5. Современное состояние системы разделения властей

Оценивая современное состояние разделение властей необходимо обратить внимание на 2 обстоятельства:

1. В большинстве стран классическое деление на законодательную, исполнительную и судебную ветви власти уже не позволяет адекватно описать структуру государственного аппарата, т.е. в современных государствах существует много органов, которые нельзя однозначно отнести ни к одной ветви власти:

• Прокуратура – главное назначение которой состоит в надзоре за точным и единообразным исполнением и применением законов на всей территории страны

• Центральный банк

• Центральная избирательная комиссия

2. Если теория разделения властей задумывалась как средство обеспечить осуществление различных функций разными людьми, то во многих странах, несмотря на формальное разделение властей, эта идея не реализуется. В парламентских республиках разделение властей на практике не больше, чем принцип, а наиболее последовательно разделение властей доведено в США,

Сущность права

1. Понятие права и его признаки

Право– это сложное и многогранное явление, поэтому однозначной трактовки нет, даже в специальном юридическом смысле слова выделяют 2 значения, так называемоесубъективноеиобъективное право.Объективное право– существующее вне зависимости от субъекта права, это система юридических норм (правил поведения), содержащихся в нормативных актах, договорах, обычаях.Субъективное право– это возможность субъекта осуществлять определенные действия, оно существует поскольку постольку существует сам субъект.

Право– это система норм, формально определенных, установленных и охраняемых государством, отражающих устои социально-экономической, политической и духовной жизни страны, распространяющих свое действие на всех субъектов.

Признаки:

1. право – это система норм, т.е. правил поведения

2. это система норм, установленных и охраняемых государством (это отличает право от морали, традиций и корпоративных норм)

3. это система норм обязательна для всех

4. это система формально определенных норм

Право на практике предстает в различных формах (внешних оболочках- нормативных актах, прецеденты, правовых обычаях и т.д.)

5. право охраняется государством, т.е. за нарушение правовых норм предусмотрены меры государственного принуждения по отношению к правонарушителю

2. Основные концепции правопонимания

1. Естественно-правовая концепция.

Возникла в 17-18 вв. Представители: Локк, Гоббс, в России – Радищев.

Согласно этой теории существует два права: право естественное и право позитивное. Естественное право – это то право, которое принадлежит человеку по факту рождения, оно является первичным и более важным. Позитивное право – это те законы, которые устанавливает государство. Позитивные законы не могут нарушать право естественное, в основе которого лежат, прежде всего, понятия: свободы, равенства, справедливость.

Плюсы теории: эта теория способствовала утверждению прав человека как основы деятельности государства, указывая на то, что законы сами по себе могут быть и не правовыми, если они нарушает естественное право.

Минусы теории:относительной слабостью является то, что такое понимание права уменьшает его формальные юридические свойства, поскольку определить границу между законным и противозаконным с позиции справедливости невозможно.

2. Историческая школа права.

Возникла в к.18 - н. 19 вв. Представители: Гюго, Савиньи, Пухта.

Право – это историческое явление, которое возникает, развивается, изменяется постепенно. В нем накапливается мудрость поколений, поэтому главной формой в которой должно существовать право – являются правовые обычаи, т.е. исторически сложившиеся правила, влекущие за собой юридические последствия.

Плюсы теории:

• Впервые право стали рассматривать как явление, обладающее культурно-историческими и национальными особенностями

• Справедливо указывается на то, что законодатель (государство) не может произвольно творить нормы права без учета предшествующего опыта

• Верно подмечено преимущество правовых обычаев как наиболее стабильных норм поведения

Минусы теории:представители теории сильно переоценили роль правовых обычаев, т.к. современные отношения в обществе настолько разнообразны и сложны, что обычаи просто не в силах справиться с их урегулированием, это возможно только с помощью других норм права, прежде всего законов.

3. Нормативистская теория права.

Представители : Ганс Кельзен в 20 веке.

Для Кельзена право – это прежде всего система или пирамида норм, на вершине этой пирамиды находится основная (суверенная) норма (это Конституция), а все остальные нормы черпают юридическую силу из нее. Главная задача юриспруденции по Кельзену – это создание внутренней непротиворечивой системы норм, где каждая низшая юридическая норма черпает свою силу из высшей. Право по Кельзену относится к сфере должного, а не сущного, поэтому оно существует в чистом виде без связи с социально-экономическими, политическими и другими явлениями.

Плюсы теории:

• Верно подчеркивается такое определяющее свойство права как нормативность и утверждается необходимость четкого подчинения юридических норм

• Справедливо признается важнейшая роль государства во влиянии на право (в формировании права)

Минусы теории:

• Кельзен делает слишком большой уклон в формальную сторону, отрицая связь права с социально – экономическими, политическими и духовными факторами

• Кельзен преувеличивает роль государства в установлении эффективных юридических норм, т.к. государство далеко не всегда может быть в этом заинтересовано

4. Марксистская теория права.

Согласно теории право – это возведенная в закон воля господствующего класса, таким образом, право рассматривается как социальное явление, в котором классовая воля получает государственно-нормативное выражение, т.е. право – нормы, установленные и охраняемые государством. Право = закон.

Плюсы теории:

• Воспринимая право как закон четко разграничено правомерное и противоправное поведение

• Марксизм верно указывал на связь права с социально-экономическими факторами – но это же одновременно и недостаток, т.к. социально-экономический фактор признавался единственным.

Минусы теории:

• Преувеличение роли классового начала в праве.

5. Психологическая теория права.

Представитель: Лев Петражицкий.

По мнению Петражицкого, психика людей является фактором, определяющим развитие общества, в том числе и мораль, и право, и государство. Существует 2 права:

• Позитивное (установленное государством)

• Интуитивное (личное)

Исходя из наблюдения того, что люди, не имея представления о законах, не нарушают их. Он делал вывод, что интуитивное право важнее права позитивного, поскольку если государство будет принимать законы не соответствующие интуитивному праву, тем хуже для законов, а если государство принимает законы в соответствии с интуитивным правом, они будут выполняться, но тогда невысока роль государства.

Плюсы теории:

• Впервые было обращено внимание на психологические аспекты жизни, которые не менее реальны, чем другие процессы, т.к. без учета социальной психологии нельзя издавать закон.

• Теория увеличивает роль правосознания в правовом регулировании

Минус теории:

• Подлинное интуитивное право практически оторвано от государства и не имеет формально определенного характера, более того разные люди могут иметь разные представления о границах справедливого и несправедливого и т.д.