экзамен мчп 2026
.pdf
В связи с этим обращает на себя внимание разночтение, имеющее место в отечественной литературе по данному аспекту. В свое время Л.А. Лунц, подчеркивая необходимость отличать явление множественности коллизионных привязок от самостоятельности каждого из взаимосвязанных коллизионных вопросов, задавался вопросом, подчиняется ли поручительство обязательно тому же правопорядку, что и главный долг. Отвечая на него, он указывал, что практика твердо придерживается взгляда, согласно которому коллизионные вопросы поручительства и главного обязательства обсуждаются отдельно, в результате чего каждое из них будет подчинено разным правопорядкам. В более поздней работе коллектива авторов затронутая проблема получает совершенно иное решение. «Для отношений сопутствующего и так называемого акцессорного характера, которые в гражданском праве довольно многочисленны, целесообразно, как
правило, установление той же коллизионной привязки, что и для главного (основного) отношения. Такое решение отвечает природе регулируемых отношений и создает единство правового режима, что практически удобно».
Думается, что закрепление в Унифицированных правилах упомянутых коллизионных принципов как самостоятельных формул прикрепления гарантийного обязательства служит объективным свидетельством той самой «практики», о которой писал Л.А. Лунц и которая, очевидно, является со многих точек зрения оправданным решением, ныне это отражено в пп. 18 п. 3 ст. 1211 ГК РФ.
Что касается практики международного коммерческого арбитража, то она также подтверждает разделяемый в данном случае подход. Он, в частности, проявился в деле No 49/1992, разбирательство по которому происходило в Международном коммерческом арбитражном суде при ТПП РФ. Иск был предъявлен российской организацией к иностранной фирме и физическому лицу, которое являлось президентом иностранной фирмы-ответчика и дало гарантию исполнения обязательств по осуществлению платежей в рамках консигнационного соглашения. Арбитражный суд прекратил производство по делу в отношении первого ответчика по просьбе истца, ввиду того что иностранная фирма обанкротилась и была ликвидирована, а в отношении ответчика — физического лица по причине отсутствия собственной компетенции на рассмотрение спора. При этом суд исходил из того, что личная гарантия, из которой вытекал спор, не содержала арбитражной оговорки, подчиняющей рассмотрение разногласий в данном форуме, и от гаранта не последовало письменного согласия на применение к выданной гарантии всех условий соглашения, для обеспечения исполнения которого она была выдана.
72. Коллизионно-правовые вопросы брака и развода
Законодательства разных государств регулируют как личные (неимущественные), так и имущественные семейные отношения.
Личными (неимущественными) являются отношения, касающиеся вступления в брак и прекращения брака, отношения между супругами при решении вопросов жизни семьи, выбора фамилии при заключении и расторжении брака, отношения между родителями и детьми по воспитанию и образованию детей и др.
Имущественные отношения – это алиментные обязательства членов семьи (родителей и детей, супругов (бывших супругов), других членов семьи), а также отношения между супругами по поводу их общего и раздельного имущества.
Семейно-брачные отношения международного характера – семейные правовые отношения, один из участников которых является иностранцем, или осложненные иным иностранным элементом, урегулированные нормами международного частного права.
Материально-правовые нормы семейного права различных государств имеют большое разнообразие, что порождает на практике возникновение коллизий при решении различных вопросов правоотношений с иностранным элементом.
Наряду с особенностями экономического строя существенное влияние на регулирование семейных отношений оказывают национальные, бытовые, религиозные особенности и традиции.
Для семейного права ряда государств характерно главенство мужа; во многих странах до сих пор сохраняется неравноправное положение мужа и жены в семье. Гражданские кодексы этих государств установили так называемый брачный договор, который заключается до брака и закрепляет прежде всего права мужа на имущество жены.
Законодательство большинства государств исходит из единобрачия (моногамия). Однако до сих пор в отдельных странах Азии и Африки признается многоженство (полигамия), сохраняются архаические обычаи уплаты выкупа за невесту, установлен крайне низкий возраст для вступления женщины в брак. Все это свидетельствует о дискриминации женщины в семейном праве. Законодательству и практике ряда стран известны расовые ограничения; не допускаются браки между людьми разной расы или разного вероисповедания.
В качестве примера обратим внимание на отдельные различия в области семейного права.
Водних странах (Россия, Германия, Бельгия, Дания, Франция, Нидерланды, Норвегия, Латвия, Литва, Эстония и др.) признаются только браки, заключенные в государственных органах. В других странах наравне с гражданской формой брака правовые последствия порождает и брак, заключенный в церковной форме (Грузия, Великобритания, некоторые штаты США, большинство провинций Канады, Австралия).
ВИталии, Испании, Португалии, Бразилии, Аргентине и других латиноамериканских странах заключение брака формально допускается как в гражданской, так и церковной формах (в последнем случае при условии обязательного последующего уведомления государственных органов о состоявшейся церковной церемонии бракосочетания). Однако с учетом той роли, которую играет католическая церковь в этих странах, церковная форма брака, по существу, является обязательной для лиц католического вероисповедания, которые составляют там большинство населения. Есть и такие государства, в которых заключение брака возможно лишь в церковной форме (Греция, Кипр).
