По сложившейся практике в качестве конкретных форм здесь используются платежные требования, платежные требования-поручения и некоторые другие. Инкассовая форма расчетов состоит в передаче продавцом поручения своему банку на получение от покупателя суммы платежа при предъявлении соответствующего товарного документа.

В данном случае инициатива в проведении расчетов исходит от получателя платежа, который дает соответствующее поручение «своему» банку получить с должника причитающиеся ему суммы и тем самым произвести с ним расчет. Банк обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению от плательщика платежа. Как и в форме расчетов по платежному поручению, банк обязан информировать получателей (взыскателей) о ходе исполнения их поручений.

Как видим, расчеты по инкассо в сопоставлении с рассмотренными выше двумя другими формами расчетов создают несколько неравные условия для плательщика и получателя.В более выгодном положении оказывается плательщик: ему не надо заранее перечислять причитающиеся получателю деньги и тем самым «замораживать» свои оборотные средства. Он пассивно ждет, когда получатель сам проявит инициативу и востребует у него платеж. Получатель же несет и все расходы, связанные с организацией платежа.

Специфика чека как формы расчетов обусловлена его принадлежностью к ценным бумагам. Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю. Чеки вправе использовать как юридические, так и физические лица. Книжка, содержащая бланки чеков, выдается банком своему клиенту на основании заключенного с ним договора. В качестве плательщика по чеку может быть указан только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков. Чек подлежит оплате плательщиком при условии предъявления его к оплате в течение 10 дней, если он выписан на территории России; 20 дней, если чек выписан на территории государств - членов СНГ; либо 70 дней, если чек выписан на территории любого другого государства.

Чек имеет строго установленные реквизиты. Он должен содержать: наименование «чек», включенное в текст документа; поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму; наименование плательщика и

296

указание счета, с которого должен быть изведен платеж; указание валюты платежа; указание даты и места составления чека; подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя. Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его силы чека.

Преимущество чека по отношению к другим формам расчета состоит в его оперативности и простоте. Чек может быть выписан в любое время и в любом месте. Специфическое свойство чека - обеспечение полной анонимности платежа в том смысле, что в нем не указывается, по какому поводу чекодатель выписывает чек, равно как и по какому поводу выплачиваются деньги чекодержателю.

Практика расчетных правоотношений выявила ряд существенных обстоятельств, недостаточное внимание к которым нередко порождает острые конфликты и служит почвой для совершения преступлений и иных правонарушений. В связи с этим в заключаемом договоре надо четко устанавливать не только форму расчетов, но также сроки и порядок их осуществления, тесно увязывая между собой все эти три условия договора.

Упаковка и маркировка. Упаковка должна соответствовать базисным условиям поставки и предохранять груз от всякого рода повреждений при перевозке его водным, железнодорожным и смешанным транспортом с учетом всевозможных перегрузок в пути.

Продавец обязуется упаковать товар надлежащим образом для перевозки, но только в той степени, в которой он проинформирован об обстоятельствах перевозки и несет ответственность за повреждение товаров, если они произошли из-за того, что упаковка не соответствует принятым сторонами базисным условиям поставки.

Покупатель может выдвинуть особые требования к упаковке, в частности, в связи с необходимостью:

-специальной расфасовки для сбыта товара;

-формирования грузовых мест применительно к имеющимся подъемным и транспортным средствам;

-длительного хранения товара на открытой площадке (усиленная гидроизоляция).

Один из важнейших элементов технологии экономических операций - маркировка. В ней указывается наименование грузополучателя, номер контракта, номер транса, весогабаритные характеристики мест, номер места, число мест в партии. Маркировка предупреждает об опасностях, которые могут возникнуть при обработке груза.

Стоимость упаковки может колебаться от нескольких процентов до половины стоимости самого товара (например, для некоторых продуктов питания, косметики, медикаментов).

Гарантии. Большинство контрактов содержит коммерческие гарантии качества – ответственность продавца за качество товара в определенный гарантийный период (например, в течение 12 месяцев после акта приемки или 18 месяцев от даты поставки и т.д.).

297

В течение гарантийного периода, покупатели имеют право предъявить претензии продавцам, если качество или технические характеристики товара не соответствуют условиям контракта (см. раздел «Качество товара»).

Следует иметь в виду, что получение товара ненадлежащего качества должно быть подтверждено актом, составленным покупателем (получателем) в соответствии с требованиями, указанными в договоре или инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, другой нормативнотехнической документации.

Рекламации. Этот раздел контракта определяет порядок предъявления претензий любой из сторон, участвующих в сделке, при невыполнении условий контракта. В контракте необходимо установить процедуру определения несоответствия (качества, сроков и т.д.), формы документов (акт, заключение), сроки предъявления претензий и санкции к виновной стороне.

Возмещение ущерба. В контракте указываются условия возмещения прямого ущерба и упущенной выгоды. В последнее время в контракты включают также возмещение в денежном выражении морального ущерба, что важно в тех случаях, когда снижается авторитетность, имидж фирмы (для пострадавшей стороны это может выражаться в снижении делового оборота, курса акций и т.д.).

Обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор). В этом разделе необходимо как можно полнее определить обстоятельства, которые могут наступить после подписания контракта и не зависят от сторон, но которые способны изменить срок реализации контракта. Такие обстоятельства есть следствие экстраординарных происшествий. Они наступают не только независимо от воли и сознания людей, от нормального хода жизнедеятельности общества, но и вопреки им. Как правило, такого рода события не поддаются предвидению, прогнозированию, а случаются внезапно.

К таким обстоятельствам относятся либо длительные (война, блокада, правительственные эмбарго и ограничения), либо кратковременные (пожары, наводнения, другие стихийные бедствия, эпидемии). Спорным является вопрос о включении в обстоятельства непреодолимой силы забастовок. В этом случае наиболее логичным вариантом представляется признание такими обстоятельствами лишь забастовок, происходящих не по вине руководства фирм, подписавших контракт, и носящих, например, отраслевой характер.

В результате возникновения обстоятельств непреодолимой силы в зависимости от оговоренных в контрактах сроков, могут быть продлены сроки обязательств сторон, вплоть до ликвидации последствий «форс-мажора», или аннулированы взаимные обязательства. При этом оговаривается, что ни один из партнеров не потребует от другого возмещения убытков.

Предприниматель освобождается от ответственности, если докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных усло-

298

виях обстоятельств. Стороны, которые не могут выполнить обязательства по контракту, должны представить документы, подтверждающие наступление «форс-мажора». Также определяется организация, которая может засвидетельствовать наступление таких обстоятельств и подтвердить это документами.

Попутно заметим: к таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Между тем срывы договорных обязательств по этим причинам чрезвычайно распространены в хозяйственной практике. Подобные негативные проявления утвердились еще в годы советской власти. Нередко срыв обязательств одним только предприятием порождает длинную цепочку неисполнительности, в которую оказываются вовлеченными десятки хозяйствующих субъектов. Однако действующее законодательство строго стоит на позиции, что ссылка на недисциплинированность других не может служить оправданием собственной недисциплинированности. Каждый предприниматель, оказавшийся в подобной связке, несет свою долю ответственности перед контрагентами.

К сожалению, данное обстоятельство часто не принимается во внимание, и предприниматели пытаются уйти от ответственности за неисполнение договора, ссылаясь именно на нарушение договорных обязательств партнерами. В арбитражных судах их доводы, естественно, не находят поддержки, в результате чего предприниматели несут дополнительные убытки в виде возросших неустоек, возмещения судебных расходов и т. п.

Кроме существенных условий в договоре могут быть определены другие взаимоотношения сторон. Так, в сделках выделяются условия, составляющие коммерческую тайну сторон и не подлежащие разглашению без их согласия.

Стороны могут также установить порядок одностороннего отказа от исполнения договора поставки (условия прекращения договора). Односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) допускается, если такой отказ определен в договоре, а также в случаях существенного нарушения договора одной из сторон. Под существенными нарушениями договора понимаются нарушения, которые влекут для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Существенными признаются следующие нарушения:

-неоднократная поставка товара ненадлежащего качества;

-систематическая просрочка поставщиком поставки товара сверх предусмотренных в договоре сроков;

-систематическая или значительная задержка оплаты покупателем поставляемого товара сверх предусмотренных договором сроков или объявления покупателя неплатежеспособным.

Арбитраж. Этот раздел контракта определяет порядок разрешения

споров, которые не могут быть урегулированы непосредственно уча-

299

стниками сделки.

Вслучае возникновения споров и разногласий по контракту стороны обычно договариваются о том, что они будут разрешать их дружественным путем, о чем в контракте делается соответствующая запись. Однако если согласие по спорным вопросам не достигается, в соответствии с международной практикой и по условиям заключенного контракта разногласия передаются на рассмотрение арбитражей – постоянно действующих либо создаваемых специально для разрешения вопросов по конкретным сделкам.

По вопросам арбитража действует ряд международных конвенций. Рассмотрение разногласий по контрактам отечественных внешнеторговых организаций с зарубежными партнерами нередко предусматривается в арбитраже находящемся в Стокгольме (Швеция).

ВРоссийской Федерации действуют Арбитражный суд и Морская арбитражная комиссия, находящиеся в Москве.

Расходы по арбитражу в соответствии с условиями контрактов чаще всего несет проигравшая сторона. Это является сдерживающим моментом при передаче разногласий третейским судам. Однако в контракте может быть оговорено, что решение о том, кто и в каком размере понесет арбитражные расходы, принимает сам арбитраж.

И, наконец, заключительная часть контракта – обязательное указание юридических адресов сторон. Контракты подписываются представителями продавцов и покупателей, наделенных такими полномочиями.

Договор аренды. В главе 34 ГК РФ аренда трактуется как понятие, то-

ждественное имущественному найму. Различают несколько разновидностей аренды: прокат, аренда транспортных средств, аренда зданий и сооружений, аренда предприятий, финансовая аренда. По договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество во временное владение и пользование либо во временное пользование за плату. Продукция, плоды и иные доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствие с договором, являются его собственностью (ст.606 ГК РФ).

В аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования.

Договор аренды на срок более года, а если хотя бы одной стороной является юридическое лицо - независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме. Договор аренды заключается на срок, определенный договором. Если срок аренды в договоре не определен, то считается, что договор заключен на неопределенный срок.

Арендодатель обязан предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора и назначению имущества. Он отвечает за недостатки сданного в аренду имущества, препятствующие

300

пользованию им, даже если во время заключения договора не знал об этих недостатках. Арендодатель должен производить капитальный ремонт переданного имущества в аренду за свой счет, если иное не установлено законом, иными правовыми нормами или договором.

Арендатор обязан пользоваться имуществом в соответствии с договором и его назначением, поддерживать его в исправном состоянии и своевременно вносить плату за аренду. Текущий ремонт арендованного имущества производит арендатор за свой счет, если иное не установлено законом или договором аренды. Если не запрещено законом, то арендатор вправе с согласия арендодателя сдать имущество в субаренду. После прекращения договора арендатор обязан вернуть имущество в том состоянии, в каком его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором. Согласно ст. 398 ГК РФ арендатор вправе потребовать отобрания вещи у арендодателя на предусмотренных договором условиях.

Произведенные арендатором отделимые улучшения арендованного имущества являются его собственностью, если иное не установлено договором аренды. За улучшения, неотделимые без вреда, произведенные с согласия арендодателя арендатором за счет собственных средств, последний может получить возмещение стоимости этих улучшений. Стоимость неотделимых улучшений произведенных арендатором без согласия арендодателя возмещению не подлежит, если иное не установлено законом

(ст. 623 ГК РФ).

По требованию одной из сторон договор аренды может быть изменен или расторгнут по решению суда в случаях, предусмотренных законом. Если иное не предусмотрено договором, размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год (ст.614 ГК РФ). Переход права собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления, пожизненно наследуемого владения) на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды. По истечении срока договора арендатор, исполнивший свои обязанности надлежащим образом, имеет при прочих равных условиях преимущество перед другими лицами на возобновление договора. При продлении договора на новый срок его условия могут быть изменены по согласованию сторон. Если же арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок. В этом случае арендатор или арендодатель вправе отказаться от договора в любое время, предупредив другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества за три месяца.

Изложенные правила закона позволяют утверждать, что договор аренды, заключенный на определенный срок, может быть изменен или расторгнут (в том числе и по условию о размере арендной платы) только по решению суда в случаях, предусмотренных законом.

301

В договоре аренды может быть определено, что арендованное имущество переходит в собственность арендатора по истечении срока аренды или до его истечения при условии внесения арендатором всей обусловленной договором выкупной цены (ст.624 ГК РФ).

При заключении договора аренды зданий или сооружений необходимо знать требования ст. 651 о форме договора. Он заключается обязательно в письменной форме путем составления одного договора подписанного сторонами. Если договор аренды здания или сооружения заключен на срок менее года, он подлежит государственной регистрации. Передача здания и сооружения арендодателем и принятие его арендатором осуществляется по передаточному акту или иному документу о передаче, подписываемого сторонами.

Гражданский кодекс выделяет договор аренды предприятия в целом как имущественного комплекса, используемого для предпринимательской деятельности. В этом случае, арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование земельные участки, здания, сооружения, оборудование и другие входящие в состав предприятия основные средства, передать в порядке, на условиях и в пределах, определяемых договором, оборотные средства, права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, права на обозначения, индивидуализирующие деятельность предприятия, а также уступить ему права требования и перевести на него долги, относящиеся к предприятию (ст. 656 КГ РФ). Если иное не предусмотрено договором, арендатор вправе без согласия арендодателя продавать, обменивать, предоставлять во временное пользование либо взаймы материальные ценности, входящие в состав имущества арендованного предприятия при условии, что это не влечет уменьшения стоимости предприятия и не нарушает других положений договора аренды предприятия.

Урегулирована в ГК РФ и финансовая аренда (лизинг). По этому договору арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Предметом договора лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты.

Договор подряда. По договору подряда подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика определенную работу, и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст.702 ГК РФ). Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. Таким образом, ныне закон расширяет предмет договора подряда, включая в него и неовеществленный результат.

Предприятия и индивидуальные предприниматели довольно часто используют форму договора для выполнения своих профессиональных функций перед контрагентами. Договор подряда активно вытесняет трудовой договор (контракт), что выгодно и подрядчику, и заказчику. Под-

302

рядчик, выполняя работу по заданию заказчика, самостоятелен, последний не вправе вмешиваться в хозяйственную деятельность подрядчика. Он вправе проверять только ход и качество работ. Подрядчику нет необходимости соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, он отвечает только за конечный результат своей работы. Осуществление работ силами подрядчика, а не членами трудового коллектива предприятия выгодно и для заказчика, так как при расторжении договора он не должен ориентироваться на нормы трудового законодательства об увольнении по инициативе администрации, испрашивать согласие профсоюзного комитета и т.п. Возникает практический вопрос, когда исполнение профессиональных функций предпринимателя или иного юридического лица можно возложить на подрядчика, а когда использовать для этого возможности договоров поручения, комиссии, договора о совместной деятельности, возмездного оказания услуг. По договору подряда осуществляется работа, в результате которой обычно получается определенный вещественный результат, поскольку при ней используются, как правило, материалы. На выполнение сложных работ составляется твердая и приблизительная смета. При возникновении необходимости значительно превысить приблизительную смету, подрядчик обязан своевременно предупредить заказчика. Из этой особенности договора подряда следует такое его существенное правило. Заказчик решает, осуществлять работу со значительным превышением против сметы или отказаться от нее вообще или возместить подрядчику понесенные им расходы. Если подрядчик не предупредил заказчика о превышении приблизительной сметы, он обязан выполнить работу, не требуя возмещения сверхсметных расходов. Во избежание споров и недоразумений подрядчик и заказчик обязаны при заключении договора согласовать порядок своих действий, если окажется, что выполнение заданной работы может значительно превысить приблизительную смету.

