Защита по уголовному делу. Учебное пособие

тайства о производстве конкретных действий, связанных с производством уголовно-процессуальных действий по установлению обстоятельств, реабилитирующих его подзащитного или смягчающих его ответственность.

Так адвокат должен действовать на ранней стадии возбуждения уголовного дела, а затем и всего предварительного расследования, целенаправленно реализуя права, как обвиняемого, так и свои права, чтобы эффективно осуществлять защиту законных интересов своего клиента.

21

РАЗДЕЛ 6. УЧАСТИЕ АДВОКАТА В РАЙОННОМ СУДЕ

Участие адвоката в районном суде связано с желанием подсудимого, его родственников или когда его участие по закону является обязательным, по инициативе суда.

Когда защитник приглашается для выполнения процессуальных обязанностей в суд самим подсудимым или его родственниками, то с ним должно быть заключено новое соглашение на оплату его работы.

Суд в соответствии с ч. 3 ст. 50 УПК РФ обеспечивает участие защитника в уголовном процессе путѐм направления в юридическою консультацию требования о выделении защитника.

При участии защитника в суде по назначению все расходы на оплату его работы компенсируются за счѐт государства (г. 5 ст. 50 УПК РФ). После принятия поручения на защиту подсудимого в судебном заседании защитник начинает к нему подготовку. Это даже необходимо и тогда, когда защитник представлял интересы клиента на предварительном следствии.

Подготовка адвоката к защите в судебном заседании включает следующие этапы.

Изучение материалов уголовного дела. Оно, как правило, начинается с обвинительного заключения. Это итоговый процессуальный документ, в котором содержатся необходимые сведения о расследованном преступлении подзащитного, сведения автобиографического характера о нѐм, а также приводятся те источники доказательства, которыми подтверждается вина его подзащитного в совершении преступления.

При изучении обвинительного заключения адвокат также обращает внимание на то, утверждено ли оно прокурором, соответствует ли его результативная часть содержанию постановления о привлечении в качестве обвиняемого его подзащитного, а затем обращает внимание на то, составлено ли оно в соответствии с требованиями ст. 220 УПК РФ. После этого защитник приступает к изучению материалов уголовного дела. Следующим этапом является составление досье адвоката. В него адвокат выписывает сведения об обвинении, о тех доказательствах, которыми оно подтверждается, а также информацию о пробелах, которые были допуще-

22

ны при установлении совершения преступления, личности подсудимого.

На последующем этапе адвокат встречается с подсудимым и ним обсуждает позицию, которой они будут придерживаться в судебном заседании. Правовой и фактической позиции. После рассмотрения и обсуждения всех этих вопросов наступает следующий этап.

Подготовка письменных заявлений и ходатайств, об истребовании документов и объектов, содержащих фактические данные, которые в суде можно будет использовать в качестве доказательств.

Вслучае, если заключение судебной экспертизы вызывает сомнения в объективности или еѐ производство осуществляется не компетентным экспертом в области науки, искусства или ремесле, то адвокат по соглашению с подсудимым может решить вопросы о подготовке альтернативных исследований через различные негосударственные ассоциации.

Затем наступает последний этап, на котором адвокат со своим подзащитным разрабатывает тактику ведения защиты в судебном заседании.

Вподготовительной части судебного заседания адвокат должен удостовериться, вызваны участники процесса в судебное заседание, на которых ссылается следователь в обвинительном заключении и явились ли они для участия в процессе. Здесь же защитник, если они не явились, вправе заявить суду ходатайство об их вызове или принудительном приводе. Использование всех перечисленных сведений, а также разрешение ходатайств защитника судом, обеспечивает объективное и полное рассмотрение всех обстоятельств уголовного дела при производстве судебного следствия, а значит, и поможет суду впоследствии правильно разрешить уголовное дело.

Важное значение в осуществлении защиты адвокатом подзащитного имеет то, как он построит еѐ тактически и какие приѐмы будет использовать.

Существенным будет вопрос о том, в какой последовательности необходимо исследовать доказательства в судебном заседании

впервую очередь.

При производстве судебного следствия защитник должен активно участвовать в исследовании доказательств. В частности, он должен участвовать в допросах свидетелей, в случае необходимо-

23

сти, если свидетельства этих лиц являются необъективными, то применять соответствующие приѐмы, чтобы уличить лиц, их дающих, в недобросовестности и показать суду их необъективность.

Участвуя в прениях, защитник должен принимать меры к тому, чтобы публично опровергнуть предъявленное обвинение подзащитного в совершении инкриминирующего ему преступления, изложить свои доводы о непричастности его к деянию и привести для этого соответствующие доказательства. И таким образом способствовать выработке убеждения у судей о невиновности своего подзащитного.