Водних странах имеются ограничения для женщин, вступающих в брак: они могут вступать в брак только по истечении определенного периода времени после развода или смерти мужа, в других странах такие ограничения не установлены.
Имеются страны, в которых установлены ограничения или особые условия для вступления в брак их граждан с иностранцами. Так, в Дании браки с иностранцами разрешены только в том случае, если лицо, вступающее в брак, старше 24 лет; иностранка может выйти замуж за датского гражданина при условии, что он имеет достаточную жилплощадь в Дании, постоянные доходы и способен предоставить банковскую гарантию на 7000 евро. В Туркмении установлены следующие правила: наличие собственности на недвижимость или же квартиру; требования о взносе иностранцем определенной страховой суммы, которая должна быть выплачена туркменской гражданке или на содержание детей в случае расторжения брака. Имеются и такие государства, которые вообще не допускают заключения браков такого рода. В нашей стране лишь в течение очень короткого периода (1947 - 1953) по причинам сугубо политического характера браки советских граждан с иностранцами были запрещены.
Коллизионные нормы семейного права стран отличаются большим разнообразием. Брачная правоспособность, т.е. само право вступать в брак, отсутствие препятствий для вступления в брак - все это определяется в ряде государств личным законом каждого из супругов. В случае расторжения брака между супругами различного гражданства в ряде стран применяется законодательство страны гражданства мужа.
Что же касается регулирования коллизионных вопросов, то в одних странах такие нормы включены в новые законы о международном частном праве (Австрия, Венгрия, Швейцария, Турция, Эстония и др.), в других - в семейные или гражданские кодексы.
ВШвейцарии согласно Закону о международном частном праве 1987 г. материально-правовые условия для
заключения брака лиц - граждан двух государств определяются швейцарским правом. Из принципа применения права места заключения брака и исходит законодательство КНР и Вьетнама, а по законодательству Германии (ст. 13 Вводного закона к ГГУ) и России (ст. 156 СК РФ) в аналогичных случаях подлежит применению право обоих государств, граждане которых вступают в брак.
Изменение фамилии лиц, вступающих в брак, также определяется на основе коллизионных норм. Так, в Германии, согласно Вводному закону к ГГУ, возможность изменения фамилии определяется правом государства гражданства каждого из супругов. Таким образом, при вступлении в брак граждан разных государств в отношении каждого из них это будет определяться правом его страны.
Подробные коллизионные нормы в области семейного права содержатся в эстонском Законе о международном частном праве 2002 г.
В ЕС, согласно Регламенту N 1347/2000 (вступившему в силу с 1 марта 2001 г.) о подсудности, признании и исполнении решений по семейным делам, вынесенные в одном из государств ЕС решения о расторжении брака, о раздельном проживании супругов без расторжения брака, об объявлении брака недействительным в отношении супругов, имеющих местожительство в одной из стран ЕС или гражданство одной из стран ЕС, признаются в других государствах - членах ЕС.
Существенные различия в материальном праве зарубежных стран, регламентирующем вопросы заключения и расторжения брака, личных неимущественных и имущественных отношений между супругами, алиментных обязательств, усыновления, опеки и попечительства обусловили разработку и заключение ряда многосторонних международных договоров в области семейных отношений. Основное их содержание составляет унификация
коллизионного права, определение коллизионных начал, на основе которых устанавливается статут соответствующего отношения, регулирование порядка их признания и исполнения.
Конвенция о признании разводов и решений о раздельном местожительстве супругов (Гаага от 01.06.1970) 4 группы стран:
запрет разводу – Ирландии, Аргентина, Испания, Колумбия, - можно только за бездетность,
разрешены по строго перечисленным в законодательстве обстоятельствам, исключая взаимное согласие супругов (Италия, Франция);
развод разрешен но строго в перечисленных случаях включая взаимное согласие супругов;
разводы разрешены по любым основаниям (Африка, Индонезия, Азия).
Основной проблемой брачно-семейных отношения являются «хромающие» разводы – более чем в 50% случаях развод, произведенный на территории одного государства не признается на территории страны супруга.
Во избежание ситуации с закреплением и признанием решения о разводе между странами создаются
специальные комиссии по рассмотрению данных дел, путем создания системы прецедентов.
В случае проведения процедуры развода суд или административный орган должны учитывать право страны супруга либо право их последнего места жительства. На территории некоторых стран не предусмотрена административная форма расторжения брака.