Из хозяйственной самостоятельности подрядчика вытекает еще одна характерная особенность договора подряда – он обязуется выполнить работу за свой риск. Если предмет подряда до сдачи заказчику случайно погиб или окончание работы стало невозможным не по вине заказчика, подрядчик не вправе требовать вознаграждения за работу (ст. 704 ГК РФ). Подрядчик закончил выполнение работы, но не успел ее сдать заказчику - она погибла во время пожара или стихийного бедствия. В этом случае подрядчик не может получить вознаграждение.

Подрядчик вправе привлечь к исполнению договора других лиц (субподрядчиков), отвечая перед заказчиком за результаты их работы. В этом случае подрядчик выступает перед заказчиком в качестве генерального подрядчика, а перед субподрядчиком – в качестве заказчика. Поверенный в договоре поручения обычно исполняет поручения лично.

Если подрядчик допустил отступления от условий договора, ухудшивших работу, или допустил иные недостатки в работе, заказчик вправе по своему выбору потребовать безвозмездного исправления указанных недостатков в разумный срок, или возмещения понесенных заказчиком

303

необходимых расходов по исправлению недостатков работы, или соразмерно уменьшить вознаграждение за работу. При наличии в работе существенных отступлений от договора либо иных существенных недостатков заказчик вправе требовать расторжения договора и возмещения убытков.

Законом установлены сокращенные сроки исковой давности. Иск по поводу отступления от условий договора, ухудшивших работу, или иных недостатков может быть предъявлен в течение года со дня принятия работы. Иск по поводу таких же недостатков в здании или сооружении, которые не могли быть обнаружены при обычном способе принятия работ, может быть предъявлен в пределах общего срока исковой давности.

Договор подряда имеет несколько разновидностей: бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательных работ, подрядные работы для государственных нужд. Кроме того, законодательством могут быть предусмотрены особенности регулирования отдельных видов подрядных работ.

Договор займа. Назначение договора займа в последнее время кардинально изменилось. До рыночных реформ наибольшее распространение он получил в отношениях между гражданами. Договор займа лежит в основе ряда других договоров, и, прежде всего, банковского вклада и иррегулярного (обезличенного) хранения. По договору займа займодавец передает заемщику в собственность деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей. Договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма не превышает не менее чем в 10 раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случае, когда займодавцем является юридическое лицо - независимо от суммы. Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором. Договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда договор заключается между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон, а так же в случае, когда заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.

В случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты за пользование чужими денежными средствами в размере, установленном ст. 395 ГК РФ. Эти проценты упл а- чиваются помимо тех процентов, которые установлены в самом договоре.

Договор займа может заключаться с условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели (целевой заем). Он обязан обеспечить возможность осуществления займодавцем контроля

304

над целевым использованием суммы займа. В случае обнаружения невыполнения заемщиком условий договора о целевом использовании займа займодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

Вслучаях, когда в соответствии с соглашением сторон заемщиком выдан вексель, удостоверяющий ничем не обусловленное обязательство векселедателя либо иного указанного в векселе плательщика выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы, отношения сторон по векселю регулируются Законом о простом и переводном векселе.

Впредусмотренных законом или иными правовыми актами случаях договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций

(ст. 816 ГК РФ).

В гл. 42 «заем и кредит» ГК РФ сформулированы правила о креди т- ном договоре как отличном от договора займа. По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты с нее. К отношениям по кредитному договору применяют правила о договоре займа, если иное не предусмотрено правилами ГК РФ о кредите и не вытекает из существа кредитного договора. Кредитный договор должен быть совершен в письменной форме, в противном случае он считается ничтожным. Кредитный договор считается заключенным с момента достижения соглашения в письменной форме.

Договор поручения. По договору поручения поверенный обязуется совершить от имени и за счет доверителя определенные юридические действия. Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом или иными правовыми актами или договором поручения. В случаях, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если иное не предусмотрено договором (ст.972 ГК РФ).

Договор поручения порождает обязательство между поверенным и доверителем. При этом первый обязуется выступить в качестве представителя доверителя в процессе совершения для него юридических действий. Ими могут быть отправка или получение груза, получение материальных ценностей для доверителя, а также совершение сделок. Поверенный может совершать также и действия фактического порядка, например, осмотр помещения, товаров, которые неразрывно связаны с юридическими действиями. Действия, выполняемые поверенным, совершаются только от имени доверителя и за его счет. В транспортной накладной указывается имя доверителя, имущественные последствия целиком и полностью распространяются на доверителя, за его счет производятся все расходы,

305

связанные с поручением.

Существенным условием договора поручения является определение круга юридических действий, которые поверенный должен совершить от имени доверителя. Поверенный обязан исполнить поручение в соответствии с указанием доверителя. Он может отступить от них, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя или не получил своевременного ответа на свой запрос. Поверенный обязан сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения и без промедления передавать ему все полученное в связи с исполнением поручения.

Доверитель обязан без промедления принять от поверенного все исполненное в соответствие с договором. Он также обязан обеспечить поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения, и возместить ему понесенные расходы, которые были необходимы для исполнения поручения.

Договор поручения прекращается вследствие отмены его доверителем, отказа поверенного, смерти гражданина, участвующего в договоре, признания его не дееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, ликвидации юридического лица.

Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный – отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этих прав недействительно, если поверенный отказался от договора на условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы, поверенный обязан возместить причиненные прекращением договора убытки.

Договор комиссии. Договор комиссии можно назвать квалифицированным поручением. По договору комиссии комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст.990 ГК РФ).

Характерным для него признаком является тесное переплетение внутренних собственно комиссионных отношений (между комитентом и комиссионером) и внешних сделок, прежде всего договоров куплипродажи. Внутренние отношения во многом сходны с договором поручения, но в отличие от поверенного комиссионер действует от собственного имени, хотя за счет и в интересах комитента. Вторым признаком договора комиссии, отличающим его от простого поручения, выступает его возмездность. Комитент всегда обязан уплатить вознаграждение комиссионеру. Коммерческое представительство соединяет в себе возмездный договор поручения и договор комиссии и образует различные сочетания элементов того и другого, что находит отражение в законах об отдельных видах коммерческого представительства.

Предметом договора комиссии является совершение сделок за вознаграждение. Договор заключается комиссионером от своего имени и за счет комитента по поручению комитента с третьими лицами. В этих договорах комиссионер обозначается как сторона, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отноше-

306

ния по исполнению заключенного договора. Комиссионер по совершенной с третьим лицом сделке приобретает права и становится обязанным. Комиссионером допускается завершение любых, не запрещенных законом сделок (кроме тех, которые ведут к отчуждению прав, неразрывно связанных с личностью). В зависимости от такой специализации различают разновидности договора комиссии. Постановлением правительства Российской Федерации от 26 сентября 1994 года утверждены правила комиссионной торговли непродовольственными товарами. Этим постановлением Комитет РФ по торговле обязался разработать и довести до сведения заинтересованных организаций примерные формы договора комиссии.

Существенным условием договора комиссии является определение сторонами содержания комиссионного поручения. Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на условиях, наиболее выгодных для комитента. Если комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, полученная выгода делится сторонами поровну, если договором комиссии не предусмотрено иное (ст.992 ГК РФ). Комиссионер вправе отступить от указаний, как и поверенный, в случаях, когда это необходимо в интересах комитента, а он не имеет возможности узнать его мнение. Комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть представлено комитентом право отступать от его указаний без предварительного запроса. Комиссионер, продавший имущество по цене ниже назначенной ему комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что не было возможности продать имущество по назначенной цене и продажа по низшей цене предупредила его большие убытки (ст. 995 ГК РФ). Комиссионер обязан исполнить все обязанности и осуществить все права, вытекающие из сделки, заключенной им с третьим лицом. Обязанности комиссионера перед комитентом прекращаются на стадии заключения им договора с третьим лицом. По требованию комитента комиссионер должен передать ему права и обязанности по заключению договора, уведомить о такой передаче третье лицо, с которым совершена сделка. Комиссионер должен также собрать и обеспечить необходимые доказательства для комитента. Третье лицо не вправе выдвигать против комитента возражения, основанные на своих требованиях к комиссионеру, не вытекающие из данной сделки. Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, совершенной за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

Имущество, поступившее к комиссионеру от комитента либо приобретенное комиссионером за счет комитента, является собственностью последнего. Комиссионер обязан хранить это имущество, являясь его законным владельцем. Он отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение имущества, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение имущества произошли не по его вине (ст. 998 ГК РФ). Для

307

обеспечения требования об уплате комиссионеру вытекающих из комиссионного поручения платежей ему принадлежит залоговое право на вещи, составляющие предмет комиссии.

По исполнении поручения комиссионер вправе получить от комитента вознаграждение. Ручательство комиссионера за исполнение сделки третьим лицом комитентом оплачивается особо. Размер комиссионного вознаграждения, а также вознаграждение за делькредере определяется соглашением сторон, если иное не установлено законом. По всем комиссионным договорам ныне разрешается определять комиссионное вознаграждение в виде разницы между назначенной комитентом ценой и той более выгодной ценой, по которой комиссионер совершил сделку. Комиссионер вправе удерживать причитающуюся ему по договору комиссии сумму из тех сумм, поступивших к нему за счет комитента (ст.997 ГК РФ).

Глава 11. ФИНАНСИРОВАНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

В процессе производственно-хозяйственной деятельности предприниматель вступает в экономические отношения с элементами финансовой системы. В широком смысле, под финансовой системой понимаются совокупность различных сфер финансовых и кредитных отношений, страхование, в которых образуются и используются фонды денежных средств, а также совокупность финансовых, страховых и кредитных учреждений, управляющих финансами, кредитом и страхованием. В то же время финансы, кредит и страхование образуют самостоятельные, но взаимосвязанные и взаимообусловленные системы.

Возникновение финансов предопределяется наличием денег. Последние, реализуя все свои функции, создают условия для появления самостоятельной сферы денежных отношений - финансов.

Финансы представляют собой совокупность денежных отношений, возникающих в процессе создания фондов денежных средств у хозяйствующих субъектов и государства и использования их на цели воспроизводства, стимулирования и удовлетворения социально - экономических нужд общества. Необходимость появления финансов обусловлено потребностью субъектов хозяйствования и государства в денежных ресурсах для обеспечения их деятельности.

В стране действует единая финансовая система. В широком понимании, категория финансов включает следующие сферы: финансы предприятий, учреждений, организаций; страхование; кредитная система; государственные финансы.

Сущность финансов проявляется через функции: распределительную и контрольную. Реализация распределительной функции, позволяет хозяйствующему субъекту формировать необходимые ему финансовые ресурсы в виде различных фондов. Контрольная функция позволяет «отслеживать» формирование фондов денежных средств и их рациональное использова-

308

ние. Действуют функции не отдельно друг от друга, а в тесном единстве и взаимосвязи.

Финансам, как и любой системе отношений, присуще управление, где выделяются объекты и субъекты управления. Объектом являются различные финансовые отношения, т.е. движение денег, субъектом - организационные структуры, реализующие управление. Совокупность данных организационных структур называется финансовым аппаратом.

Наиболее эффективное формирование и использование финансовых ресурсов обеспечивается на финансовом рынке.

Финансовый рынок – это рынок, где товарами являются сами деньги и денежные (ценные) бумаги. Он подразделяется на рынок денег и капитала, который, в свою очередь, подразделяется на кредитный рынок и фондовый.

Объективной предпосылкой функционирования финансового рынка является несовпадение потребности в финансовых ресурсах у субъекта хозяйствования и имеющиеся возможности удовлетворения этой потребности.

Главными товарами финансового рынка являются: наличные деньги, в том числе внутренняя и иностранная валюта; банковские кредиты; ценные бумаги.

Ценные бумаги в классическом понимании, в основном подразделяются на долговые обязательства (облигации), акции, контракты на поставку в будущем (фьючерсы); опционы на поставку в будущем. Имеют хо ж- дение и другие ценные бумаги.

Организационные структуры финансового рынка включают в себя финансовые, банковские, страховые и другие организации.

Каждый предприниматель вынужден в той или иной мере быть финансистом. Ему приходится знать, куда и сколько расходуется денег, каковы потребности в них, вытекающие из реального финансового состояния фирмы, намеченных планом проведения бизнес-операций и осуществления бизнес-проектов. Он должен хорошо представлять, сколько денег есть в кассе, на банковских счетах фирмы, откуда и в каком количестве ожидается получение денежных средств. Наконец, предприниматель должен непрерывно сопоставлять поступление и расходование денежных средств, держать руку на финансовом пульсе своего бизнеса.

Отсюда следует, что без финансового, бухгалтерского учета и контроля в бизнесе не обойтись. При недостаточности или низком качестве финансового управления бизнес почти наверняка обречен на банкротство и провал. Так что умение считать деньги в собственном кармане - неотъемлемое качество предпринимателя.

Однако финансы – это не только балансы доходов и расходов. Это еще и стратегия и тактика предпринимательских действий в их денежном видении. Владея искусством финансового анализа, предприниматель не только знает, как идут его дела, но и способен избирать лучшую линию действий, обеспечивающую финансовую стабильность и высокий уровень

309

прибыльности. Фирмам необходимы деньги для начала их деятельности, покрытия ежедневных расходов и расширения своего бизнеса.

Прежде всего, необходимо иметь стартовый капитал, чтобы начать свое дело. Первичная покупка или аренда производственных и вспомогательных помещений, офиса фирмы, оборудования требует денежных средств. В ряде случаев необходимо закупить первоначальный запас материалов, приобрести необходимую информацию. Регистрация, оформление предпринимательской фирмы, уставный капитал также требуют денег. Пока фирма недостаточно известна, значительные средства вкладываются в рекламу. К ним относятся расходы на рекламу и издание рекламных изделий, на рекламные мероприятия через средства массовой информации, на изготовление рекламных щитов, указателей, на оформление витрин, выставок - продаж и на проведение других рекламных мероприятий, связанных с предпринимательской деятельностью. Прежде, чем фирма начнет приносить доходы, надо иметь денежные средства для оплаты труда тех, кто уже нанят и работает. По крайней мере, приходится платить им аванс. Нужны деньги предпринимателю и на командировки, на обучение персонала и работников, на представительские расходы. Представительские расходы – это затраты по приему и обслуживанию представителей других предприятий, прибывших для переговоров с целью установления и поддержания взаимовыгодных отношений.

