43) Реальные контракты

Договоры, в которых при соглашении сторон необходима передача вещи, в римском праве относились к реальным контрактам. Специфическая форма реальных контрактов была своеобразной гарантией должника, т.к. обязательство не возникало до тех пор, пока передаваемая вещь не переходила в его руки. Таким образом, для реальных договоров недостаточно одного неформального соглашения (даже соглашение о будущей передаче вещи не имеет силы, являясь пактом). Этот тип контрактов отличается от вышеописанных простотой порядка совершения, так как не требовалось никаких формальностей. А при отсутствии строгой формы исключено создание только на нее опирающегося обязательства. Отсюда следует вторая отличительная особенность реальных контрактов: они не могут быть абстрактными и действительны лишь как имеющие определенное основание.

44) 4 Консенсуальные контракты

Консенсуальный договор это добровольное соглашение сторон в одном и том же деле, не требующее никаких формальностей. Консенсуальные контракты могли заключаться и через посредника.

Особенность консенсуальных договоров в том, что если в других типах контрактов помимо соглашения для установления обязательства требуется еще какой-то момент (слово, письмо, передача вещи), то в консенсуальных контрактах consensus является не только необходимым, но и достаточным моментом для возникновения обязательства.

Таким образом, источником юридической силы этого типа договоров является то, что выражением воли, своим обещанием лицо уверило контрагента в своем намерении поступить известным образом. А контрагент, опираясь на это волеизъявление, запланировал свой дальнейший образ действий. Поэтому было бы несправедливо, если бы обещавший мог безнаказанно отступиться от обещания.

Такова основная идея консенсуальных договоров, к которым римляне относили куплю-продажу, наем, поручение и товарищество. Эти договоры давали возможность достичь общего согласованного решения там, где интересы сторон совпадают, не затрагивая вопросов, по которым имелись разногласия, и гарантируя тем самым любую сторону от принятия неприемлемого для ее решения.

Постепенное развитие имущественных отношений привело к тому, что стороны стали принимать на себя взаимные обязательства: одна передать товар, другая уплатить за него цену. К таким договорам относился договор купли-продажи.

45) Безымянные договоры

или так назыв. инноминатные контракты составляли в римском праве особый вид договоров, отличавшийся от формальных, литеральных, консенсуальных и др. контрактов, точно определенных в своем содержании и последствиях (см. Контракт). Более раннее право не допускало защиты никаких иных контрактов, кроме точно определенных. Вследствие потребностей жизни получили, однако, постепенно косвенную защиту и другие договоры. Если, напр., одно лицо передавало другому, в исполнение состоявшегося соглашения, вещь, то и при непризнании такого договора недействительным, у лица, передавшего вещь, оставалось право косвенного понуждения другого контрагента к исполнению договора путем предъявления иска об обратном требовании переданной вещи (conditio sine causa). Позднее претор для защиты одного из таких соглашений (так назыв. contractus aestimatorius, в котором лицо, получившее вещь, обязывалось возвратить ту же вещь или заранее определенную ее цену) дал особый иск ex fide bona — actio aestimatona praescriptis verbis. Юристы распространили этот иск и на целый ряд других соглашений, где одной стороной было совершено в пользу другой какое-либо исполнение (do ut des vel facias, facio ut des vel facias). Римские безымянные договоры были, таким образом, всегда договорами реальными. В истории нового западного права, с признанием действительности всякого рода соглашений, не противных установленным в законе условиям, понятие безымянного договора распространилось и на всякого рода консенсуальные контракты, не перечисленные поименно в гражданском кодексе (ст. 1107 фр. гражд. код.). Новейшие современные гражданские уложения, однако, исчерпывают, по-видимому, все возможные комбинации договорных отношений, допустимые при современных формах обладания и полноте личной свободы. Отсюда полное исключение понятия безымянных договоров из новых уложений (саксонск., германск.). В русском праве, ввиду неполноты гражданских законов, высказанное много раз сенатом положение о полной допустимости у нас безымянных договоров имело свое основание, хотя судебная практика защищала на этом основании, рядом с обязательствами, действительно заслуживавшими защиты (напр. обещание награды), ряд других, направленных к обходу существующих законов (напр. договоры запродажи). Едва ли основательно включение защиты безымянных договоров в проект гражданского уложения (ст. 185 первой редакции и ст. 4 второй) при исчерпывающем перечне отдельных договоров в этом проекте (см. объясн. к ст. 185 первой редакции).

Ср. Accarias, "Théorie des contrats innommes"; Baudry Lucantinerie, "Traité théorique et pratique de droit civil, Les obligations" (I, § 20); Дернбург, "Пандекты, обяз. право" (русск. пер., стр. 22—23).

В. Н.