Были попытки универсальной унификации коллизионных норм семейного права – не стали эффективным регулятором. Значительно результативнее – региональная унификация, осуществляемая на разных континентах:
Кодекс Бустаманте (Конвенция по международному частному праву) – 1928 год, страны Латинской Америки – вопросам семейного права в нем посвящены специальные главы «О браке и разводе», «Отцовство и установление отцовства», «Усыновление», «Опека» и другие;
Конвенция о правовой помощи и правоотношениях по гражданским, семейным и уголовным делам
(Конвенция стран СНГ) – 1993 год – есть специальная часть «Семейные дела», в ней сформулированы нормы, закрепляющие принципы выбора права при регулировании следующих отношений:
Материальных условий заключения брака;Признания брака недействительным;Расторжения брака;Признания брака недействительным;
Отношений между супругами, между родителями и детьми;Установления или оспаривания отцовства (материнства);
Установления или отмены усыновления, опеки и попечительства.
Особое внимание в Конвенции уделено определению компетенции судебных учреждений государствучастников, рассматривающих споры в области брачно-семейных отношений. Так, по делам о правоотношениях между родителями и детьми компетентен суд государства, законодательство которого подлежит применению; по делам о расторжении брака компетентны учреждения государства, гражданами которого являются супруги в момент подачи заявления, если супруги имеют разное гражданство – учреждения государства, на территории которого проживают супруги (если один из супругов проживает
на территории одного государства, а второй – на территории другого, компетентными будут учреждения обеих государств).
В РФ – форма и порядок заключения брака (с иностранным элементом) на территории РФ определяются законодательством РФ. Условия заключения брака определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого является лицо. Для обоих лиц имеет также значение соблюдение требований российского законодательства о препятствиях к заключению брака (если хотя бы одно уже состоит в браке, между близкими родственниками, усыновителем и усыновленным, с недееспособными вследствие психического расстройства). Недействительно брака, независимо от того, где он был зарегистрирован, определяется законодательством, которое применялось при заключении брака. Расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами на территории РФ производится в соответствии с российским законодательством. В российском законодательстве предусмотрена норма, позволяющая гражданам РФ, проживающим за границей, расторгнуть брак в суде РФ, независимо от гражданства своего супруга. Наличие иностранного решения о расторжении брака, которое вступило в силу, является достаточным основанием для того, чтобы считать супругов разведенными, и не требует «дублирования» со стороны соответствующих российских органов
73. Коллизионно-правовые вопросы правоотношений между супругами, между родителями и детьми. Заключение брака в МЧП
Конвенция на согласие вступления в брак в брачном возрасте и регистрации браков, Нью-Йорк
10.12.1962;
Конвенция о заключении и признании действительности браков, Гаага 14.03.1978; Конвенция о гражданских аспектах международного похищения детей 1980 года;
Конвенция о защите детей и сотрудничестве отношении иностранного усыновления 1993 года;
Конвенция о правах ребенка 1989 года (Россия – участница; включены положения, закрепляющие право ребенка на имя с момента его рождения, нормы, посвященные иностранному усыновлению, неимущественное право знать своих родителей)
Основные привязки при регулировании брачных вопросов являются:
личный закон вступающих в брак,
место регистрации брака,
место последнего постоянного проживания супругов,
личный закон отца брачующихся,
В зависимости от места регистрации брака 2 формы брака:
1)церковная (религиозная),
2)светская,
В зависимости от использования формы брака, страны делятся на 4 группы:
o Страны, где только светская форма брака (РФ, Бельгия, Швейцария, Голландия),
o Страны, где совмещены религиозная и светская форма (Великобритания, Бразилия, Норвегия, Дания) o Страны, где только религиозная форма брака – (Испания, Ирландия, Кипр, Греция, Лихтенштейн)
oНе установлена форма регистрации брака и таковой признается вступление в фактические брачные отношения (более 2 лет),
Конвенция о взыскании алиментов за границей, Нью-Йорк 21.12.1956; Конвенция о праве применимом к алиментным обязательствам, Гаага 02.12.1973;
Конвенция о праве применимом к режиму собственности супругов, Гаага 14.03.1978,
Существуют три основных вида правового режима имущества супругов:
Совместности – означает право общей совместной собственности на имущество, нажитое во время брака. Однако имущество, которое принадлежало им до брака, а также полученное во время брака в подарок или по наследству, остается в раздельной собственности
Раздельности – предусматривает принадлежность каждому из супругов не только их добрачного имущества, но и имущества, приобретенного во время брака за собственные средства.
Смешанный – означает, что в период пребывания в браке супруги распоряжаются имуществом отдельно, а в
случае развода это имущество становится общим и делится поровну.
Большинство стран в законодательстве устанавливают понятие законного статуса имущества супругов, т.е. определяют долю каждого из супругов, определяют участие детей в имуществе супругов.
Из Французского законодательства – пришел термин «управление долей», когда супруги, дети, получают равный объем общего имущества или дети не участвуют в разделе имущества, и все имущество делится в = долях между собой.
Исключение из общего правила – страны, где имущество супругов делится только на отца и детей. И только в случае смерти супруга жена получает ВДОВЬЮ ДОЛЮ – 1\3 имущества супругов (Китай).
ВКонвенции стран СНГ 1993 года:
в качестве основной привязки закрепляется закон государства совместного места жительства;
правоотношения родителей и детей определяются по праву государства, на территории которого постоянно проживают дети.