Финансовые ресурсы применяются предприятием для финансирования текущих расходов. Процесс функционирования любого предприятия носит циклический характер. В пределах одного цикла осуществляются: привлечение необходимых ресурсов, соединение их в производственном процессе, реализация произведенной продукции и получение конечных финансовых результатов. Вот почему предпринимателю следует знать, каким образом оценить свою потребность в денежных средствах и каким образом удовлетворить эту потребность.

Финансирование предпринимательских фирм – это совокупность форм и методов, принципов и условий финансового обеспечения простого и расширенного воспроизводства. Под финансированием понимается процесс образования денежных средств или в более широком плане - процесс образования капитала фирмы во всех его формах. Понятие «финансирование» довольно тесно связано с понятием «инвестирование», если финансирование – это образование денежных средств, то инвестирование – это их использование. Оба понятия взаимосвязаны, однако первое предшествует второму. Фирме невозможно планировать какие-либо инвестиции, не имея источников финансирования. Вместе с тем образование финансовых средств фирмы происходит, как правило, с учетом плана их использования.

Финансовые ресурсы хозяйствующего субъекта представляют собой денежные средства, имеющиеся в его распоряжении. Финансовые ресурсы направляются на развитие производства, содержание и развитие объектов непроизводственной сферы, потребление, а также могут оставаться в резерве. Финансовые ресурсы, используемые на развитие производственно-

310

сбытового процесса, представляют собой капитал в его денежной форме. Таким образом, капитал – это часть финансовых ресурсов предприятия (денежных средств, имеющихся в его распоряжении), пущенных в оборот и приносящих доходы с этого оборота. Оборот капитала осуществляется путем вложения денежных средств в собственное производство, в различные коммерческие предприятия и организации путем прямых или портфельных инвестиций, предоставление капитала в ссуду на условиях возвратности и платности.

По структуре капитал предприятия состоит из денежных средств, вложенных в основные фонды, нематериальных активов, оборотных фондов и фондов обращения.

Основные фонды представляют собой средства производства, которые многократно используются в хозяйственном процессе, не изменяя при этом своей вещественно-натуральной формы. К ним относятся средства с определенной стоимостью за единицу (она постоянно корректируется с учетом годового индекса инфляции) и сроком службы более одного года. Стоимость основных фондов частями, по мере их износа, переноситься на стоимость продукции (услуги) и возмещается в процессе ее реализации. Денежные средства, соответствующие износу основных средств, накапливаются в амортизационном фонде, который является одним из основных источников формирования финансовых ресурсов предприятия.

Основные средства – отражённые в бухгалтерском или налоговом учёте основные фонды организации в денежном выражении.

В составе основных производственных фондов различают активную и пассивную части. Активные основные фонды непосредственно воздействуют на продукт, определяют масштабы его производства и уровень производительности работников. К ним относятся, прежде всего, машины и оборудование, инструмент. К пассивной части основных фондов относятся те из них, которые создают необходимые условия для процесса производства: здания и сооружения, передаточные устройства и др. Следует отметить, что такое деление фондов в определенной мере условно и зависит от специфики отрасли.

Нематериальные активы – это часть активов предприятия, которые обладают стоимостью, но не имеют материального содержания. Они используются в хозяйственном обороте и способны приносить доход. В зависимости от назначения и выполняемых функций нематериальные активы можно подразделить на три основные группы: интеллектуальная собственность, имущественные права и отложенные (капитализированные) затраты.

К нематериальным активам относятся: права пользования земельными участками и природными ресурсами, патенты, лицензии, «ноу-хау», программное обеспечение, авторские права и привилегии (права на изобретение, модели, промышленные образцы, использование художественноконструкторских решений). А также организационные расходы (плата за государственную регистрацию предприятия, брокерские места и т.д.), торговые марки, товарные и фирменные знаки.

311

Особенностью нематериальных активов является отсутствие матери- ально-вещественной структуры и сложность в определении их стоимости. По характеру применения нематериальные активы схожи с основными фондами. Они также используются в течение длительного периода, постепенно теряя свою стоимость путем начисления износа и включения его в себестоимость продукции.

Оценка нематериальных активов осуществляется по согласованию сторон при включении их в уставный капитал на основе цен мирового или внутреннего рынка.

Оборотные производственные фонды принимают однократное участие в процессе производства, изменяя при этом свою натуральновещественную форму. Их стоимость полностью переносится на вновь созданный продукт. При этом одни оборотные средства (топливо, электроэнергия) потребляются в процессе производства и вещественно не входят в произведенную продукцию, утрачивая свою потребительскую стоимость. Другие – (сырье) вещественно входят в продукт труда и приобретают в процессе производства такую потребительную стоимость, которая удовлетворяет определенным запросам потребителей.

Фонды обращения связаны с обслуживанием процесса обращения товаров. Они включают две относительно самостоятельные группы: готовую продукцию, находящуюся в процессе реализации, и денежные средства (в кассе, на счетах, в расчетах). Фонды обращения не участвуют в образовании стоимости, а являются носителями уже созданной стоимости. Основным назначением фондов обращения является обеспечение денежными средствами ритмичного процесса обращения. Денежные средства, вложенные в оборотные фонды и фонды обращения, называются оборотными средствами (оборотный капитал).

После того, как предприниматель определил для каких целей, на какой срок ему нужны денежные средства, и в каком количестве, он начинает поиск источников финансирования.

Предприниматель постоянно сталкивается с проблемой выбора источника финансирования. Капитал может формироваться различными путями в зависимости от специализации предприятия, его размеров, особенностей технологии, надежности и финансовой устойчивости. Особенность проблемы состоит еще в том, что обслуживание того или иного источника обходится предприятию не одинаково. Каждый источник финансирования имеет свою цену.

При выборе источников финансирования предприятия необходимо решить пять основных задач:

-определить потребности в кратко- и долгосрочном капитале;

-выявить возможные изменения в составе активов в целях определения их оптимального состава и структуры;

-обеспечить постоянную платежеспособность и, следовательно, финансовую устойчивость;

-с максимальной прибылью использовать собственные и заемныесредства;

312

- снизить расходы на финансирование хозяйственной деятельности. Источники финансирования предприятия делят на внутренние (собст-

венный капитал) и внешние (заемный и привлеченный капитал). Внутреннее финансирование предполагает использование собственных средств и, прежде всего – чистой прибыли.

Финансирование за счет собственных средств имеет ряд преимуществ:

-за счет пополнения из прибыли собственного капитала повышается финансовая устойчивость предприятия;

-формирование и использование собственных средств происходит стабильно;

-минимизируются расходы по внешнему финансированию (по обслуживанию долга кредиторам);

-упрощается процесс принятия управленческих решений по развитию предприятия, так как источники покрытия дополнительных затрат известны заранее.

Уровень самофинансирования предприятия зависит не только от его внутренних возможностей, но и от внешней среды (налоговой, амортизационной, бюджетной, таможенной и денежно-кредитной политики государства).

Внешнее финансирование предусматривает использование средств государства, финансово-кредитных организаций, нефинансовых компаний и граждан. Кроме того, оно предполагает использование денежных ресурсов учредителей предприятия. Такое привлечение необходимых финансовых ресурсов часто бывает наиболее предпочтительным, так как обеспечивает финансовую независимость предприятия и облегчает в дальнейшем условия получения банковских кредитов.

11.1.Внутренние источники финансирования

деятельности предприятия

Собственный капитал - капитал, дающий предпринимателю право собственника или совладельца и тем самым право голоса. Он является наиболее надежным и легко мобилизуемым источником финансирования. Поэтому, прежде всего, предприниматели ориентируются на использование внутренних (собственных) источников финансирования, обеспечивая достижение, прежде всего самоокупаемости в своей деятельности.

Самоокупаемость – способность предприятия покрывать свои расходы (затраты) результатами работы, обеспечивая тем самым воспроизводственный процесс, возмещение израсходованных основных и оборотных фондов.

Внутренними источниками финансирования предпринимательской деятельности являются: личные сбережения граждан, уставный капитал, прибыль предприятия и прибыль от внереализационных операций.

При создании малого предприятия источниками финансирования могут быть личные сбережения граждан, дар или наследство, помощь родителей, родственников или друзей.

313

Одним из основных видов внутреннего финансирования является вложение учредителей фирмы в уставный фонд.

Уставный капитал представляет собой суммы вкладов учредителей хозяйствующего субъекта для обеспечения его жизнедеятельности. Величина уставного капитала соответствует сумме, зафиксированной в учредительных документах, и является неизменной. В качестве вкладов в уставный капитал могут быть внесены: здания, сооружения, оборудование, другие материальные ценности, ценные бумаги, права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями, оборудованием, иные имущественные права (в том числе на интеллектуальную собственность: ноу-хау, право на использование изобретений и т.д.), денежные средства в рублях и в валюте. Стоимость вкладов оценивается в рублях совместным решением участников хозяйствующих субъектов и составляет их доли в уставном капитале.

Уставный капитал способствует ускорению роста масштабов производства, так как на этапе становления предприятия прибыль по взаимному согласию участников предприятия может не выплачиваться, а капитализироваться, реинвестироваться в производстве. Кроме того, использование данных видов капитала позволяет рассредоточить хозяйственный риск, перенеся его частично на учредителей предприятия пропорционально их доле в уставном фонде.

Уставный капитал широко применяется при создании предприятий различных форм предпринимательской деятельности. Что же касается отечественных предприятий, то в России создание обществ с ограниченной ответственностью, акционерных обществ, кооперативов и других органи- зационно-правовых форм с частной собственностью осуществлялось путём приватизации и реорганизации государственных предприятий. Реально происходила только смена собственников, распределение между ними (в основном физическими лицами) и работниками предприятия уже созданного, имеющегося капитала. Конечно, в этих условиях акционерный и паевой капитал не могут рассматриваться как альтернативные источники финансирования. Эффект от использования этих видов капитала проявится только тогда, когда самостоятельные предприниматели начнут объединять свои средства для совместной предпринимательской деятельности.

Самый крупный из внутренних источников финансирования – доход от собственной предпринимательской деятельности в виде прибыли от продажи фирмой товаров и услуг. Предприятие, как правило, стремится к получению максимальной прибыли. Прибыль от реализации продукции (товаров, работ, услуг) представляет собой разницу между выручкой от реализации продукции без налога на добавленную стоимость, акцизов, экспортных тарифов (для экспортной выручки) и затратами на производство и реализацию, включаемыми в себестоимость продукции. При прочих равных условиях наибольшее влияние на максимизацию прибыли оказывают объем производства (реализации) и цена выпускаемого товара. Предполагается, что все меры, направленные на сокращение затрат (себестои-

314

мости), учтены предприятием при достижении им положения самоокупаемости.

Прибыль, как экономическая категория, отражает чистый доход, созданный в сфере материального производства в процессе предпринимательской деятельности, и выполняет определенные функции.

В первую очередь прибыль характеризует экономический эффект, полученный в результате деятельности предпринимательской фирмы.

Прибыль выполняет и социальную функцию, так как налог на прибыль – один из основных элементов налоговой системы России, служит инструментом перераспределения национального дохода и является одним из источников формирования бюджетов разных уровней. Наряду с другими доходными поступлениями используется для обеспечения выполнения государством своих функций и социальных программ. Социальная функция прибыли проявляется и в том, что она служит источником благотворительной деятельности фирмы, направленной на финансирование отдельных неприбыльных организаций, учреждений социальной сферы, оказания материальной помощи отдельным категориям граждан.

Стимулирующая функция прибыли проявляется в том, что прибыль одновременно является и финансовым результатом и основным элементом финансовых ресурсов фирмы. Действительно, прибыль является основным внутренним источником формирования финансовых ресурсов фирмы, обеспечивающих ее развитие. Чем выше уровень генерирования прибыли предприятия в процессе его хозяйственной деятельности, тем меньше его потребность в привлечении финансовых средств из внешних источников и тем выше уровень самофинансирования развития предприятия, обеспечения реализации стратегических целей этого развития. При этом в отличие от других внутренних источников формирования финансовых ресурсов фирмы, прибыль является постоянно воспроизводимым источником, и ее воспроизводство в условиях успешного хозяйствования осуществляется на расширенной основе.

Прибыль является главным источником возрастания рыночной стоимости фирмы. Способность самовозрастания стоимости капитала, обеспечивается путем капитализации части полученной фирмой прибыли. Чем выше сумма и уровень капитализации полученной фирмой прибыли, тем в большей степени возрастает стоимость ее чистых активов, а соответственно и рыночная стоимость фирмы в целом, определяемая при ее продаже, слиянии, поглощении и в других случаях.

Прибыль является основным защитным механизмом, предохраняющим фирму от угрозы банкротства. Хотя угроза банкротства может возникнуть и в условиях прибыльной хозяйственной деятельности фирмы, но при прочих равных условиях фирма намного успешнее и быстрее выходит из кризисного состояния при высоком уровне прибыли. За счет капитализации полученной прибыли фирма может быстро увеличить долю высоколиквидных активов, повысить долю собственного капитала при соответствующем снижении объема используемых заемных средств, а также сфор-

315

мировать резервные финансовые фонды.

Таким образом, в условиях рыночной экономики значение прибыли огромно. Стремление к получению прибыли ориентирует товаропроизводителей на увеличение объема производства продукции, нужной потребителю, снижение затрат на производство. Для предпринимательских фирм прибыль является стимулом для инвестирования средств в те сферы деятельности, которые приносят прибыль.

Прибыль является конечным результатом производственнохозяйственной деятельности фирмы, показателем ее эффективности, источником средств для осуществления инвестиций, формирования специальных фондов, а также платежей в бюджет.

Прибыль от реализации продукции, используемая как источник финансирования, является частью конечного финансового результата деятельности предприятия. Чтобы получить итоговую (валовую) прибыль, необходимо учесть еще прибыль от реализации основных фондов (основного капитала) и иного имущества, а также доходы от внереализационных операций, уменьшенные на сумму расходов по этим операциям.

Прибыль (убыток) от внереализационных операций рассчитывается в виде разницы между доходами и расходами по внереализационным операциям. В состав доходов от внереализационных операций включаются доходы, получаемые от долевого участия в деятельности других предприятий, от сдачи имущества в аренду, доходы (дивиденды, проценты) по акциям, облигациям и иным ценным бумагам, принадлежащим предприятию. Также прибыль, полученную инвестором при исполнении соглашения о разделе продукции, а также другие доходы (расходы) от операций, непосредственно не связанных с производством продукции, услуг, выполнением работ, продажей имущества.

