Глава III. Правогенез

есть то, что интерпретировано как право.Следовательно, право есть там, где можно сказать,что оно есть. Право есть там, где ска­занное может быть понятоДругими. Право есть там, где возникает возможность и необходимость коммуникативно действоватьв со­ответствии со сказанным.

Нормы формирующегося потестарного права и способы их реа­лизации в поведении членов первобытного общества были органи­чески связаны с мифологическими представлениямидревних людей — фантастическими объяснениями природной и социальной действительности. Мифы обычно излагали сакральную (священную) историю о деяниях сверхъестественных существ (богов), легендарных героев и проявлениях их всемогущества; объясняли происхождение мироздания, а также человека и общества. Передававшиеся в форме устных повествований мифы выполняли и социальные функции, т. е. регулировали разнообразные отношения членов потестарного обще­ства. Поэтому мифы и социальные нормы в таком обществе нерас-членимы.

Примерами общезначимых правил, отражавших особенности первобытной мифологической культуры и связывавших членов по­тестарного общества взаимными правами и обязанностями, могут служить существовавшие обычаи обращения с предметами родового культа, запрет употреблять в пищу мясо священного животного (то­тема) или разбивать являющийся предметом поклонения камень-фетиш, а также запрет использовать тайные силы сверхъестественных существ во вред общественным интересам. Правовые правила обря­дового, культового назначения тесно переплетались с правилами, регулировавшими кровно-родственные отношения. Примером таких правил является запрет на кровосмешение, которое, по существо­вавшим поверьям, оскорбляло духов и навлекало бедствия на всю общину. Сакральный характер могли иметь обычаи общинного зем­лепользования, внутрисемейного разделения труда и его продуктов, правила охоты, нарушение которых рассматривалось как святотатство, а также обычай мести — обязанности, возлагавшейся на родствен­ников убитого, и др. Общественная значимостьсформировавшихся обычаев, передававшихся от поколения к поколению в устной тра­диции,определяла их общеобязательный характер:их предписа­ниям должны были следовать все члены потестарного общества.

87

ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА

Учебник

Догосударственное право объективировалось в устные формы (устные правовые тексты) и существовало как устное право.Такое право, по мнению французского антрополога Н. Рулана, имело не только слабые, но и сильные стороны, в частности, устная форма правовых текстов являлась препятствием на пути отчуждения права от человека.

Исполнение социально значимых и общеобязательных правил поведения поддерживалось в потестарном обществе при помощи общественной власти,которая представляла общество во внешних и внутренних конфликтах. Носители публичной власти имели, как правило, сакральный (священный) авторитет и могли одновременно выполнять функции жрецов — служителей родового культа. Пред­ставители публичной власти обладали монополией на физическое принуждениечленов общества, но не имели для его реализацииспециальных органов.Властные решения, исходившие от общест­венной власти, осуществлялись или всем обществом, или его упол­номоченными представителями.

Таким образом возникало древнее, архаичное, право,не имев­шее письменнойтекстуальной формы и развитой системы источни­ков, но исходившее из устных текстов,носившее общеобязатель­ныйхарактер и обладавшее безусловным авторитетом в глазах членов потестарного (догосударственного) общества.

Уже в древнейший период своего существования право пред­ставляло собой текстуально определенную, легитимированную (со­циально признанную) систему отношений, основанную, с одной сто­роны, на праве требовать безусловного соблюдения установленных в обществе запретов(табу) и праве власти карать нарушителей таких запретов, а с другой — на возможности индивидуума самостоятельно выбиратьтот или другой вариант поведения, предоставляемый пра­вовыми нормами, и требоватьсоответствующего поведения от других членов общества (право выбора жены, право на часть совме­стно полученных продуктов питания, право участвовать в выборах или быть избранным на выборную должность, право требовать ис­полнения заключенного договора и т. д.). Следовательно, члены потестарного общества, во-первых, имели права и обязанности по отношению к обществу в целом (не нарушать установленные и под­держиваемые публичной властью запреты); во-вторых, обладали