ВСК РФ закреплена коллизионная норма, закрепляющая право выбора при регулировании алиментных
обязательств совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментных обязательств других членов семьи. Алиментные обязательства указанных лиц определяются законодательством государства, на
территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии такового эти отношения регулируются законом гражданства лица, претендующего на получение алиментов.
Вопросы установления и оспаривания отцовства решаются в соответствии с законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению.
Из многосторонних универсальных конвенций в области семейного права следует упомянуть ряд конвенций, разработанных Гаагской конференцией по международному частному праву:
Конвенция о праве, применимом к режиму имущественных отношений супругов, 1978 г.;
Конвенция о признании разводов и решений о судебном разлучении супругов, 1970 г.;
Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1973 г.;
Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г.;
Конвенция о признании и исполнении решений по делам об алиментных обязательствах в отношении детей 1958 г.;
Конвенция о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г.;
Конвенция о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления (удочерения) 1993 г., которая была подписана Россией в 2000 г. Конвенция вступила в силу для 56 государств, среди ее участников Австрия, Франция, Италия, Канада, Израиль, Грузия, Латвия, Литва, Молдавия, Польша, Белоруссия.
Имеется и ряд других конвенций о правовом положении детей, например, Гаагская конвенция о юрисдикции, применимом праве, признании и исполнении решений иностранных судов в области усыновления 1965 г., Конвенция о подсудности, применимом праве, признании, исполнении и сотрудничестве в области ответственности родителей и мероприятиях по защите детей (Гаагская конвенция о защите детей) 1996 г., Гаагская конвенция о международной защите совершеннолетних
2000 г.
Врамках ЕС Регламент N 2201/2003 от 27 ноября 2003 г. о компетенции, признании и исполнении решений по семейным делам и о производстве, касающемся ответственности родителей (дата вступления в силу - 1
января 2005 г.), заменил Регламент N 1347/2000.
74. Правовое регулирование трансграничного усыновления
Конвенция о юрисдикции в применимом праве и признании решений об усыновлении, Гаага 15.11.1965;
Конвенция о защите детей и сотрудничестве в области международных усыновлений, Гаага 29.05.1993.
Для произведения усыновления за рубеж страна вынуждена создавать специальные агентства на территории иностранного государства. Они создаются по согласованию с социальными службами страны и являются либо полностью частными ЮЛ либо совместными с муниципальными или гос служащими.
При усыновлении ребенка младше 10 лет, обязательно учитывают: o политическая обстановка в стране,
o экономика страны,
o социальное обеспечение,
o уровень развития будущих усыновителей, o образование будущих усыновителей,
o состояние здоровья будущих усыновителей, o финансовое обеспечение,
o единый (близкий) язык, o единая религия,
o единая культура,
o состояние здоровья родителей,
oФинансовые источники будущих родителей не должны быть только коммерческими, не менее 50 % финансового состояния д.б. стабильными и некоммерческого характера,
o вредные последствия и привычки: нарко зависимость, алкоголизм, расточительство, азарт, клептомания.
Обязательный мед осмотр проходит на территории страны усыновления в спец клиниках, указанных социальной службой. При выявлении хронических или острых заболеваний социальная служба обязана назначить повторное мед обследование по данному диагнозу и если диагноз совпадет с перечнем «отказать в усыновлении».
Вопросы гражданства:
1)при возрасте ребенка до 10 лет – вопрос гражданства решается усыновителями и страной усыновляемого.
2)старше 10 лет – мнение ребенка обязательно учитывается.
Обязанности государств в вопросах усыновления детей за рубеж:
o осуществление контроля за условиями жизни и воспитания детей в семьях усыновителей, o контрольное обследование условий жизни и воспитания усыновленного ребенка,
oконтроль за постановкой усыновителями усыновленного ребенка на учет в консульском учреждении осуществляет специально уполномоченный иностранным государством орган или организация по усыновлению детей (далее именуется - иностранная организация), представлявшие в установленном порядке
интересы кандидатов в усыновители при усыновлении ими ребенка на территории РФ,
o предоставление кандидатам в усыновители подробной информации о состоянии здоровья детей, готовящихся на усыновление, и их близких родственников.
Порядок усыновления детей-граждан РФ иностранными гражданами ПП РФ от 28.03.2000 №268 "О деятельности органов и организаций иностранных государств по
усыновлению (удочерению) детей не территории РФ и контроле за ее осуществлением» Разрешение на открытие представительства иностранной организации выдается некоммерческим
иностранным организациям, осуществляющим деятельность по усыновлению (удочерению) детей на территории своего государства не менее пяти лет на момент подачи заявления об аккредитации. Решение об аккредитации представительства иностранной организации принимает Министерство образования РФ по согласованию с Министерством иностранных дел РФ, Министерством внутренних дел РФ, Министерством юстиции РФ, Министерством здравоохранения РФ и Министерством труда и социального развития РФ.