Квнереализационных доходам относятся неустойки (штрафы, пени) за нарушение условий договоров, а также суммы возмещения убытков или ущерба, которые признаны предприятием-должником. В состав доходов от внереализационных операций включаются также суммы средств, полученные безвозмездно от других предприятий, при отсутствии совместной деятельности за исключением средств, зачисляемых в уставные фонды предприятий его учредителями в порядке, установленном законодательством. А так же средств, полученных в качестве безвозмездной помощи (содействия) и подтвержденных соответствующим удостоверением; средств, полученных от иностранных организаций в порядке безвозмездной помощи российским образованию, науке и культуре; средств, полученных приватизированными предприятиями в качестве инвестиций в результате проведения инвестиционных конкурсов (торгов); средств, переданных между основными и дочерними предприятиями при условии, что доля основного предприятия составляет более 50% в уставном капитале дочерних предприятий; средств, передаваемых на развитие производственной и непроизводственной базы в пределах одного юридического лица.

Квнереализационным расходам относятся неустойки (штрафы, пени)

316

за нарушение условий договоров, а также суммы возмещения убытков или ущерба, которые признаны предприятием; убытки прошлых лет, выявленные в отчетном году дебиторской задолженности, по которой истек срок исковой давности; другие долги, нереальные для взыскания; курсовые разницы, возникающие при переоценке в установленном порядке имущества и обязательств, выраженных в иностранной валюте; убытки от списания ранее присужденных долгов по хищениям, по которым исполнительные документы возвращены судом в связи с несостоятельностью ответчика; убытки от хищений материальных и иных ценностей, виновники которых по решениям суда не установлены; судебные расходы и т.п.

Полученная предприятием общая сумма прибыли распределяется между предприятием и федеральным, региональным и местным бюджетами, путем уплаты налога на прибыль.

В практике, однако, часто возникают ситуации, когда собственный капитал предприятия недостаточен для финансирования и эффективного ведения дела. В этом случае предприниматель прибегает к заёмным источникам финансирования.

11.2. Заёмные (внешние) источники финансирования

В условиях рыночной экономики производственно-хозяйственная деятельность фирмы невозможна без использования заемных средств, к которым относятся: кредиты банков, коммерческие кредиты, т.е. заемные средства других, предприятий и организаций; средства от выпуска и продажи акций и облигаций фирмы; бюджетные ассигнования на возвратной основе и др.

Привлечение заемных средств позволяет фирме ускорять оборачиваемость оборотных средств, увеличивать объемы совершаемых хозяйственных операций, сокращать объемы незавершенного производства. Однако использование данного источника приводит к возникновению определенных проблем, связанных с необходимостью последующего обслуживания принятых на себя долговых обязательств. До тех пор пока размер дополнительного дохода, обеспеченного привлечением заемных ресурсов, перекрывает затраты по обслуживанию кредита, финансовое положение фирмы остается устойчивым, а привлечение заемного капитала является эффективным.

При равенстве этих показателей возникает вопрос о целесообразности привлечения заемных источников формирования финансовых ресурсов, как не обеспечивающих дополнительного дохода. В ситуации же, когда размер затрат по обслуживанию кредиторской задолженности превышает размер дополнительных доходов от ее использования, неизбежно ухудшение финансовой ситуации в фирме.

Таким образом, финансирование на основе заемного капитала не столь выгодно, поскольку кредиторы предоставляют денежные средства на условиях возвратности и платности, т.е. не участвуют своими деньгами в собственном капитале предприятия, а выступают в роли заимодавца.

317

Сравнение различных методов финансирования позволяет предприятию выбирать оптимальный вариант финансового обеспечения, текущей эксплуатационной деятельности и покрытия капитальных затрат.

Кредитование представляет собой одну из форм финансового обеспечения предпринимательской деятельности. Оно осуществляется на основе установления финансовых взаимоотношений между предприятием и кредитной организацией путем заключения между ними соответствующих договоров. Источником предоставления кредитов являются собственные средства банков либо привлеченные внутри страны. Поэтому банки предъявляют жесткие требования к заемщикам, чтобы обеспечить возврат кредита. Начинающему предпринимателю трудно рассчитывать на получение денег, особенно если речь идет о крупной сумме. Он не всегда может представить ликвидационный залог, чтобы подтвердить серьезность намерений.

Для покрытия потребности в основных и оборотных фондах в ряде случаев для предприятия становится необходимым привлечение заемного капитала. Такая потребность может возникнуть в результате отклонений в нормальном ходе кругооборота средств по не зависящим от предприятия причинам: необязательность партнеров; чрезвычайные обстоятельства; в ходе проведения реконструкции и технического перевооружения производства; из-за отсутствия достаточного стартового капитала; из-за наличия сезонности в производстве, заготовках, переработке, снабжении и сбыте продукции и по другим причинам.

Общеэкономической причиной существования кредита (от лат. creditum – ссуда, долг) является товарное производство. Кредит – сложная экономическая категория, характеризующаяся в первую очередь возвратным, возмездным движением стоимости. Кредитные отношения возникают не в процессе производства, а только опосредуют этот процесс в той или иной форме. Объективной основой функционирования кредита выступает движение стоимости в сфере товарного обмена. Возможность возникновения кредитных отношений является следствием особенностей кругооборота средств хозяйствующих субъектов и их взаимосвязи в процессе общественного воспроизводства.

Кредит, как экономическая категория, представляет совокупность определенных экономических отношений, возникающих между кредитором и заемщиком по поводу возвратного движения стоимости.

Кредитор – субъект кредитных отношений, предоставляющий стоимость во временное пользование. Средства для выдачи ссуды могут быть как собственно кредитора, так и заемные. В основном, в качестве кредиторов выступают специальные учреждения - банки. В настоящее время кредиторами являются предприятия, страховые и инвестиционные кампании, пенсионные и инвестиционные фонды, физические лица, государство и т.д. Предоставление кредита преследует основную цель - получение прибыли в виде ссудного процента. Таким образом, кредитор заинтересован в эффективном использовании ссужаемых средств.

318

Другой субъект кредитных отношений – заемщик, лицо, получающее ссуду, так как испытывает недостаток собственных средств.

Объектом кредитного соглашения выступает ссужаемая стоимость. Возвратный характер движения ссужаемой стоимости есть сущность кредитных отношений в целом.

Сущность любой экономической категории, и кредита в частности, проявляется посредством функции. Кредиту присущи две основные функции: перераспределительная и замещения наличных денег кредитными операциями.

Перераспределительная функция заключается в том, что посредством кредита за счет временно свободных средств одних юридических (или физических) лиц происходит удовлетворение временных потребностей в ресурсах других юридических и физических лиц.

Реализация функции замещения наличных денег кредитными операциями основывается на специфике современной организации денежного оборота – его функционировании в основном в безналичной форме.

Формы кредита. Внешнее проявление и организацию кредитных отношений характеризует форма кредита, которая определяется рядом признаков: характером кредитных отношений; составом участников кредитной сделки; содержанием объекта сделки; уровнем и источником уплаты процентов; вещественным проявлением кредитной сделки и др.

Кредит имеет две основные формы: денежную и товарную. Во внутриэкономическом обороте в основном применяется денежный кредит, который предоставляется, прежде всего, в форме банковского кредита.

Банковский кредит – движение ссудного капитала, предоставляемого банками взаймы за плату за плату в виде процента на условиях обеспеченности, возвратности, срочности. В качестве заемщиков выступают юридические и физические лица.

Выдача банковского кредита в основном производится коммерческими банками и решает следующие задачи:

-накопление сезонных (временных) запасов товарно-материальных ценностей, незавершенного производства, готовой продукции и товаров;

-увеличение основного и оборотного капитала хозяйствующих субъектов;

-учет (переучет) векселей;

-удовлетворение потребительских нужд физических лиц. Предоставляются кредиты, как в национальной, так и в иностранной

валюте. Банковский кредит бывает прямым и косвенным, то есть предоставление ссуды заемщику напрямую или через посредника.

Выдача кредита базируется на принципах экономичности, дифференцированного подхода к заемщикам, срочности, возвратности, обеспеченности, целевого назначения.

Принцип экономичности означает, что кредит предоставляется заемщику с условием его возврата с процентами, которые обеспечивают наибольшую прибыль кредитной организации при наименьших кредитных вложениях.

319

Принцип срочности означает необходимость возврата кредита в точно определенный срок, а не в любое удобное для фирмы-заемщика время, т.е. кредит выдается на определенный срок. Срок пользования кредитом зависит от времени существования действительной потребности в кредите.

Принцип возвратности означает, что полученные от кредитора финансовые ресурсы подлежат возврату или погашению заемщиком в полном объеме.

Принцип обеспеченности кредита выражает необходимость обеспе-

чения защиты имущественных интересов кредитора при возможном нарушении фирмой-заемщиком принятых на себя обязательств. Обеспечение возвратности кредита - это виды и формы гарантированных обязательств заемщика перед кредитором по возвращению кредита в случае его возможного невозврата заёмщиком. Например, материальная обеспеченность - кредит выдается на приобретение конкретных ценностей, и его возврат гарантирован теми или иными приобретенными ценностями.

Принцип целевого характера кредита распространяется на многие кредитные операции и выражается в необходимости целевого использования финансовых средств, полученных от кредитора. Практическое выражение данный принцип находит в соответствующем разделе кредитного договора, в котором устанавливается конкретная цель выдаваемого кредита. Нарушение обязательства целевого использования кредита может стать основанием для досрочного отзыва кредита или введения повышенного ссудного процента.

Особенность банковского кредитования, на современном этапе развития российской экономики, заключается в том, что этот кредит имеет широкую целевую направленность и привлекается в самых разнообразных видах. В последние годы в кредитовании предпринимательских фирм принимают участие как отечественные, так и зарубежные банки. Классифицировать банковский кредит можно на основании различных признаков.

На основании указанного в кредитном договоре срока погашения кредита выделяют: онкольные кредиты, краткосрочные кредиты, среднесрочные кредиты, долгосрочные кредиты.

Особенностью онкольного кредита является то, что он предоставляется фирме-заемщику без указания срока его использования с обязательством заёмщика погасить его по первому требованию кредитора. Данный кредит подлежит возврату в фиксированный срок после поступления официального уведомления от кредитора. В настоящее время онкольный кредит почти не используется не только в России, но и в большинстве стра н, так как требует относительно стабильных условий на рынке ссудных капиталов и в экономике в целом.

Краткосрочные кредиты, предоставляются, как правило, на восполнение временного недостатка собственных оборотных средств у фирмызаемщика. В условиях высокой инфляции предоставлять кредит на большой срок невыгодно, поэтому, как правило, коммерческие банки предпочитают варианты быстрой оборачиваемости средств, т.е. краткосрочные

320

кредиты. Средний срок погашения по этому виду кредита в мировой практике обычно не превышает 6 месяцев. Такие средства обычно используются для создания запасов или финансирования потребителей, покупающих в кредит. Предприниматель погашает задолженность, продав созданные запасы или получив от потребителей причитающиеся ему деньги.

Среднесрочные кредиты предоставляются на срок до одного года на цели как производственного, так и чисто коммерческого характера.

Долгосрочные кредиты используются, как правило, в инвестиционных целях. Как и среднесрочные, они обслуживают движение основных средств, отличаясь большими объемами передаваемых кредитных ресурсов. Они предоставляются на срок свыше одного года и дают предпринимателю возможность финансировать закупку таких основных фондов длительного пользования, как здания, земля, оборудование, грузовые автомобили и т. д.

По способу погашения кредита различают:

-кредиты, погашаемые единовременным взносом;

-кредиты, погашаемые в рассрочку.

Кредиты, погашаемые единовременным взносом со стороны фирмызаемщика, являются традиционной формой возврата краткосрочных кредитов. В случае же долгосрочных, а иногда и среднесрочных ссуд применяется такой способ погашения кредита, как рассрочка. В данном случае конкретные условия возврата определяются кредитным договором.

По способу взимания ссудного процента выделяют:

-кредиты, процент по которым выплачивается в момент его общего погашения;

-кредиты, процент по которым выплачивается равномерными взносами заемщика в течение всего срока действия кредитного договора;

-кредиты, процент по которым удерживается банком в момент непосредственной выдачи кредита фирме-заемщику.

Первая форма взимания ссудного процента является традиционной для рыночной экономики при выдаче краткосрочных кредитов и имеет наиболее функциональный характер с позиции простоты начисления. Вторая форма применяется при средне- и долгосрочном кредитовании. Последняя форма взимания ссудного процента для развитой рыночной экономики не характерна и используется в очень редких случаях.

В зависимости от наличия обеспечения различают:

-доверительные кредиты (бланковые);

-обеспеченные кредиты;

-кредиты под финансовые гарантии третьих лиц.

Единственной формой обеспечения доверительного кредита является кредитный договор. Данные кредиты обычно применяются в процессе кредитования постоянных клиентов, которые пользуются полным доверием банка. Как правило, банковый кредит предоставляется коммерческим банком, осуществляющим расчетно-кассовое обслуживание фирмы. Хотя формально он носит необеспеченный характер, но фактически обеспечива-

321

ется размером дебиторской задолженности фирмы и его средствами на расчетном, а также других счетах в этом же банке.

Обеспеченные кредиты являются основной разновидностью современного банковского кредита. В отечественных условиях основная проблема при оформлении обеспеченных кредитов – процедура оценки стоимости имущества из-за незавершенности процесса формирования ипотечного и фондового рынка.

Кредиты, выдаваемые под финансовые гарантии третьих лиц, получили широкое распространение в сфере долгосрочного кредитования. Реальным выражением финансовой гарантии служит юридически оформленное обязательство со стороны гаранта возместить фактически нанесенный кредитору ущерб при нарушении заемщиком условий кредитования.

По целевому назначению выделяют:

-кредиты общего характера;

-целевые кредиты.

Первые кредиты используются заемщиком по своему усмотрению для удовлетворения потребностей в финансовых ресурсах. В современных условиях хозяйствования имеют очень ограниченное распространение. В основном кредиты, выдаваемые банками, носят целевой характер.

Одна из оригинальных форм банковского кредита состоит в том, что банк разрешает фирме расходовать деньги сверх суммы на ее расчетном счете. Такой кредит называется овердрафтом, за него также надо уплачивать банку проценты.

Кредитные отношения между фирмой-заемщиком и банкомкредитором регулируются заключаемым между ними кредитным договором. Кредитным договором является соглашение, по которому банк и (или) иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную сумму и уплатить проценты на нее. Кредитный договор создает юридические предпосылки обеспеченности кредита, его своевременного возврата и уплаты процентов.

Согласно действующему законодательству кредитный договор должен быть заключен в письменной форме, в противном случае он будет признан недействительным. Он подписывается лицами, уполномоченными на заключение подобного рода договоров.

Кредитный договор, заключенный между кредитором и заёмщиком, определяет правовые и экономические условия кредитной сделки. Он является юридическим документом, все пункты которого обязательны для выполнения заключившими его сторонами.

Закон не регламентирует структуру кредитного договора, хотя на практике, как правило, включает следующие разделы:

1)наименование сторон, участвующих в договоре, краткое изложение предмета договора;

2)обязанности сторон: банка, заемщика;

322

3)ответственность сторон за выполнение своих обязательств;

4)особые условия, характерные только для данного договора;

5)условия изменения договора;

6)подписи, печати, юридические адреса сторон с указанием счетов.