Выступая с защитительной речью, адвокат должен стремиться к тому, чтобы изложить обстоятельства уголовного дела с позиции защиты, помочь суду в анализе исследования доказательств с целью правильного разрешения уголовного дела.

Кроме того, адвокат должен показать суду положительные черты личности подсудимого, его культурно-образовательный уровень, смягчающие вину обстоятельства.

В конце заключительной речи защитник должен подвести итог своего выступления.

24

РАЗДЕЛ 7. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА ПО УГОЛОВНОМУ ДЕЛУ В КАССАЦИОННОЙ

И НАДЗОРНОЙ СУДЕБНОЙ ИНСТАНЦИЯХ

После постановления приговора районным судом или принятия решения апелляционной инстанцией по уголовному делу адвокат должен встретиться со своим подзащитным и выяснить, согласен ли он с приговором и принятым решением суда (ч. 1 ст. 354 УПК РФ). Если осужденный с решением суда не согласен и выскажет мнение обжаловать постановленный приговор в кассационном порядке, то адвокат должен выяснить, от чьего имени необходимо это сделать. Изучение правоприменительной практики показывает, что в большинстве случаев осужденные выражают желание обжаловать приговор в кассационной инстанции. Реже в обжаловании приговора участвует сам осужденный. Да это и понятно, почему так происходит. Осужденному, как привило, очень трудно разобраться в правильном применении материального и уголовнопроцессуального права, а также во всех тонкостях, которые имеются в связи с применением законодательства, при рассмотрении уголовного дела в суде.

При обжаловании приговора в кассационную судебную инстанцию адвокат должен приложить к жалобе ордер юридической консультации, в штате которой он состоит.

Перед подготовкой жалобы в кассационную инстанцию адвокат должен ознакомиться с приговором суда, решением апелляционной инстанции. Обжаловать в кассационной инстанции можно только те судебные решения, которые не вступили в законную силу (ч. 3 ст. 354 УПК РФ). Причем необходимо отметить, что в соответствии со ст. 356 УПК РФ подача кассационной жалобы на приговор первой инстанции возможна только в течение 10 суток со дня провозглашения приговора.

Кассационная жалоба по структуре состоит из трех частей: вводной, мотивировочной и просительной.

Вводная часть жалобы содержит следующее:

1Сведения о суде, куда она адресуется.

2Фамилию, имя, отчество адвоката, подавшего жалобу и место его работы.

3Сведения об обжалуемом приговоре.

4Фамилию, имя, отчество осужденного.

25

Вмотивировочной части жалобы содержатся сведения, указывающие на краткое содержание обжалуемого приговора, а также сведения о суде, которым он был вынесен. Здесь не приводятся сведения о доводах, по которым приговор обжалуется, и мотивы его изменения или отмены. При этом если необходимо, делаются ссылки на нормы УПК, УК и другие нормативные акты.

Впросительной части жалобы приводятся сведения, которые характеризуют позицию адвоката по вынесенному судом приговору. Здесь им предлагается рассмотреть ошибки, допущенные судом, связанные с квалификацией действия (бездействия) осужденного, несоразмерность определенного ему наказания, и т.д. Кроме основной жалобы, адвокат имеет право подать и дополнительную жалобу в кассационную инстанцию (ст. 337 УПК РФ).

После вступления приговора в законную силу его пересмотр возможен только в порядке судебного надзора.

Надзорная жалоба по своей структуре так же, как и кассационная, состоит из трех частей: вводной, мотивировочной и просительной. Однако необходимо отметить, что она имеет ряд существенных отличий от кассационной жалобы.

Вчастности, в водной части надзорной жалобы указываются должностное лицо, которому она адресована, фамилия адвоката и почтовый адрес юридической консультации, фамилия, имя, отчество осужденного.

Мотивировочная часть начинается с изложения существа приговора (это делается подробнее, чем в кассационной) и сведений о движении дела. В этой части жалоба в порядке надзора напоминает кассационную, но только здесь доводы более весомые

иубедительные. В надзорной жалобе адвокату приходится оспаривать не только приговор, но и доводы, содержащиеся в кассационном определении, ответах должностных лиц, отказавшихся от внесения протеста, определения или постановления.

Впросительной части жалобы формируется ходатайство об истребовании уголовного дела и разрешении дела в порядке судебного надзора на предмет соответствующих изменений и (или) отмены состоявшегося по делу решения суда. Жалоба подписывается адвокатом, а к ней прилагаются ордер юридической консультации, копия принятых по делу решений (приговоров, определений, постановлений судов).