Основаниями для отказа в аккредитации представительства иностранной организации, продлении ее срока или досрочном ее прекращении являются:
o несоответствие представленных документов требованиям;
o представление недостоверных сведений о своей деятельности;
oналичие негативной информации о деятельности иностранных организаций 4) отрицательные заключения федеральных органов исполнительной власти,
oотсутствие в актах иностранной организации норм по признанию актов установления усыновления, произведенного в РФ, а также наличия иных норм, ограничивающих права и законные интересы
усыновленных детей на территории этого государства;
o неблагоприятная социально - экономическая, политическая, экологическая ситуации, o нарушение законодательства в области усыновления детей;
o нарушение своих обязательств по осуществлению контроля за условиями жизни и воспитания усыновленных детей
o ликвидация иностранной организации.
Представительства иностранных организаций аккредитуются сроком на 1 год Представительства иностранных организаций направляют в соответствующий орган исполнительной власти
субъекта РФ отчеты об условиях жизни и воспитания детей в семьях усыновителей, подготовленные компетентным органом государства, на территории которого проживает усыновленный ребенок.
Усыновление иностранными гражданами детей, являющихся гражданами РФ, допускается только в
случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан РФ, постоянно проживающих на территории РФ, либо на усыновление родственникам детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников. Дети могут быть переданы на усыновление гражданам РФ, постоянно проживающим за пределами территории РФ, иностранным гражданам или лицам без гражданства, не являющимся родственниками детей, по истечении 3 месяцев со дня поступления в установленном порядке сведений об указанных детях в государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей.
Основным коллизионным принципом, применяемым при усыновлении (или отмене усыновления) иностранными гражданами российских детей на территории РФ, стал закон гражданства усыновителя. В случае, если усыновителем является лицо без гражданства, применяется закон ПМЖ усыновителя.
Представлять интересы граждан РФ, постоянно проживающих за пределами территории РФ, иностранных граждан или лиц без гражданства (далее именуются - кандидаты в усыновители) в целях подбора и передачи детей на усыновление, а также осуществлять иную некоммерческую деятельность по защите их прав на территории РФ может специально уполномоченный иностранным государством орган или организация по усыновлению детей (далее именуется - иностранная организация) через свои представительства, открываемые в установленном порядке в РФ.
Иностранным гражданам или лицам без гражданства при усыновлении ребенка, являющегося гражданином РФ и проживающего за пределами РФ, необходимо получить предварительное разрешение на усыновление соответствующего органа исполнительной власти субъекта РФ, на территории которого ребенок или его родители (один из них) проживали до выезда за пределы территории РФ.
Для постановки на учет усыновленного ребенка усыновители представляют в консульское учреждение следующие документы:
1)заявление о постановке на учет усыновленного ребенка с приложением 2 фотографий ребенка;
2)свидетельство об усыновлении (удочерении);
3)документы, удостоверяющие личность усыновителей и ребенка.
Сведения о ребенке заносятся в учетную карточку, форма которой утверждается Министерством иностранных дел РФ.
Консульское учреждение проставляет отметку в паспорте усыновленного ребенка о постановке его на учет. При перемене места проживания усыновленного ребенка усыновители обязаны проинформировать об этом консульское учреждение, в котором указанный ребенок состоит на учете, и поставить ребенка на учет в консульское учреждение по их новому месту проживания.
В соответствии с Консульским уставом:
Консул имеет право производить усыновление (удочерение) ребенка, состоящего в гражданстве СССР и проживающего вне пределов СССР.
Если усыновитель не состоит в гражданстве СССР, для усыновления необходимо получить разрешение уполномоченного на то органа союзной республики.
75. Вопросы семейного права в договорах об оказании правовой помощи
Конвенция о правовой помощи и правоотношениях по гражданским, семейным и уголовным делам
(Конвенция стран СНГ) – 1993 год – есть специальная часть «Семейные дела», в ней сформулированы нормы, закрепляющие принципы выбора права при регулировании следующих отношений:
Материальных условий заключения брака;
Признания брака недействительным;
Расторжения брака;
Признания брака недействительным;
Отношений между супругами, между родителями и детьми;
Установления или оспаривания отцовства (материнства);
Установления или отмены усыновления, опеки и попечительства.
Особое внимание в Конвенции уделено определению компетенции судебных учреждений государств-участников, рассматривающих споры в области брачно-семейных отношений. Так, по делам о правоотношениях между родителями и детьми компетентен суд государства, законодательство которого подлежит применению; по делам о расторжении брака компетентны учреждения государства, гражданами которого являются супруги в момент подачи заявления, если супруги имеют разное гражданство – учреждения государства, на территории которого проживают супруги (если один из супругов проживает на территории одного государства, а второй – на территории другого, компетентными будут учреждения обеих государств).
ВКонвенции стран СНГ 1993 года:
в качестве основной привязки закрепляется закон государства совместного места жительства;
правоотношения родителей и детей определяются по праву государства, на территории которого постоянно проживают дети.