Впервом разделе кредитного договора, как правило, указываются наименование сторон, сумма предоставляемого кредита, процентная ставка, срок кредитования, комиссионное вознаграждение банка и т.п. Здесь же указывается способ предоставления кредита: оплата платежных требований со ссудного счета, прямое перечисление средств на расчетный счет фирмы-заемщика и т.д. Сроком кредита считается срок от момента списания средств со счета банка-кредитора до зачисления их на счет банка.

Также рекомендуется указать особые условия обеспечения возврата кредита – залог поручительство, банковская гарантия и др.

Во втором разделе указываются обязанности сторон: банка, заемщика. Обязанностями банка-кредитора по кредитному договору, как правило, являются предоставление фирме кредита в сроки, размере, под процент и под обеспечение, согласованные при заключении договора между сторонами. Как правило, банк обязуется также оказывать фирме-заемщику консультационные услуги.

К обязанностям заемщика относятся:

- погашение кредита в установленные сроки; - оплата процентов по кредиту;

- предоставление банку своего ежеквартального баланса основной деятельности и других документов, подтверждающих свою платежеспособность;

- предоставление банку в залог принадлежащего заемщику имущества в соответствии с договором залога;

- оплата штрафных санкций в согласованном с банком размере при непогашении кредита и неуплате процентов по нему в установленные сроки.

Втретьем разделе договора следует точно указать размеры неустоек и рассмотреть случаи их применения. Кроме этого, должен быть точно указан срок, после которого наступает право банка-кредитора на взыскание задолженности с заемщика или вступает в силу залоговое право банка.

Вчетвертый раздел кредитного договора включаются специальные условия данного договора – возможность изменения поставщика или покупателя, передача банку части производимой продукции по цене производителя; предоставление копий договоров с поставщиками, оптовыми покупателями фирмы-заемщика.

Впятом разделе указываются условия изменения договора. Кредитор имеет право отказаться от предоставления заемщику предусмотренного кредитным договором кредита полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок. Если заемщик нарушает предусмотренную кредитным договором обязанность целевого использований

323

кредита, кредитор имеет право также отказаться от дальнейшего кредитования заемщика по договору, может потребовать досрочного возврата кредита и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором. При получении целевого кредита заемщик обязан обеспечить возможность кредитору осуществлять контроль за целевым использованием суммы кредита.

Заемщик может отказаться от получения кредита полностью или частично, уведомив об этом кредитора до установленного договором срока его предоставления, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или кредитным договором.

Все пункты договора должны быть конкретными, четко сформулированными, имеющими однозначное толкование. Договор считается заключенным, когда сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям.

На практике применяются различные виды кредитных договоров, но более распространен договор на выдачу краткосрочной ссуды. Содержание кредитного договора на выдачу долгосрочной ссуды, которая в основном предназначается для финансирования капитальных вложений производственного и непроизводственного назначения, других долгосрочных инвестиций немного иное, так как цели использования и сроки возврата кредита совсем другие.

Долгосрочные кредиты выдаются поэтапно, по мере выполнения строительно-монтажных работ, приобретения ценностей и т.п., путем оплаты счетов поставщиков и подрядчиков. Исходя из окупаемости затрат, кредитного риска, эффективности использования кредитных ресурсов, других условий определяют конкретные сроки и периодичность погашения долгосрочных ссуд. В современных нестабильных экономических условиях процентная ставка за пользование долгосрочным кредитом обычно устанавливается плавающей с условием ее пересмотра не реже одного раза в год.

При предоставлении кредитов основным критерием является кредитоспособность заемщика, то есть банк определяет возможности заемщика, целесообразность выделения ему ссуды, вероятность своевременного возврата кредита и выплаты по ней процентов.

При определении кредитоспособности предприятия изучаются: финансовое положение предприятия, возможности потери кредитных ресурсов из-за неэффективной работы заемщика; разрабатываются предупредительные меры, повышающие эффективность деятельности предприятия в целом и в частности процесса кредитования.

При анализе кредитоспособности необходимо учитывать ряд факторов: репутацию предприятия и его руководства (активность, компетенцию, обязательность, порядочность, выполнение своих кредитных обязательств в прошлом), возможность зарабатывать средства для погашения кредита, наличие средств для обеспечения ссуды; роль и место заемщика в экономике региона.

324

Источниками информации при оценке кредитоспособности являются официальные отчеты и неофициальные материалы, в том числе конфиденциальная информация. Целесообразно использовать информацию не менее чем за 2...3 года.

Содержание и количество предоставляемых документов, условия заключения кредитного соглашения могут быть различны в зависимости от банка, заемщика и целей кредита.

Кредитор (банк) контролирует выполнение условий договора, эффективное использование выделенных ресурсов, своевременное и полное его возвращение.

Впроцессе предпринимательской деятельности организации могут осуществлять взаимное кредитование. Происходит это в связи с разницей во времени между отгрузкой продукции, товаров, выполнением работ, оказанием услуг и их фактической оплатой. Поэтому в денежном обороте предприятий наряду с кредитами банков присутствуют средства и других кредиторов, в том числе предприятий-поставщиков, постоянных деловых партнеров по коммерческим сделкам.

Вст. 823 ГК РФ установлено, что договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг.

Коммерческий кредит отражает кредитную сделку между двумя пред-

приятиями - продавцом и покупателем, где продавец выступает в роли кредитора, а покупатель – заемщика. При коммерческом кредите окончание торговой операции совпадает с началом кредитной сделки, которая будет завершена при погашении заемщиком задолженности по ссуде. Тем самым движение товарного капитала сопровождается движением ссудного капитала. Таким образом, коммерческий кредит – это товарная форма кредита. Продавец поставляет товар или оказывает услугу покупателю на условиях отсрочки или рассрочки платежа, что оформляется договором или векселем. А это равносильно получению в долг от продавца товара на сумму, равную стоимости товара. Предприниматель, приобретающий товар, обязуется согласно контракту, заключенному с продавцом, вернуть ему стоимость полученного товара в определенный срок и выплатить проценты за кредит, предоставленный в виде товара. Торговым кредитом пользуются преимущественно оптовые покупатели товаров, хотя не исключается его использование и при продаже товаров в розницу. В этом случае принято говорить о покупке товаров с оплатой в рассрочку.

Возникает вопрос, зачем и почему одни фирмы продают другим фирмам или частным предпринимателям товар в кредит, да еще под процент, который обычно ниже банковского. Такой вопрос, тем более правомерен, что торговый кредит получил самое широкое распространение во многих странах. Очевидно, что если обе стороны идут на такую сделку, добровольно, то она взаимовыгодна. Для предприятия-поставщика кредитная

325

сделка не только ускоряет и облегчает реализацию товара (покупатель приобретает товары), не только способствует ускорению оборачиваемости оборотных средств, но и приносит дополнительный доход в форме процента, который включается в цену проданных товаров и сумму векселя.

Покупатель же приобретает товар раньше, чем накопил необходимые для покупки средства, что приводит к уменьшению потребности предприятия в кредитных ресурсах и в денежных средствах. Кроме того, стоимость коммерческого кредита, как правило, значительно ниже стоимости привлекаемого финансового кредита во всех его формах. К преимуществам данного вида кредитования относится также то, что он характеризуется достаточно простым механизмом оформления в сравнении с другими видами кредита, которыми могут пользоваться предпринимательские фирмы. Плата за коммерческий кредит, как правило, включается в цену товара, а не определяется специально, через фиксированный процент от базовой суммы. Преимущества коммерческого кредита заключаются также в оперативности предоставления средств в товарной форме, в расширении возможностей маневрирования предприятиями оборотными средствами, в оказании финансовой поддержки предприятий друг другу. Такого рода кредит для многих мелких предприятий является важнейшим источником финансирования.

К недостаткам коммерческого кредита можно отнести риск для поставщика при изменении цены товара, несоблюдении покупателем сроков оплаты, банкротстве покупателя, а также то, что этот вид кредита предоставляется на очень незначительный срок, период его предоставления ограничивается обычно несколькими месяцами.

Подобное кредитование допускается и по другим договорам - о выполнении работ, предоставлении услуг. Необходимо подчеркнуть, что коммерческое кредитование может использоваться только субъектами гражданского права, имеющими между собой какие-то взаимные договорные обязательства.

В хозяйственной практике существует несколько видов коммерческого кредита:

-коммерческий кредит с отсрочкой платежа по условиям контракта получил наибольшее распространение в хозяйственной практике как отечественных, так и зарубежных предприятий. Данный кредит оговаривается условиями договора на поставку товаров, который заключается поставщиком и покупателем и не требует специального оформления. Поставщик после отгрузки продукции выписывает накладную с указанием размера, цены, стоимости, условий поставки и срока платежа. Эта накладная и является для покупателя основанием предоставления кредита;

-коммерческий кредит по открытому счету используется в хозяйст-

венных отношениях фирмы с ее постоянными поставщиками при многократных поставках заранее оговоренного перечня продукции небольшими партиями. Условия предоставления данного вида коммерческого кредита также оговариваются в контракте на поставку продукции. В данном случае

326

фирма-поставщик относит стоимость отгруженных товаров на дебет счета, открытого фирме-покупателю, которая погашает свою задолженность в обусловленные сроки;

- коммерческий кредит с оформлением задолженности векселем. В

данном случае способ оформления кредита заключается в том, что фирмапокупатель, получив товар, выписывает вексель с указанием срока платежа. Данная форма коммерческого кредита является наиболее перспективной. Вексельный оборот по коммерческому кредиту обслуживается простыми и переводными векселями.

Коммерческий кредит в форме консигнации представляет собой вид комиссионной операции, при которой фирма-поставщик отгружает товары на склад торгового предприятия с поручением реализовать его. Расчеты с поставщиком осуществляются лишь после того, как поставленный товар реализован.

Следует отметить, что в российских условиях хозяйствования такая форма кредитования, как коммерческий кредит, ограничена. Ее распространению объективно препятствуют следующие факторы: ненадежность партнерских связей, недостатки хозяйственного права, инфляция.

Как и во всех других случаях привлечения капитала, предприятие, получающее коммерческий кредит, должно обратить внимание на проблему зависимости. Поставщик может навязать фирме невыгодные цены или товар более низкого качества, потребовать прекращения деловых контактов с конкурентами данного поставщика и другие условия.

Инвестиционный налоговый кредит. Инвестиционный налоговый кредит также является формой внешнего финансирования деятельности предпринимательских фирм. В соответствии со ст. 66 первой НК РФ инвестиционный налоговый кредит представляет собой такое изменение срока уплаты налога, при котором организации при наличии соответствующих оснований предоставляется возможность в течение определенного срока и в определенных пределах уменьшать свои платежи по налогу с последующей поэтапной уплатой суммы кредита и начисленных процентов. Данный кредит может быть предоставлен предпринимательской фирме по налогу на прибыль, а также по региональным и местным налогам на срок от 1 года до 5 лет. Данная форма кредита может быть предоставлена фирме, являющейся налогоплательщиком, в следующих случаях:

-при проведении этой фирмой научно-исследовательских или опыт- но-конструкторских работ либо технического перевооружения собственного производства, в том числе направленного на создание рабочих мест для инвалидов или защиту окружающей среды от загрязнения промышленными отходами;

-при осуществлении этой фирмой внедренческой или инновационной деятельности, в том числе при создании новых или совершенствовании применяемых технологий, создании новых видов сырья или материалов;

327

- в случае если эта фирма выполняет особо важный заказ по социаль- но-экономическому развитию региона или предоставляет особо важные услуги населению.

Инвестиционный налоговый кредит предоставляется на основании заявления предпринимательской фирмы и оформляется договором установленной формы между фирмой и финансовым органом субъекта Российской Федерации. Решение о предоставлении инвестиционного коммерческого кредита принимается в течение 1 месяца со дня получения заявления. При этом предпринимательская фирма имеет право заключать одновременно несколько договоров об инвестиционном налоговом кредите.

Договор об инвестиционном налоговом кредите должен содержать следующие сведения: сумма кредита (с указанием налога, по которому этот кредит предоставлен); срок действия договора; начисляемые на сумму кредита проценты; порядок погашения суммы кредита и начисленных процентов; документы об имуществе, которое является предметом залога, либо поручительство; ответственность сторон.

Кроме того, данный договор должен содержать положения, в соответствии с которыми не допускаются в течение срока его действия реализация или передача во владение, пользование или распоряжение другим лицам оборудования или иного имущества, приобретение которого фирмой явилось условием для предоставления инвестиционного налогового кредита, либо в договоре должны быть определены условия такой реализации. Копия договора должна быть предоставлена предпринимательской фирмой в налоговый орган по месту ее учета в 5-дневный срок со дня заключения договора.

Фирма, получившая инвестиционный налоговый кредит, вправе уменьшать свой платежи по налогу в течение срока действия договора об инвестиционном налоговом кредите. При этом уменьшение производится по каждому платежу за каждый отчетный период до тех пор, пока сумма, не уплаченная фирмой в результате всех таких уменьшений (накопленная сумма кредита), не станет равной сумме кредита, указанной в соответствующем договоре.

Проценты на сумму кредита устанавливаются по ставке не менее 1/2 и не превышающей 3/4 ставки рефинансирования Центрального Банка РФ. При этом общая сумма льготы не должна превышать 50% суммы налога на прибыль, фактически полученного в календарном году.

Начало возврата кредита начинается не ранее чем через 2 года после подписания соглашения с органом. Срок погашения – 5 лет.

Налоговый кредит. Налоговый кодекс РФ (ст. 65) предусматривает возможность получения предприятиями налогового кредита, который представляет собой изменение срока уплаты налога на срок от 3 месяцев до 1 года в следующих случаях:

- при причинении предприятию ущерба в результате стихийного бедствия, технологической катастрофы или иных обстоятельств непреодолимой силы;

328

-при задержке предприятию финансирования из бюджета или оплаты выполненного этим предприятием государственного заказа;

-при угрозе банкротства предприятия в случае единовременной выплаты им налога.

В случае предоставления налогового кредита по первым двум основаниям проценты на сумму кредита не начисляются. Если же кредит предоставлен по последнему основанию, проценты на сумму задолженности начисляются исходя из ставки рефинансирования Центрального Банка РФ, действовавшей в период предоставления налогового кредита.

Налоговый кредит может быть предоставлен по одному или нескольким налогам на основании заявления предпринимательской фирмы. При этом он оформляется договором установленной формы между соответствующим уполномоченным органом и предприятием-заявителем.

Договор о налоговом кредите должен предусматривать: сумму задолженности с указанием на налог, по уплате которого предоставлен налоговый кредит, срок действия договора; начисляемые на сумму задолженности проценты; порядок погашения суммы задолженности и начисленных процентов; документы об имуществе, которое является предметом залога, либо поручительство; ответственность сторон.