26

Суды, рассматривающие надзорные жалобы или представления (ст. 403 УПК РФ).

Впорядке судебного надзора могут быть обжалованы:

1)приговор и постановление мирового судьи, приговор, определение и постановление районного суда, кассационное определение верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, судов автономной области и суда автономного округа – в президиум верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области и суда автономного округа;

2)судебные решения, указанные в пункте 1 настоящей статьи, если они обжаловались в порядке надзора в президиум верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области и суда автономного округа;

3)приговор, определение и постановление гарнизонного верховного суда, кассационное определение окружного (флотского) военного суда – в президиум окружного (флотского) военного суда;

4)судом РФ в кассационном порядке постановление президиума окружного (флотского) военного суда – в военную коллегию Верховного Суда Российской Федерации;

5)определение Кассационной коллегии ВС РФ, приговор и определение судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ или Военной коллегии ВС РФ, постановление судьи ВС РФ о назначении судебного заседания – в Президиум ВС РФ.

27

РАЗДЕЛ 8. ЗАЩИТА АДВОКАТОМ ПОДСУДИМОГО В СУДЕ С УЧАСТИЕМ ПРИСЯЖНЫХ ЗАСЕДАТЕЛЕЙ

В соответствии с ч. 4 ст. 123 Конституции РФ в случаях, предусмотренных федеральным законом, судопроизводство может осуществляться с участием присяжных заседателей (п. 1 ч. ст. 31 УПК РФ). С участием присяжных рассматриваются дела с нестандартными ситуациями, поскольку они могут объективно вынести вердикт о виновности или невиновности. В то же время необходимо отметить, что в суде присяжных адвокату проще добиться оправдательного приговора. Однако дела с участием присяжных могут рассматриваться только по ходатайству обвиняемого. Обязательно участие защитника (п. 6 ч. 1 ст. 51 УПК РФ).

Следователь должен разъяснить права обвиняемому на рассмотрение его дела с участием присяжных заседателей. Также он разъясняет особенности рассмотрения уголовного дела в суде с участием присяжных заседателей. Адвокат, участвующий в суде присяжных заседателей, должен объективно применять свои знания и защитить своего подзащитного. Защита осуществляется по следующему направлению.

Участие адвоката на предварительном слушании. Здесь позиция защитника должна строиться на основании допустимости доказательств. Адвокат, заявляя ходатайство, должен учитывать следующие моменты. В соответствии с ч. 2 ст. 75 УПК РФ к недопустимым доказательствам относятся показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника. Показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе.

Кроме того, это могут быть другие доказательства, полученные с нарушением процедур, предусмотренных УПК РФ.

Существенное значение, связанное с защитой лица, привлекаемого к уголовной ответственности, имеет участие адвоката в отборе присяжных заседателей при образовании их коллегии. Эта коллегия должна быть сформирована из таких членов, которые были бы объективными, беспристрастными и способными последовательно руководствоваться требованиями присяги. Таким образом адвокат может повлиять на исход дела. Для того чтобы подобрать качественный состав коллегии присяжных заседателей, в некото-

28

рых случаях адвокату необходимо прибегать к их безмотивному отводу, однако следует иметь в виду следующее:

1Целесообразно отводить кандидата в коллегию присяжных, который принадлежит к иной социальной группе, чем подсудимый.

2Если возникает необходимость определить, кому отдать предпочтение, гражданину или чиновнику, то адвокату следует отдать предпочтение первому из них.

3Если нужно решить вопрос, кого отводить, лицо, имеющее юридическую практику применения закона или простого гражданина, то целесообразно отвести лицо, имеющее юридическую подготовку.

4При выборе верующего или не верующего присяжного заседателя целесообразно выбрать верующего. Он более расположен к тому, чтобы терпимее относиться к подсудимому, и будет соблюдать презумпцию невиновности.

Адвокат, готовясь к судебному следствию и прениям, должен

очень хорошо знать материалы уголовного дела и обязательно иметь досье, где будут сгруппированы материалы таким образом, чтобы было возможно сразу найти те, которые потребуются в судебном процессе.

29

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Активная работа студентов с предлагаемым учебным пособием при самостоятельной подготовке будет способствовать усвоению всех аспектов осуществления адвокатом защиты подозреваемых (обвиняемых), подсудимых (осужденных) во всех стадиях уголовного процесса. Это впоследствии, несомненно, позволит им в будущей работе правильно разрешать вопросы защиты, возникающие в деятельности правоохранительных органах, а также при выполнении адвокатом функций защиты законных прав и интересов граждан, привлекаемых к уголовной ответственности.

30