Вдвусторонних договорах о правовой помощи, участником которых является РФ, этот вопрос решается по-
разному. Так, в соответствии со статьей 30 Договора между РФ и Республикой Молдова о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1994 года правоотношения между родителями и детьми определяются законодательством государства, на территории которого стороны имеют совместное место жительства. В случае, если стороны проживают на территории разных государства, правоотношения между ними определяются правом государства, гражданином которого является ребенок.
Всоответствии со статьей 25 Конвенции стран СНГ 1993 года решение о расторжении брака признается при соблюдении следующих условий:
Учреждения юстиции запрашиваемого государства ранее не принимали решения;
Дело согласно нормам Конвенции, а также законодательству государства, на территории которого решение должно быть признано, не относится к исключительной компетенции учреждений юстиции
этого государства.
Существенное значение в области семейного права имеют международные договоры. Применительно к семейноправовым отношениям между гражданами СНГ особую роль призваны играть многосторонняя Минская конвенция 1993 г. и Протокол к ней 1997 г. В части третьей Конвенции "Семейные дела" содержатся правила о праве, подлежащем применению к заключению брака, правоотношениям супругов, расторжению брака, признанию брака недействительным, установлению и оспариванию отцовства, правоотношениям родителей и детей, усыновлению, а также опеке и попечительству. Эти детальные правила широко применяются в странах СНГ. Заключение этой Конвенции стало жизненной необходимостью, поскольку в целом ряде случаев члены семей после распада Советского Союза оказались на территориях различных государств. Новая редакция Конвенции была принята в Кишиневе 7 октября 2002 г. (см. гл. 2). Соответствующие положения Протокола 1997 г. вошли в часть III разд. II этой Конвенции (ст. 29 - 40).
Коллизионные нормы семейного права содержатся в договорах России (продолжают действовать и договоры
СССР) о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенных с Болгарией, Польшей, Венгрией, Румынией, Финляндией, Эстонией, Латвией, Литвой, Монголией, Вьетнамом, Албанией, КНДР, Кубой, Чехословакией (действительно для Чехии и Словакии), а также Азербайджаном, Грузией, Киргизией, Молдавией и другими странами, а также в консульских конвенциях.
В случае расхождений правил Минской конвенции 1993 г., Кишиневской конвенции 2002 г. и двусторонних договоров о правовой помощи с соответствующими правилами СК РФ приоритет имеют правила Конвенции и договоров. Это вытекает из ст. 15 Конституции РФ и из ст. 6 СК РФ.
76. Современные тенденции развития международного деликтного права.
Современное международное частное право претерпевает в настоящее время серьезные изменения. Развитие международного автомобильного, железнодорожного и воздушного сообщения, средств массовой информации, рост туризма и международного коммерческого оборота породили такие ситуации, которые в той или иной степени связаны с возникновением обязательств из причинения вреда и коллизией правопорядков.
МЕЖДУНАРОДНЫЕ СОГЛАШЕНИЯ В ОБЛАСТИ ДЕЛИКТНЫХ ОТНОШЕНИЙ
Вобласти деликтных отношений принято достаточно много международных конвенций, основная масса которых посвящена регулированию деликтных отношений при осуществлении международных перевозок, что обусловлено повышенным риском, связанным с авариями. К подобного рода Конвенциям относятся Конвенция об ущербе, причиненном иностранными воздушными судами третьим лицам на поверхности 1952 г., Брюссельская конвенция об ответственности операторов ядерных судов 1962 г., Венская конвенция о гражданской ответственности за ядерный ущерб 1963 г., Венская конвенция за ущерб от загрязнения нефтью 1969 г., Гаагская конвенция о праве, применимом к автотранспортным происшествиям 1971 г., Конвенция о гражданской ответственности за ущерб, причиненный при перевозке опасных грузов автомобильным, железнодорожным и внутренним водным транспортом 1990 г. и др.
Вряде международных конвенций, не посвященных специально регулированию деликтных отношений, в то же время содержатся отдельные нормы, регулирующие отношения в области деликтных обязательств. Примером может служить Соглашение стран СНГ “О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности” 1992 г.
Во многих международных конвенциях в отношении деликтных обязательств закрепляется классический коллизионный принцип – закон места причинения вреда, который в ряде случаев дополняется и иными принципами. В соответствии с Конвенцией стран СНГ 1993г., обязательства по возмещению вреда определяются по праву государства, на территории которого имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. При этом конвенционное регулирование иностранных деликтов предусматривает более гибкую систему
коллизионных норм, включая, наряду с основным, дополнительный принцип – закон общего гражданства – в случае, если причинитель вреда и потерпевший являются гражданами одного государства – участника Конвенции.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНОСТРАННЫХ ДЕЛИКТОВ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Внастоящее время российское право разграничивает деликтные отношения и некоторые иные действия внедоговорного характера такие как обязательства, возникающие вследствие недобросовестной конкуренции и неосновательного обогащения. В третьей части ГК РФ выше указанным отношениям посвящено несколько статей: ст. 1219 – 1221, регулирующие обязательства из причинения вреда, включая ответственность за вред, причиненный товаром, работой или услугой, а также ст. 1222 и 1223, устанавливающие коллизионно-правовое регулирование обязательств, вследствие недобросовестной конкуренции и неосновательного обогащения.