Ипотечный кредит – регулирует отношения между субъектом кре-

дитной сделки, где объектом залога является недвижимое имущество. Ипотека – разновидность залога, когда предмет залога остается у залогодателя. Предметом залога являются земельные участки, предприятия, сооружения, квартиры и другое недвижимое имущество. Ипотекой обеспечиваются, как правило, долгосрочные инвестиционные кредиты. Отношения, возникающие между ипотечным банком и залогодержателем, регулируются в настоящее время Гражданским кодексом РФ. Получив в начале операции определенную сумму, заемщик затем выплачивает ее равными, обычно ежемесячными взносами. К концу срока долг должен быть оплачен. Срок ипотеки может достигать 30 лет. Проценты по обслуживанию долга могут вноситься в конце каждого периода или в его начале.

Потребительский кредит – средство удовлетворения потребительских нужд населения, выражает отношения между кредитором (банк, ломбард, пункт проката, касса взаимопомощи) и заемщиком (физическим лицом). Объектом кредитования являются затраты, связанные с удовлетворением потребностей населения текущего характера, приобретение товаров в личную собственность, затраты капитального характера.

Следующая форма, в которой возникают кредитные отношения, - государственный кредит. Данная форма кредита характеризует отношения по поводу аккумуляции государством денежных средств населения и предприятий на началах возвратности для финансирования государственных расходов.

Международный кредит представляет собой временную передачу товарных и денежных ресурсов одних стран для использования другими странами в целях ускорения их общественно-экономического развития.

329

Аренда. Для начинающих предпринимателей, не имеющих необходимых денежных средств для покупки земли и других средств производства, аренда дает возможность начать свое дело и эффективно организовать производство.

Аренда представляет собой основанное на договоре срочное возмездное владение и пользование основными средствами. По договору аренды (имущественного найма) арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование (ГК РФ ст.606). В аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования.

Выбор предпринимателя в пользу аренды определяется особенностью технологии производства, его специализацией, наличием на рынке свободных основных средств, уровнем арендных платежей. Аренда является гибкой формой хозяйственной деятельности, позволяющей наиболее рационально перестраивать и повышать эффективность производства путем корректировки арендных соглашений.

Рассмотрим арендные отношения между субъектами предпринимательской деятельности на примере аренды земли – одного из основного средства производства. Так как Земельный кодекс РФ был принят сравнительно недавно, то познакомимся с опытом земельных арендных отношений в странах с развитыми рыночными отношениями. Степень распространения аренды на землю в этих странах определяется, прежде всего, ценой, которая является высоким финансовым барьером, и поэтому многие фермеры берут землю в аренду. Хотя в условиях инфляции и удорожания земли в целях повышения гарантий для расширенного воспроизводства фермеры по мере накопления капитала все же стремятся приобрести землю в частную собственность, выигрывая от этого, так как арендаторы за пользование арендной землей вынуждены платить все возрастающие суммы. Кроме того, на арендованной земле, как правило, хуже бытовые условия для семьи арендатора, чем у собственников, что объясняется срочностью использования земли, не заинтересованностью, как арендодателя, так и арендатора в подержании и улучшении состояния жилого дома и построек.

Внастоящее время сложились различные формы аренда земли, которые регулируются либо законодательством общегосударственного характера (в европейских странах), либо законами отдельных провинций и штатов (в Канаде и США). Как правило, арендные договоры заключаются в письменной форме, хотя в ряде случаев в США и Канаде делаются в устной форме (в основном среди родственников).

Вконтракте отражаются следующие основные положения: длительность аренды; обязанности собственника земли и арендатора; вид деятельности арендатора; размер арендной платы; компенсация за капиталовложения; возможность продления аренды и сроки предупреждения о ликви-

330

дации арендного договора; ответственность сторон. В настоящее время можно выделить пять основных типов аренды:

-аренда на основе трудового участия. Эта форма аренды распространена главным образом в фермерских хозяйствах США и практикуется, как правило, на основе соглашения между родственниками. В отличие от традиционных видов аренды, арендатор не делает обычно никаких вложений

впроизводство, однако участвует в принятии решений и управлении фирмы. В последние годы стала широко практиковаться система семейных сельскохозяйственных корпораций. Выбор той или иной формы семейного предприятия определяется возможностью снизить налогообложение и закрепить права собственника за следующим поколением в семье фермера;

-аренда земли для ведения животноводства. Данная форма аренды имеет два варианта. Аренда животноводческих ферм, когда арендатор несет все или большинство текущих издержек. В этом случае, заключается специальный договор с точным описанием затрат каждой из сторон и пропорций в распределении прибыли, и аренда земли под выпас скота на частных, муниципальных и государственных землях, при этом обычно устанавливается фиксированная арендная плата на выпас одной головы скота в месяц;

-аренда на основе долевого участия в произведенной продукции. При данной форме аренды арендодатель предоставляет землю, скот, постройки, сельскохозяйственную технику. Арендатор несет расходы по большинству других видов затрат. Допускается участие владельца земли наравне с арендатором в некоторых расходах, например, на приобретение удобрений. При данном типе аренды арендатор полностью застрахован от риска изменения цен и объемов производства. Владелец земли имеет определенный риск, связанный с колебаниями цен и объемом производимой продукции. В связи с этим в арендном с оглашении может предусматриваться участие арендодателя в принятии управленческих решений, например, по выбору структуры посевных площадей, определению норм внесения удобрений и т.п. Количество продукции, поставляемой владельцу земли в качестве арендной платы, основывается на пропорциональности затрат обеих сторон в стоимостном выражении. При этом отдельные виды затрат (земля, сельскохозяйственная техника, управление) устанавливаются экспертным путем по взаимной договоренности сторон;

-аренда на основе долевого участия в чистом доходе. Это участие определяется также на основании структуры материально-денежных затрат арендатора и арендодателя. Эта форма аренды для владельца земли более рискованная, так как фактически полученный чистый доход арендатора зависит как от объема полученной продукции, так и себестоимости ее производства;

-аренда на основе фиксированных платежей. Это наиболее распространенный вид аренды, когда арендатор платит владельцу земли заранее оговоренную сумму наличных денег за пользование арендованным имуществом. Арендатор получает в свое распоряжение всю выручку, несет все

331

расходы (за исключением налогов, страховых платежей и затрат на капитальный ремонт зданий и сооружений), а оставшуюся прибыль использует для расширенного воспроизводства. Данный вид аренды имеет свои преимущества и недостатки для владельцев и арендаторов земли. Владельцы земли помимо получения стабильной прибыли освобождены от управленческой ответственности, а также от риска неурожая и снижения рыночных цен на производимую арендаторами продукцию. С другой стороны, плата фиксированной суммы за аренду исключает возможность для владельцев получать выгоду от прибавки урожая или при повышении рыночных цен на полученную продукцию.

Арендаторы имеют большую степень свободы в предпринимательской деятельности, так как всю прибавку дохода от своей эффективной деятельности получают сами. В то же время денежная плата за пользование землей является для арендатора одним из видов постоянных затрат, которые необходимо нести независимо от объема полученного урожая и цен на сельскохозяйственную продукцию. Кроме того, при этом типе аренды в отличие от аренды с оплатой частью произведенной продукции возрастают текущие расходы, так как арендная плата или часть ее вносится еще до получения урожая.

Существует три метода установления денежных ставок за аренду: по цене, установленной рынком; на основании затрат владельца земли; по остаточно нормативной прибыли арендатора.

Денежная оценка земли, определенная рынком, наиболее точно отражает баланс спроса и предложения на сельскохозяйственные угодья. Рыночные цены на землю формируются с учетом конкретных условий хозяйствования: продуктивности земли; расположения и размеров земельных участков; наличия зданий и сооружений; сроков выплат арендных платежей и продолжительности аренды. Однако в условиях России, когда рынок земли находится только в стадии становления, отсутствует механизм сбора и обработки информации об аренде земли, данный способ в настоящее время практически не приемлем.

Арендная плата, рассчитываемая вторым способом, включает расходы владельца земли, связанные с обеспечением собственности на недвижимое имущество (налоговые суммы на землю и имущество, страховые платежи, затраты на амортизацию и капитальный ремонт), а также определенный размер прибыли на вложенный капитал, который, как правило, не ниже банковского процента.

Арендная плата, в основу которой закладывается нормативная остаточная прибыль арендатора, рассчитывается как разница между нормативной выручкой за продукцию и суммой нормативных эксплуатационных затрат арендатора. Нормативная выручка определяется исходя из уровня плановой урожайности культур и средних рыночных цен на сельскохозяйственную продукцию. Вся прибыль, полученная от повышении нормативной урожайности и продажи продукции по более высоким ценам (за счет высокого ее качества, освоения новых рынков сбыта), после возмещения

332

эксплуатационных затрат и выплаты арендной платы остается в распоряжении арендатора.

Выбор способа расчета арендной платы и разработки условий арендного соглашения зависит от конкретных условий производства и от позиции обеих сторон на рынке. Например, если в каком-то районе много потенциальных арендаторов, то владелец имеет право выбора, с кем заключать договор и на каких условиях. И, наоборот, если существует избыток земли , предлагаемой в аренду, то преимущество в заключении договора переходит к арендатору.

Лизинг. Лизинг является эффективной формой финансирования вложений на приобретение основных средств. В соответствии с Федеральным законом от 29 октября 1998г. № 164-ФЗ «О лизинге» лизинг - это вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его на основании договора лизинга физическим или юридическим лицам за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях, обусловленных договором, с правом выкупа имущества лизингополучателем.

Предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности. Предметом лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.

Субъектами лизинга являются:

-лизингодатель – физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных или собственных денежных средств приобретает в ходе реализации лизинговой сделки в собственность имущество и передает его

вкачестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование, с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга;

-лизингополучатель – физическое или юридическое лицо, которое в

соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга.

Лизинг часто рассматривается как форма долгосрочной аренды, связанная с передачей в пользование оборудования, транспортных средств и другого движимого и недвижимого имущества. Однако такое определение крайне узко и не отражает сущности современного лизинга. Лизинг в настоящее время все больше превращается в специфическую систему перспективного финансирования, в которой задействованы арендные отношения, элементы кредитного финансирования под залог, расчеты по долговым обязательствам.

Основным фактором бурного развития лизинга в последние годы яв-

333

ляются заложенные в нем большие возможности в финансировании производства, и получении выгоды как предприятиями-производителями машин

иоборудования, лизинговыми фирмами, так и потребителями. Лизинг позволяет динамично развиваться и дифференцироваться арендному рынку средств производства. Он способствует сокращению цикла проектноконструкторских работ, освоению производства техники новых поколений

исозданию благоприятных условий для поддержания платежеспособного спроса на эту технику. Тем самым расширяется рынок сбыта для фирмпроизводителей, сокращается время для внедрения в производство новинок, ускоряется научно-технический прогресс и поддерживается высокая конкурентоспособность всех задействованных в лизинговых операциях участников.

Лизинг позволяет обновлять производственные фонды, подвергающиеся быстрому моральному старению: компьютеры и другое электронное оборудование, сложные станки с ЧПУ, транспортные средства и т.п. При этом наибольшую склонность к финансированию при помощи лизинга проявляют малые и средние предприятия, которые имеют незначительные собственные средства и небольшой штат работников.

Для арендатора лизинг привлекателен тем, что он не препятствует применению традиционных форм финансирования с использованием собственного и заемного капитала и в то же время, не предполагает гарантийного и авансового залогов. Средства производства, полученные по лизингу, не фиксируются на балансе предприятия-пользователя (поскольку право собственности сохраняется за арендодателем), следовательно, не увеличивают его задолженности, не утяжеляют активы. Арендная же плата по лизингу получателя оборудования относится на издержки производства и соответственно снижает налогооблагаемую прибыль.

Лизинговая фирма, являясь собственником переданного в аренду имущества, получает от арендатора регулярные лизинговые платежи и никакой ответственности за эксплуатируемое оборудование не несет. В случае выявления дефектов лизинговых материальных средств, претензии относятся на поставщика.

Технология лизинговой сделки следующая. Вначале предприятие, нуждающееся в основных фондах, отбирает необходимую ему технику, ведет переговоры с фирмой-производителем о цене, сроках и формах поставки и сообщает лизинговой фирме о стоимости нужных основных фондов, их технических данных и способах использования. Лизинговая фирма заключает с лизингополучателем (арендатором) договор, согласно которому фирма полностью оплачивает поставщику стоимость основных фондов и сдает их в аренду лизингополучателю. Одновременно лизинговой фирмой заключается договор с поставщиком о приобретении основных фондов. При этом средства поступают не лизинговой фирме, а непосредственно предприятию-арендатору. Как правило, эти операции осуществляются одновременно, что существенно ускоряет процесс получения арендатором необходимого имущества.

334

В странах с развитой рыночной экономикой применяются три наиболее распространенных вида лизинга: финансовый (капитальный, прямой), оперативный (сервисный) и возвратный.

Финансовый лизинг – вид лизинга, при котором лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у определенного продавца и передать лизингополучателю данное имущество в качестве предмета лизинга за определенную плату, на определенный срок, на определенных условиях во временное владение и пользование. При этом срок, на который предмет лизинга передается лизингополучателю, соизмерим по продолжительности со сроком полной амортизации предмета лизинга или превышает его. Предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя по истечении срока действия договора лизинга или его истечения при условии выплаты лизингополучателем полной суммы, предусмотренной договором лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Оперативный лизинг предусматривает в отличие от финансового не только предоставление лизинговой фирмой оборудования в аренду лизингополучателю, но и его наладку, обслуживание, ремонт и даже профессиональную подготовку специалистов для заказчика. Этот вид лизинга наиболее эффективен при аренде оборудования, требующего обслуживания (сервиса): компьютеров, ксероксов, факсов, других сложных видов информ - и оргтехники, а также автомобилей, станков с ЧПУ и т.п.

Другой отличительной особенностью оперативного лизинга является то, что контракт заключается на более короткий срок, чем амортизационный срок использования оборудования. После завершения срока контракта он может по взаимному согласию сторон либо пролонгирован (но уже на других условиях, отличных от первого контракта), либо оборудование будет продано арендатору по остаточной стоимости. При этом не исключена возможность реализации оборудования на сторону - третьим лицам.

Важной чертой оперативного лизинга является также возможность включения в контракт условия о праве арендатора досрочно прекратить аренду и возвратить оборудование. В этом случае арендатор страхует себя от непредвиденного морального старения техники и может своевременно освободиться от арендованного имущества, если потребность в нем миновала.

Для арендодателя включение такого условия в арендный договор также немаловажно, так как позволяет предложить клиентам более привлекательные условия контракта и тем самым повысить свою конкурентоспособность, расширить рынок сбыта. Лизинговая фирма в связи с этим имеет мощный стимул в расширении контракта на наиболее совершенную и высокопроизводительную технику.

Возвратный лизинг применяется тогда, когда предприятие испытывает временные трудности в финансовых средствах или желает подстраховать себя на случай дальнейшего ухудшения своего финансового положения. В этом сл учае оно может продать часть своей собственности (земли,

335

зданий, оборудования) лизинговой фирме и одновременно заключить с ней лизинговый договор на аренду своего бывшего имущества. Возвратный лизинг выступает в данном случае как альтернатива залоговой операции, когда продавец собственности, получив от покупателя определенную сумму денежных средств, становиться арендатором, а покупатель арендодателем.

