Глава 21. Аналогия в праве

Виды аналогий

Компетентные органы при применении закона, в отдель­ных случаях сталкиваются с отсутствием в действующих законах необходимых юридических норм. Если в уголов­ном законодательстве действует правило «нет преступле­ния и нет наказания, если нет закона», то в других отраслях права суды не вправе отказать в правосудии при отсут­ствии конкретного закона. В связи с этим выработаны способы восполнения пробелов путем «аналогий»'.

\ Пробел в праве - это отсутствие в действующем j законодательстве необходимых юридических норм.

|

Пробелы в законодательстве существуют вследствии двух основных причин:

1. В результате появления новых общественных отно­шений, которые в момент принятия закона не существо­вали и не могли быть учтены законодателем;

2. В случае упущений при подготовке и принятии за­кона.

\

Устранение пробела осуществляется с помощью пра­вотворческого процесса путем принятия новой правовой нормы.

Преодоление пробела осуществляется с помощью правоприменительного процесса посредством специаль­ных приемов - аналогии закона и аналогии права.

104

8. Зак. 5397

10.5

Аналогия закона - это решение конкретного юри­дического дела на основе правовой нормы, рассчи­танные не на данные, а на сходные отношения.

При аналогии закона решающим основанием, предопре­деляющим возможность применения той или иной Нормы, является существенное сходство между теми отношениями, которые прямо не предусмотрены правом, и отношениями, которые урегулированы конкретными юридическими нор­мами. Причем существенность сходства охватывает и об­ласть права (однотипность правового режима).

Необходимость применения данного приема.заключа­ется в том, что решение по юридическому делу обяза­тельно должно иметь правовое основание. Поэтому при отсутствии нормы, прямо предусматривающей спорный случай, применяется норма, регулирующая сходные со спорным отношения, которая и используется в качестве правового основания при принятии решения.

В гражданском праве для применения аналогии зако­на недостаточно отсутствия нормы, прямо регулирующей спорное отношение. Необходимо также отсутствие со­глашения сторон и применимого к спорному случаю обы­чая делового оборота.

Аналогия права - решение конкретного юридичес-j кого дела на основе общих принципов права при | отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения.

При аналогии права решающее значение имеют такие принципы права, как принцип справедливости, юридического равенства, ответственности за вину и др. Принципы права, как правило, закрепляются в нормативном порядке, прежде всего в Конституции. Поэтому судьи при аналогии права часто ссылаются на соответствующие статьи Конституции.

106 .

Таким образом, применение аналогии права возможно при наличии двух условий:

1. При обнаружении пробела в законодательстве;

2. При отсутствии нормы, регулирующей сходные от­ношения. •;'••-•

Применение аналогии существенно обогащает юриди-, ческую практику и может служить основой для развития законодательства.

-> В уголовном и административном праве аналогия исключается. . „

Аналогия допустима лишь тогда, когда данный вопрос прямо не урегулирован в законе и законодатель не связы­вает наступление юридических последствий только с конк-реуным законом, а вопрос требует юридического решения. Поэтому использовать аналогию могут только компе­тентные органы с соблюдением всех процессуальных норм (с указанием, что решение принято на основании применения аналогии).