Для регламентации обязательств при причинении вреда российским законодателем устанавливается традиционный принцип подчинения деликтного статуса праву страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда (ст. 1219 ГК РФ). Но в том случае, если в результате такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, то может применяться право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране. Хотя подобное требование представляется весьма затруднительным доказать (должно было в соответствующем конкретном случае предвидеть вред или нет), что обусловливает проблематичность использования данной коллизионной привязки. Помимо этого данная статья в п.2 закрепляет, что в том случае, если обязательства возникли вследствие причинения вреда за границей и стороны деликтного правоотношения (делинквент и потерпевший) являются гражданами или юридическими лицами одной и той же страны, либо имеют место жительства в одной стране, то применяется право этой страны. Существенное значение при применении указанной коллизионной нормы имеет понятие “совершение действия или наступление события за границей”. Это означает, что если деликт произошел на территории России несмотря на наличие условия об общем гражданстве или месте жительства делинквента и потерпевшего будет применяться российское право. Данное обстоятельство позволяет установить, что в законодательстве России по-прежнему преобладает территориальный подход, что в целом не является оправданным.
Впротивовес п. 2 указанной статьи п. 3 допускает возможность выбора применимого права самими сторонами деликтного правоотношения, хотя и в ограниченных пределах, а именно только после совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинения вреда и альтернативой в виде права страны суда.
Ст. 1220 определяет сферу действия права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда. Данная статья устанавливает какие отношения охватываются правопорядком, выбранным с помощью коллизионной нормы.
Положения ст. 1221 определяют право, подлежащее применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги предусматривая несколько вариантов по выбору потерпевшим: 1) право страны, в которой имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда; 2) право страны, в которой имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший; 3) право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар. Единственным условием предусмотренным данной статьей является возможность причинителю вреда доказать, что товар поступил в соответствующую страну без его согласия. Эта же статья в п. 3 устанавливает, что правила данной статьи применяются и в отношении требований о возмещении вреда, причиненного вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре, работе или об услуге.
Вст. 1222 содержится регулирование отношений, связанных с недобросовестной конкуренцией, которая подчиняет деликтный статут праву страны, рынок которой затронут такой конкуренцией, если иное не вытекает из закона или существа обязательств. К обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место, а также стороны могут договориться о применении к данным обязательствам права страны суда (ст. 1223 ГК РФ).
77. Внедоговорные обязательства в международном частном праве: виды, особенности регулирования.
Внедоговорные обязательства - это обязательства, возникающие НЕ на основе соглашения сторон, а в связи с наступлением фактов, предусмотренных в законе, а именно:
причинения вреда одним субъектом другому; приобретения или сбережения имущества за счет средств другого лица без достаточных оснований (неосновательное обогащение);
совершения некоторых действий в чужом интересе без поручения.
Особенностью внедоговорных обязательств является присущая всем им восстановительная функция. Собственно, законодатель ввел эти нормы для того, чтобы устранить несправедливость и компенсировать лицу его потери.
Обязательства вследствие причинения вреда - это такие гражданско-правовые обязательства, в силу которых потерпевший (кредитор) имеет право требования от причинителя (должника) полного возмещения противоправно причиненного вреда, что направлено на ликвидацию последствий правонарушения, на восстановление имущественного состояния потерпевшего.
К обязательствам, возникающим из внедоговорных отношений, относят обязательства, возникающие из причинения вреда - обычно называют деликтными обязательствами, поскольку они возникают не из договора, а из неправомерных действий (деликтов).
Содержание деликтного обязательства - обязательства по приведению лица-потерпевшего от неправомерных действий по нарушению его абсолютных прав, за счет и силами нарушителя; имеет правовую форму возмещения убытков, возмещения вреда, причиненного жизни и здоровью, компенсации морального вреда.
Нарушение правил безопасности при применении современных транспортных средств, при массовом перемещении людей из одной страны в другую приводит к значительному увеличению аварий и катастроф различного рода и масштаба, что, в свою очередь, влечет за собой возникновение деликтных отношений с так называемым иностранным элементом.
Вред может быть причинен иностранному гражданину на территории России, например, в результате дорожно-транспортного происшествия по вине российского или иностранного водителя, в результате столкновения в открытом море морских судов, зарегистрированных в различных государствах.
Во многих странах коллизии законов в области обязательств вследствие причинения вреда решаются, исходя из одного из старейших начал международного частного права - закона места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi). Выбор права места деликта в качестве ведущей коллизионной нормы закреплен в законодательстве Австрии, Венгрии, Германии, Греции, Италии, Польши, Скандинавских стран, а также в международных договорах, например в Кодексе Бустаманте
1928 года.