При данном виде лизинга предприятие, продавшее свое имущество, продолжает использовать его, но уже на новых, специфических условиях. После окончания срока лизингового контракта и выплаты арендодателю всей суммы арендной платы имущество вновь переходит в собственность бывшего владельца. При укреплении финансового положения предприятия в контракте может быть предусмотрено условие и долгосрочного выкупа им своих средств.

Кроме того, различают внутренний лизинг, когда все субъекты лизинга являются резидентами Российской Федерации, и международный лизинг, когда один или несколько субъектов являются нерезидентами Российской Федерации. При осуществлении международного лизинга, если лизингодателем является резидент РФ, т.е. предмет лизинга находится в собственности резидента РФ, договор международного лизинга регулируется российским законодательством. Если лизингодателем является нерезидент РФ, т.е. предмет лизинга находится в собственности нерезидента РФ, договор международного лизинга регулируется федеральными законами в области внешнеэкономической деятельности.

Взависимости от срока реализации лизинга различают:

-долгосрочный лизинг – лизинг, осуществляемый в течение 3 и более лет;

-среднесрочный лизинг – лизинг, осуществляемый в течение от 1,5 до

3 лет; - краткосрочный лизинг – лизинг, осуществляемый в течение менее 1,5 лет.

Взаимоотношения лизингодателя и лизингополучателя определяются договором лизинга, который независимо от срока заключается в письменной форме. Договор лизинга должен содержать дующие существенные положения:

-точное описание предмета лизинга;

-объем передаваемых прав собственности;

-наименование места и указание порядка передачи предмета лизинга;

-указание срока действия договора лизинга;

-порядок балансового учета предмета лизинга;

-порядок содержания и ремонта предмета лизинга;

-перечень дополнительных услуг, предоставленных лизингодателем на основании договора комплексного лизинга;

-указание общей суммы договора лизинга и размера вознаграждения лизингодателя;

-порядок расчетов (график платежей);

-определение обязанности лизингодателя или лизингополучателя за-

336

страховать предмет лизинга от связанных с договором лизинга рисков; - обязанности и ответственность сторон.

Важным условием лизингового договора является сумма лизинговых платежей, которая включает:

-амортизацию имущества за период, охватываемый сроком договора;

-сумму, выплачиваемую лизингодателю за использование кредитных ресурсов;

-комиссионное вознаграждение лизингодателю;

-сумму, выплачиваемую за страхование лизингового имущества, если оно было застраховано лизингодателем;

-плату за дополнительные услуги лизингодателя, предусмотренные договором;

-налог на добавленную стоимость;

-налог на имущество, передаваемое по договору лизинга, уплаченный лизингодателем;

-сумму инвестиционных затрат (издержек) лизингодателя;

-другие затраты лизингодателя, предусмотренные договором лизинга. Лизинговые платежи, согласно договору могут выплачиваться аренда-

тором один раз в год, в полугодие, ежеквартально или ежемесячно. Размер взносов может быть фиксированным или устанавливаться на гибкой основе.

При фиксированных взносах размеры платежей не зависят от колебаний учетной ставки банковского процента, их величина не меняется на протяжении всего срока контракта. Размер гибких взносов непосредственно зависит от величины банковского процента. Первый способ выгоден, прежде всего, арендатору, который, зная заранее величину лизинговых платежей, может быть застрахован от непредвиденных изменений на финансовом рынке и может осуществлять долгосрочное планирование своей деятельности. Однако этот способ применяется при стабильной ситуации в экономике. При высоких же темпах инфляции используется второй способ, который позволяет застраховаться уже лизинговым фирмам, не опасаясь обесценивания своих материальных ресурсов.

В России, где техническое перевооружение отраслей осуществляется крайне медленно (в глубокой модернизации нуждается более 55% общего количества установленного оборудования и около 26% – в срочной замене как не соответствующее современному техническому уровню), на фоне недостатка капитала на многих предприятиях применение лизинга является одним из эффективных направлений финансирования производства.

Ценные бумаги. Ценные бумаги – это денежные документы, удостоверяющие права собственности или займа владельца документа по отношению к лицу, выпустившему такой документ несущему по нему обязательства.

Целью эмиссии ценных бумаг является привлечение необходимого объема денежных средств в минимально возможные сроки. В соответствии с Федеральным законом от 22 апреля 1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных

337

бумаг» эмиссионная ценная бумага – это любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

-закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законодательством формы и порядка;

-размещается выпусками;

-имеет равные объём и сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени приобретения ценной бумаги.

В соответствии с законодательством на территории РФ обращаются следующие виды ценных бумаг:

-государственные долговые обязательства – любые ценные бумаги, удостоверяющие отношения займа, в которых должником выступает государство, органы государственной власти или управления;

-облигации - ценные бумаги, удостоверяющие отношения займа между их владельцем и лицом, выпустившим документ;

-акции акционерных обществ – любые ценные бумаги, удостоверяющие право их владельца на долю в собственных средствах общества и получение дохода от его деятельности;

-производные ценные бумаги – любые ценные бумаги, удостоверяющие право их владельца на покупку или продажу указанных выше ценных бумаг.

Под рынком ценных бумаг понимается специфическая сфера товарных отношений, возникающих при эмиссии, купле-продаже ценных бумаг. Рынок ценных бумаг отличается от товарных, денежных и других видов рынков особым характером обращающегося на нем товара. Этот товар - ценные бумаги: его цена зависит не от величины номинала, а от реального капитала, который он представляет. Ценная бумага может продаваться по цене, во много раз отличающейся от номинала.

Участниками рынка ценных бумаг являются эмитенты, владельцы, профессиональные участники рынка ценных бумаг. Ценные бумаги выпускаются разными эмитентами: государством, частным сектором, иностранными субъектами и др.

Эмиссия может быть первичная или дополнительная. Первичная эмиссия ценных бумаг осуществляется при учреждении акционерного общества. Дополнительная эмиссия проводится, если фирма нуждается в привлечении дополнительных финансовых средств. Дополнительный выпуск акций может быть осуществлен лишь после утверждения общим собранием итогов предыдущей эмиссии, внесения в уставный капитал изменений, обусловленных фактической реализацией ранее выпущенных акций

ипогашением нереализованных акций. Кроме того, при дополнительной эмиссии ценных бумаг акционеры – владельцы голосующих акций - имеют преимущественное право на их приобретение.

Отсюда различия в способах размещения ценных бумаг на первичном

ивторичном рынках. Вторичный рынок может быть организованным

338

(биржевой) или неорганизованным (внебиржевой). Как на биржевом, так и на внебиржевом рынках ценных бумаг, действуют правила, основная цель которых - обеспечить соблюдение базовых принципов фондовой торговли, и в первую очередь прозрачность рынка и защиту прав владельцев, особенно рядовых, не являющихся профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Правила совершения сделок с ценными бумагами определены в общих чертах Федеральным законом «О рынке ценных бумаг». Вместе с тем регламент работы организованного рынка (биржи) предполагает наличие собственных правил совершения сделок, ведения расчетов, допуска ценных бумаг к обращению, разрешения споров.

Под обращением ценных бумаг понимается заключение гражданскоправовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги. Порядок выпуска и обращения ценных бумаг на территории Российской Федерации регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации, федеральными законами «О рынке ценных бумаг», «Об акционерных обществах», другими законодательными и нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Правила выпуска ценных бумаг на территории Российской Федерации устанавливаются федеральными законами «Об акционерных обществах» и «О рынке ценных бумаг», а также нормативными актами органов, регулирующих деятельность на рынке ценных бумаг в Российской Федерации. Инструкцией Банка России «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации» от 11 февраля 1994г., с изменениями и дополнениями от 11 апреля 1996 г., определена процедура регистрации и выпуска в обращение ценных бумаг кредитными организациями. Впредь, до утверждения Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг порядка регистрации эмиссии и проспектов эмиссии ценных бумаг, регистрация ценных бумаг другими эмитентами (кроме кредитных организаций) на территории Российской Федерации осуществляется в соответствии с инструкцией Минфина России от 3 марта 1992г. «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг на территории Российской Федерации», с последующими изменениями и дополнениями, не противоречащей Федеральному закону «О рынке ценных бумаг».

При принятии предпринимательской фирмой решения о выпуске ценных бумаг предварительно осуществляются следующие основные мероприятия:

-проводится анализ конъюнктуры фондового рынка;

-осуществляется оценка инвестиционной привлекательности эмитируемых ценных бумаг;

-определяются цели эмиссии;

-определяется объем эмиссии;

-определяются форма, номинал и количество эмитируемых ценных

бумаг.

Решение о предполагаемой эмиссии фирма должна принимать лишь на основе всестороннего предварительного анализа конъюнктуры фондо-

339

вого рынка и оценки инвестиционной привлекательности эмитируемых ценных бумаг.

Анализ конъюнктуры фондового рынка, как правило, включает анализ спроса и предложения ценных бумаг; динамики уровня цен их котировки; объемов продаж ценных бумаг новых эмиссий и ряда других показателей. В результате проведения такого анализа фирма должна определить уровень чувствительности реагирования фондового рынка на появление новых эмитируемых ценных бумаг.

Кроме того, предпринимательская фирма должна оценить инвестиционную привлекательность эмитируемых ценных бумаг. Данная оценка проводится с учетом перспективности развития отрасли деятельности фирмы, по сравнению с другими отраслями, конкурентоспособности производимой продукции, а также на основе анализа финансового состояния фирмы. В результате данной оценки определяется возможная степень инвестиционной предпочтительности акций данной фирмы по сравнению с обращающимися акциями других компаний.

Поскольку эмиссия ценных бумаг является достаточно сложным и дорогостоящим процессом, цели эмиссии должны быть достаточно значимыми с позиций стратегического развития предпринимательской фирмы. Основными целями эмиссии ценных бумаг могут быть следующие:

-осуществление реального инвестирования, связанного с расширением или диверсификацией производственной деятельности;

-изменение структуры используемого капитала, т.е. повышение доли собственного капитала, например, с целью повышения уровня финансовой устойчивости фирмы;

-другие цели, которые требуют от фирмы быстрой аккумуляции значительного объема капитала.

Важно также при принятии решения об эмиссии ценных бумаг правильно определить объем предполагаемой эмиссии. Объем эмиссии определяется исходя из ранее рассчитанной потребности в дополнительном финансировании за счет внешних источников.

В заключение фирма должна определить форму, номинал и количество эмитируемых ценных бумаг.

Государственные ценные бумаги отличаются от других ценных бумаг тем, что их эмитентом является государство (Российская Федерация) в лице Правительства Российской Федерации или министерства (ведомства), которому Правительство Российской Федерации поручило эту функцию. В соответствии с законом «О государственном внутреннем долге Российской Федерации» к государственным ценным бумагам относятся не только ценные бумаги, определяющие заимствования государства (Российской Федерации), но и те, которые гарантированы им.

Государственные долговые обязательства – любые ценные бумаги, удостоверяющие отношения займа, в которых должником выступает государство (Российская Федерация). Долговые обязательства Российской Федерации могут носить краткосрочный (до 1 года), среднесрочный (от 1 го-

340

да до 5 лет) и долгосрочный (от 5 лет до 30 лет) характер. Основным видом долгового обязательства в Российской Федерации является облигация (государственные краткосрочные бескупонные облигации, облигации федерального займа и др.). Правительство Российской Федерации эмитирует и другие виды долговых обязательств, в частности Золотые сертификаты.

Генеральные условия выпуска и обращения облигаций федеральных займов, утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 15 мая 1995г., которые не применяются только в случаях, если иной порядок выпуска и обращения государственных ценных бумаг установлен Правительством Российской Федерации.

Операции по продаже и выкупу государственных долгосрочных облигаций производятся в соответствии с Генеральными условиями выпуска и обращения облигаций федеральных займов или иными нормативными актами о выпуске и размещении конкретных видов государственных долгосрочных облигаций. Как правило, генеральным агентом по обслуживанию выпусков облигаций является Банк России, который устанавливает по согласованию с Минфином России порядок заключения и исполнения сделок с облигациями через уполномоченные Банком России организации на осуществление депозитарной, брокерской или дилерской деятельности. Денежные расчеты по сделкам с облигациями осуществляются через Банк России и его территориальные учреждения, а также иные кредитные организации в наличном и безналичном порядке, определяемом Банком России по согласованию с Минфином России.

В соответствии с Генеральными условиями выпуска и обращения облигаций федеральных займов владельцами облигаций федеральных займов могут быть физические и юридические лица, которые по законодательству Российской Федерации являются резидентами и нерезидентами, если иное не предусмотрено условиями отдельных выпусков этих облигаций.

Владелец указанных облигаций имеет право на получение суммы основного долга (номинальной стоимости) и дохода в виде процента, начисляемого к номинальной стоимости облигации в денежной сумме или ином имущественном эквиваленте.

Государственные краткосрочные облигации (ГКО) являются разновидностью государственных ценных бумаг. ГКО выпускаются сроком до 1 года (3, 6, 12 месяцев), и их доходность зависит не только от срока обращения, но и от конъюнктуры на рынке ценных бумаг.

Эмитентом ГКО является Минфин России. Эмиссия ГКО осуществляется периодически в форме отдельных выпусков. Каждый выпуск производится, как правило, один раз в месяц.

Номинальная стоимость ГКО составляет 1 млн. руб. Погашение пр о- изводится в безналичной форме путем перечисления номинальной стоимости ГКО их владельцам на момент погашения.

Доходом по ГКО считается разница между ценой реализации и ценой покупки (дисконт).

Владельцами ГКО могут быть юридические и физические лица.

341

Размещение выпуска ГКО осуществляется Банком России по поручению Минфина России в форме аукциона, проводимого в Торговой системе (организация, уполномоченная на основании договора с Банком России обеспечивать процедуру заключения сделок купли-продажи ГКО). Во время аукциона Торговая система функционирует с соблюдением правил, установленных в разделе 5 Положения об обслуживании и обращении выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций.

Дата аукциона, объем выпуска, размер лимита по неконкурентным заявкам, время приема заявок и другие параметры выпуска объявляются Банком России не позднее, чем за семь календарных дней до его проведения. Глобальный сертификат передается Минфином России в Банк России не позднее, чем за 10 дней до даты проведения аукциона. В день аукциона

втечение объявленного времени приема заявок дилеры имеют право вводить в Торговую систему неограниченное число заявок на покупку облигаций либо от своего имени и за свой счет (заявка дилера), либо от своего имени за счет и по поручению инвестора (заявка инвестора). Заявки могут быть конкурентными (по цене, предложенной дилером) и неконкурентными (по средневзвешенной цене аукциона).

Обращение ГКО на вторичном рынке осуществляется только в форме совершения сделок купли-продажи через Торговую систему. Период времени, в течение которого в Торговой системе осуществляется заключение сделок купли-продажи ГКО, называется торгами. Время и дни проведения торгов устанавливаются и изменяются Банком России в порядке, предусмотренном договором между Банком России и Торговой системой.