Проявлением современных подходов стало комбинированное применение закона места совершения правонарушения и иных коллизионных правил, отсылающих к законам гражданства, места жительства сторон, места регистрации транспортного средства.
Английская доктрина - принцип «двойной подсудности», Австрия, Югославия, Швейцария - и место причинения, и личный закон участников отношения. Закон гражданства участвующих лиц - Италия, Греция, Бельгия, Германия, Россия, Алжир. Или закон Домициля (постоянного места жительства), закон места возникновения вреда - Венгрия. Если же на ТС произошел деликт - то право флага. (Венгрия),
ВИспании - жестко - только место причинения вреда.
ВНидерландах - закон места причинения вреда, но стороны могут выбирать сами применимый правопорядок.
ВШвейцарии - право выбора сторонами правопорядка.
По германскому праву к искам в этой области подлежит применению право страны, в которой было совершено противоправное действие лицом, обязанным возместить вред.
Таким образом, при решении коллизионного вопроса применительно к деликтным обязательствам осуществляется выбор между двумя основными вариантами:
применением права страны совершения вредоносного действия, применением права страны потерпевшего, т.е. лица, которому был причинен вред.
Традиционно применяется закон места причинения вреда, однако применение этого принципа по законодательству ряда стран корректируется возможностью применения права страны потерпевшего, если оно предоставляет лучшие возможности возмещения вреда.
Таким образом, третья часть ГК РФ исходит прежде всего из принципа применения закона места деликта (lex loci delicti). Тем самым в ГК РФ закреплен тот же основной принцип, из которого исходило и предшествующее законодательство.
Вторая коллизионная норма предусматривает:
"К обязательствам, возникшим вследствие причинения вреда за границей, если стороны являются гражданами или юридическими лицами одной и той же страны, применяется право этой страны. В случае если стороны такого обязательства не являются гражданами одной и той же страны, но имеют место жительства в одной и той же стране, применяется право этой страны" (п. 2 ст. 1219).
78. Коллизионно - правовое регулирование обязательств по возмещению вреда в Российской Федерации.
Всоответствии со статьёй 1219 ГК к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда. В случае, когда в результате такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране.
При этом следует отметить, что развитие современных технологий, международного транспортного сообщения, средств массовой информации и коммуникации, в особенности Интернета, приводит к частому возникновению ситуаций, когда место совершения действия не совпадает с местом наступления вредоносного результата, причиненного этим действием (так называемая проблема двойственности locus delicti). Это обстоятельство, а также стремление максимально защитить потерпевшего вызвало необходимость появления новеллы российского законодательства в п. 1 комментируемой статьи, а именно возможности применения права страны, на территории которой наступил вред, причиненный тем или иным действием, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране. Аналогичная данной норма содержится в Швейцарском законе о международном частном праве.
Важное нововведение в сфере коллизионного регулирования деликтных обязательств, осложненных иностранным элементом, в истории отечественного правового регулирования представляет собой норма п. 3 комментируемой статьи, предусматривающая ограниченную автономию воли сторон деликтного обязательства при выборе права, применимого к правоотношению сторон, - статута деликтного обязательства. Следует отметить, что в той или иной степени автономию воли сторон при выборе статута деликтного обязательства предусматривает законодательство и (или) правоприменительная практика многих государств. В частности, соответствующие нормы содержатся в Вводном законе к Германскому гражданскому уложению, Швейцарском законе о международном частном праве, Австрийском законе о международном частном праве 1979 г., в проекте Регламента ЕС о праве, применимом к внедоговорным обязательствам.
Всоответствии с общей нормой ст. 308 ГК обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве стороны (третьих лиц). Представляется, что этот принцип путем расширительного толкования должен применяться и к возможности выбора права сторонами при выборе статута деликтного обязательства; подобный выбор права не должен ущемлять интересов третьих лиц, например страховщиков гражданской ответственности и т.д.
79. Коллизионно-правовое регулирование обязательств по возмещению вреда, причиненного товарами, работами, услугами, недобросовестной конкуренцией, в Российской Федерации.
Статья 1221 ГК является новой для российского законодательства. Она содержит специальные коллизионные нормы о выборе права, подлежащего применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги. При этом следует отличать нормы, регулирующие ответственность производителя за ущерб, причиненный его продукцией, от норм, которые регулируют ответственность производителя или продавца за введение в оборот некачественной продукции. В последнем случае применяются нормы, регулирующие ответственность в сфере договорных обязательств. Появление комментируемой статьи среди норм части третьей ГК тем более актуально, что Российская Федерация не является участником основной конвенции, содержащей коллизионные нормы, которые регулируют ответственность за вред, причиненный товаром или услугой, - речь идет о Гаагской конвенции о праве, применимом к ответственности изготовителя, 1973 г. Наряду с этим причинение вреда некачественной продукцией или услугой, особенно в настоящее время, часто сопровождается достаточно существенным "пространственным" фактором: изготовление может иметь место в одной или нескольких странах, продажа - в другой, использование или