Заключение сделок купли-продажи происходит на основании конкурентных заявок дилеров на продажу или покупку ГКО, поданных дилерами (введенных в Торговую систему).

Сделки купли-продажи ГКО заключаются путем удовлетворения поданных заявок в порядке, установленном Положением об обслуживании и обращении выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций. Если в момент подачи заявки сделка с ее участием не может быть заключена из-за ценовых условий, то данная заявка ставится в очередь.

Вслучае возникновения технических сбоев или других причин, препятствующих проведению торгов, торги могут быть приостановлены. Если

втечение 30 минут после приостановки торговля не возобновлена, то все сделки за текущий день аннулируются без проведения расчетов, и торги завершаются. Решение о приостановке и об окончании торгов принимается Банком России.

Торговая система обеспечивает дилерам равные возможности ввода и исполнения заявок на покупку или продажу облигаций, получения информации о ходе торгов.

Золотой сертификат – государственная ценная бумага, эмитируемая Минфином России с 27 сентября 1993г. в виде отдельного выпуска. Выпуск Золотых сертификатов осуществляется в соответствии с Основными условиями продажи золота путем выпуска Министерством финансов Рос-

342

сийской Федерации Золотых сертификатов 1993 года, утвержденными постановлением Совета Министров – Правительства Российской Федерации от 25 сентября 1993г.

Порядок размещения, обращения и погашения именных Золотых сертификатов регулируется Положением о порядке продажи, учета, совершения сделок и погашения именных Золотых сертификатов Министерства финансов Российской Федерации выпуска 1993 года, утвержденным Минфином России (письмо от 18 ноября 1993г.).

Участниками первичного рынка Золотых сертификатов являются Минфин России (Продавец) и уполномоченные коммерческие банки России (Покупатели), приобретающие Золотые сертификаты непосредственно у Минфина России и обозначенные на оборотной стороне Золотых сертификатов их первыми владельцами.

В целях приобретения Золотых сертификатов коммерческий банк подает в Минфин России заявку о включении его в число уполномоченных банков. После принятия заявки уполномоченный коммерческий банк составляет договор купли-продажи Золотых сертификатов.

На вторичном рынке осуществляется последующее размещение Золотых сертификатов – продажа уполномоченными коммерческими банками как целых, так и долей Золотых сертификатов своим клиентам – юридическим и физическим лицам, а также нерезидентам – юридическим лицам, созданным в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами Российской Федерации, их филиалам и представительствам, находящимся на территории Российской Федерации, а также физическим лицам, имеющим постоянное место жительства за пределами Российской Федерации, – на договорной основе. Дробление одного Золотого сертификата не может быть менее, чем на одну сотую его номинала (то есть 100г золота).

Владельцы Золотых сертификатов имеют право владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащими им Золотыми сертификатами в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. Начисление и выплата процентного дохода по Золотым сертификатам производится Минфином России ежеквартально в рублях Российской Федерации. Выплата процентного дохода производится платежным поручением с 5-го по 25-е число месяца, следующего за отчетным периодом, в соответствии с платежными реквизитами владельца Золотого сертификата, указанными в договоре купли-продажи.

Погашение сертификатов производится Минфином России по средней цене золота пробы 0,9999 на Лондонском рынке в рублях Российской Федерации или путем передачи золота в количестве, соответствующем номиналу сертификата. Пересчет стоимости сертификатов в рубли осуществляется по курсу Центрального банка Российской Федерации. В случае внесения изменений в порядок установления курса Центрального банка Российской Федерации погашение производится в долларах США.

По желанию владельцев сертификаты могут быть погашены путем

343

обмена на государственные ценные бумаги Правительства Российской Федерации. Право выбора формы погашения Золотых сертификатов остается за Покупателем.

Облигации внутреннего государственного валютного облигационного займа. Указом Президента Российской Федерации от 7 декабря 1992 г. определены основные условия выпуска облигаций.

Государственный валютный облигационный заем осуществляется путем выпуска купонных облигаций в валюте США – долларах США. Купоны являются неотъемлемой частью облигации, их количество определяется сроком погашения облигации. Заемщиком по указанному займу является Минфин России.

Основной долг по облигациям и проценты по купонам, имеющим единый статус при погашении, выплачиваются их предъявителю, то есть указанная облигация является ценной бумагой на предъявителя. По облигациям начисляется 3 % годовых, начиная с 14 мая 1993г. Проценты уплачиваются один раз в год – 14 мая держателям облигаций после предъявления соответствующего купона. Начисление процентов прекращается в день погашения облигации.

Срок погашения облигаций установлен от 1 года до 15 лет в завис и- мости от серии. Например, срок погашения по облигациям первой серии - через 1 год от даты выпуска (14 мая 1994г.); пятой серии – через 15 лет от даты выпуска (14 мая 2008г.).

Период предъявления облигаций и купонов к оплате определен в 10 лет, начиная с конца календарного года, в течение которого подошел срок оплаты соответствующих облигаций и купонов.

Предъявление купонов к оплате начинает производиться за 30 календарных дней и заканчивается не позднее, чем за 7 календарных дней до даты соответствующего платежа. Последний купон должен быть предъявлен вместе с облигацией, подлежащей погашению, не позднее, чем за 30 календарных дней до даты погашения.

Акции. Акция – ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Выпуск акций на предъявителя разрешается в определенном отношении к величине оплаченного уставного капитала эмитента в соответствии с нормативом, установленным Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.

Номинальная стоимость акции представляет собой ее нарицательную стоимость, обозначенную на акции. С помощью номинальной стоимости определяются доля каждого акционера в уставном капитале общества и количество его голосов. Из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, составляется уставный капитал общества.

Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов. При этом общество обязано выплатить объявленные по акциям дивиденды. Решение о выплате

344

промежуточных (ежеквартальных, полугодовых) дивидендов принимается советом директоров (наблюдательным советом). Решение о выплате годовых дивидендов принимается общим собранием акционеров по рекомендации совета директоров. При этом размер дивиденда должен быть не более рекомендованного и не менее выплаченного ранее, промежуточного.

Дивиденды выплачиваются деньгами, а также имуществом (в том числе акциями – капитализация прибыли), если это предусмотрено уставом общества. Под капитализацией прибыли понимается исчисление стоимости акций, облигаций по приносимому ими доходу и превращение этой стоимости в капитал для последующего расширения производства.

Облигация – ценная бумага, закрепляющая право её держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может предусматривать иные имущественные права ее держателя, если это не противоречит законодательству Российской Федерации.

В зависимости от метода выплаты процента выпускаются купонные и бескупонные облигации.

Купон является частью облигации (обычно на предъявителя), дающей право на получение регулярно выплачиваемого процента по облигации. С этой целью купон отделяется от облигации и направляется агенту, производящему платеж по этой облигации, или эмитенту.

Бескупонная облигация – облигация, по которой не выплачивается регулярный процент, а доход владельца обеспечивается только за счет роста ее стоимости по мере приближения срока погашения.

Существуют также дисконтные облигации (с нулевым купоном), то есть облигации, по которым не начисляются проценты, а их владелец получает доход от продажи облигаций при последующем их погашении по номинальной стоимости.

Порядок выплаты процентов по государственным облигациям определяется условиями выпуска, размещения и погашения конкретных видов государственных облигаций. В частности, порядок выплаты дохода в виде процента по облигациям федеральных займов, установлен Генеральными условиями выпуска и обращения облигаций федеральных займов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 15 мая 1995 г. В соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» акционерное общество в решении о выпуске облигаций определяет форму, сроки и иные условия погашения облигаций.

По действующему законодательству Российской Федерации владельцы облигаций имеют преимущественное право на получение процентов (в сравнении с выплатой дивидендов по акциям) и в удовлетворении других обязательств (например, при ликвидации эмитента).

Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю. В качестве плательщика по чеку может быть ука-

345

зан только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков. Отзыв чека до истечения срока для его предъявления не допускается. Выдача чека не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан. Денежное обязательство считается погашенным только в момент оплаты чека банком.

Порядок и условия использования чеков в платежном обороте регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации (статьи 877–885), а

вчасти, им не урегулированной, – другими законами и устанавливаемыми

всоответствии с ними банковскими правилами, в частности Положением о безналичных расчетах в Российской Федерации от 9 июля 1992г. Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 13 февраля 1992 г. «О введении в действие Положения о чеках» признано утратившим силу (Федеральный закон от 26 января 1996 г.).

Заполнение чека допускается как от руки, так и с использованием технических средств. Использование факсимиле при подписании чеков не допускается. На чеке, выданном от имени юридического лица, должна быть также проставлена его печать. Чек должен содержать:

-наименование «чек», включенное в текст документа на том языке, на котором этот документ составлен;

-поручение плательщику выплатить конкретную денежную сумму;

-наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж; указание валюты платежа; указание даты и места составления чека; подпись лица, выдавшего чек (чекодателя). Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его силы чека. Чек, не содержащий указания места его составления, рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя.

Форма чека и порядок его заполнения определяются законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами.

Простой и переводной вексель. Под векселем понимается письменный

документ, содержащий ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводный вексель) уплатить определенную сумму денег в определенный срок и в определенном месте векселедержателю, составленный по установленной законом форме. Предметом векселя могут быть только деньги.

Правовую основу вексельного обращения в России составляют Гражданский кодекс Российской Федерации, Положение о переводном и простом векселе 1937 г. (представляющее собой дословный перевод Единообразного закона о переводном и простом векселе, принятого Женевской конвенцией 1930 г.), распространенное на территории Российской Федерации постановлением Президиума Верховного Совета РСФСР от 24 июня 1991 г. «О применении векселя в хозяйственном обороте РСФСР». Правовое регулирование вексельного обращения детализировано письмом Банка России от 9 сентября 1991 г. «О банковских операциях с векселями».

Простой вексель представляет собой письменный документ, содержащий простое и ничем не обусловленное обязательство векселедателя

346

(должника) уплатить определенную сумму денег в определенный срок и в определенном месте векселедержателю или его приказу. В таком векселе с самого начала участвуют два лица: векселедатель, который сам прямо, безусловно, обязуется уплатить по выданному им векселю, и первый приобретатель (векселедержатель), которому принадлежит право на получение платежа по векселю.

Переводный вексель (тратта) представляет собой письменный документ, содержащий безусловный приказ векселедателя плательщику уплатить определенную сумму денег в определенный срок и в определенном месте получателю или его приказу.

Главное отличие переводного векселя от простого заключается в том, что он предназначен для перевода, перемещения ценностей из распоряжения одного лица в распоряжение другого. В отличие от простого в переводном векселе участвуют не два, а три лица: векселедатель (трассант), выдающий вексель, первый приобретатель (или векселедержатель), получающий вместе с векселем право требовать и платеж по нему, и плательщик (трассат), которому векселедержатель предлагает произвести платеж (в векселе это обозначается словами «заплатите», «платите»).

Вексель является строго формальным документом, содержащим исчерпывающий перечень реквизитов, предусмотренных Положением о переводном и простом векселе. Соблюдение формальной вексельной строгости – одно из важнейших условий действительности векселя и законности его применения.

Вексель должен содержать семь (для простого векселя) и восемь (для переводного векселя) необходимых реквизитов, являющихся элементом вексельной формы. Отсутствие, какого-либо из реквизитов (дефект формы) делает вексель недействительным. Вексель может быть выписан либо на простом листе бумаги, либо путем заполнения вексельного бланка. В случаях использования вексельного бланка последний в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 3 июня 1992 г. должен быть изготовлен типографией, имеющей соответствующую лицензию Минфина России. Образцы бланков простого и переводного векселей единого образца утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 26 сентября 1994 г. Формы бланков векселей утверждены и постановлением Президиума Верховного Совета РСФСР от 24 июня 1991 г.

Простой вексель должен содержать:

-наименование «вексель», включенное в самый текст и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен;

-простое и ничем не обусловленное обещание уплатить определенную сумму;

-указание срока платежа;

-указание места, в котором должен быть совершен платеж;

-наименование того, кому или приказу кого платеж должен быть совершен;

-указание даты и места составления векселя;

-подпись того, кто выдает документ (векселедателя).

347

Переводный вексель, кроме перечисленных реквизитов, должен содержать еще один – наименование того, кто должен платить (плательщика). Документ, в котором отсутствует какое-либо из перечисленных обозначений, не имеет силы переводного векселя. Являясь денежным документом, вексель должен содержать в себе денежную сумму, точно обозначенную в нем, например, «сто тысяч рублей». В вексельную сумму могут включаться также проценты за время обращения векселя, который подлежит оплате в срок по предъявлении или во столько-то времени от предъявления. Вексельная сумма должна быть обозначена в векселе прописью либо прописью и цифрами. В случае разногласий между суммой цифрами и прописью верной считается последняя. Если существует разногласие между обозначенной несколько раз суммой прописью или цифрами, верной считается меньшая сумма. Никакие исправления вексельной суммы не допускаются, даже оговоренные подписью векселедателя.

Срок платежа относится к числу обязательных реквизитов, отсутствие которого делает вексель недействительным. Срок платежа должен быть обозначен конкретной датой, без указания часа и минуты дня. Различаются следующие назначения срока платежа по векселю:

-срок на определенный день. Выражается в виде: «Обязуюсь заплатить 1 июня 1996 г.»;

-во столько-то времени от составления векселя. Срок платежа, назначенный путем указания точного количества дней, считается наступившим

впоследний из этих дней, а не в день после него. Начальный пункт исчисления есть дата векселя, от нее и начинается исчисление; день даты в счет периода не входит. Например, по векселю с датой 1 июня и со сроком векселя через 50 дней срок наступит 20 июля. Когда период времени от составления векселя определяется месяцами, срок платежа наступает в то число последнего месяца, которое соответствует числу написания векселя, а если в этом последнем месяце такого числа не имеется, то в последнее число этого месяца. Например, по векселю с 31 января 1997 г. на один месяц срок платежа будет 28 февраля 1997 г., с 1 мая 1996 г. на 3 месяца – срок платежа наступит 1 августа 1996 г., с 31 августа 1996 г. на срок 4 м е- сяца – срок платежа наступит 30 ноября 1996 г. (31-го дня в ноябре нет). Если срок платежа назначен на начало, середину или конец месяца, то под этим выражением понимается 1-е, 15-е или последнее число месяца;

-по предъявлении. В этом случае день предъявления является и днем платежа. Этот способ неудобен для плательщика, которому необходимо всегда иметь наготове определенную сумму денег.

Если в векселе не оговорены максимальные и минимальные сроки предъявления, считается, что вексель должен быть предъявлен к платежу в течение года со дня его составления. Вексель сроком во столько-то времени по предъявлении должен быть предъявлен к платежу в течение года со дня его составления, если иное не оговорено в самом векселе. Для этого необходимо заблаговременно предъявить вексель плательщику с тем, чтобы окончательный срок предъявления не выходил за пределы годового

348