Ответы по МЧП
.pdf1.Система международного частного права.
Система международного частного права – внутренняя структура отрасли, выражающаяся в единстве и согласованности правовых норм и вместе с тем в разделении отрасли на относительно самостоятельные части.
Система международного частного права состоит из общей и
особенной частей.
Общая часть содержит нормы, которые применяются к любым частноправовым отношениям, осложненным иностранным элементом. Сюда относятся нормы, определяющие основные начала международного частного права (принцип автономии воли, оговорка о публичном порядке, реторсия и др.) и правовой статус субъектов международного частного права.
Большинство этих вопросов отражено в главе 66 «Общие положения» ГК РФ, ст. ст. 166 и 167 СК РФ, п. 5 ст. 11 и главе 43 «Общие положения» ГПК РФ и п. 5 ст. 13, ст. 14, гл. 33 АПК РФ.
Особенная часть международного частного права состоит из правовых институтов, каждый из которых регулирует определенную разновидность частных отношений.
Их группируют в зависимости от характера регулируемых отношений:
•вещное право, включая право собственности;
•обязательственное право, состоящее из институтов договорных и внедоговорных обязательств;
•интеллектуальная собственность, которая включает такие институты, как авторское, патентное право, право на товарное обозначение и др.;
•наследственное право, состоящее из институтов наследования по завещанию и наследования по закону;
•семейное право, включая институты супружеских, родительских и других семейных отношений;
•трудовое право.
В большинстве современных учебников (Г.К. Дмитриевой, В.В Гаврилова, В.П. Звекова) систему МЧП рассматривают через призму его метода регулирования. В связи с этим выделяют две части МЧП:
•коллизионное право, которое включает национальные и унифицированные (договорные) коллизионные нормы;
•материальное право, которое состоит из материально-правовых норм, а, по мнению М.М. Богуславского и В.В. Гаврилова, также и из процессуальных норм. Эти нормы содержатся в международных договорах России, а также во внутреннем праве каждого государства.
2.Международный коммерческий арбитраж (понятие, правовая природа и особенности).
Международный коммерческий арбитраж позволяет сторонам выбрать место, арбитров, язык разбирательства, обеспечивает упрощённую и быструю процедуру, экономию средств, конфиденциальность. Решения обязательны для сторон и могут исполняться принудительно.
Виды арбитражей
1.Разовые (ad hoc) — создаются под конкретный спор. Стороны могут использовать регламенты международных организаций (например, ЮНСИТРАЛ).
2.Постоянные— действуют на основе уставов и регламентов (например, МКАС и Морская арбитражная комиссия при ТПП РФ, арбитраж МТП в Париже, Лондонский международный арбитраж).
В России арбитраж регулируется Законом РФ «О международном коммерческом арбитраже» (если место арбитража — в РФ) и международными договорами.
Передача спора в арбитраж возможна только при наличии арбитражного соглашения (в виде оговорки в договоре или отдельного соглашения).
Арбитраж применяет право, выбранное сторонами. Если выбор не сделан
— право определяется по коллизионным нормам, выбранным судом.
Исполнение решений:
-Обычно — добровольно.
-В случае отказа — можно обратиться в гос. суд за принудительным исполнением.
-Для иностранных решений — требуется признание и исполнение по гл. 45 ГПК РФ и гл. 31 АПК РФ.
Россия участвует в:
1.Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже (1961);
2.Нью-Йоркской конвенции (1958) о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений.
Согласно Конвенции 1958 г.:
-Государства-участники обязаны признавать письменные арбитражные соглашения.
-Суд, к которому обращаются по спору, должен направить стороны в арбитраж, если соглашение действительно.
-Арбитражные решения признаются обязательными и исполняются по нац. нормам после подачи соответствующего ходатайства.
-Основания для отказа — такие же, как в законодательстве РФ.
3.Понятие международного частного права, предмет, метод и система отросли.
Международное частное право (МЧП) — отрасль права России, представляющая систему коллизионных и унифицированных норм, регулирующих частноправовые отношения с иностранным элементом.
МЧП как наука изучает сущность и развитие таких отношений, международный гражданский процесс, коммерческий арбитраж, кодификацию и унификацию норм.
МЧП как учебная дисциплина включает теории, нормативные акты, практику их применения, навыки составления юр. документов.
Предмет МЧП — личные неимущественные и имущественные отношения, осложнённые иностранным элементом, основанные на автономии воли, равенстве, защите собственности, свободе договора и ограниченном вмешательстве государства.
Иностранный элемент бывает:
1)Субъект (иностранец, юр. лицо, иностранное гос-во и др.);
2)Объект (имущество, услуги, ИС и др. за границей или принадлежащие иностранцам);
3)Юр. факт (действие/событие за границей, напр., ДТП в Бельгии).
Достаточно одного иностранного элемента — отношения подпадают под МЧП.
Метод МЧП — совокупность приёмов для преодоления коллизий между правопорядками разных стран.
Два способа регулирования в МЧП:
1) Коллизионный — определяет, право какого государства применимо. Особенности:
-не устанавливает права и обязанности, а лишь указывает правопорядок;
-отсылает к системе права в целом;
-состоит из объёма (тип отношения) и привязки (указание на применимое право).
2) Материально-правовой — использует нормы международных договоров, которые прямо устанавливают права и обязанности сторон. Применяются только при наличии соответствующего договора.
Система МЧП:
1.Общая часть — предмет, метод, виды норм, применение иностранного права.
2.Особенная часть— регулирование конкретных отношений: собственность, договоры, перевозки, ИС, вред, наследство, труд, семья.
3.Международный гражданский процесс — статус сторон, подсудность, исполнение решений и поручений.
МЧП носит национальный характер, но включает нормы международных договоров и общепризнанные принципы международного права.
4.Изолированные арбитражные суды (аd hoc) в МЧП.
Изолированный арбитраж предназначен для рассмотрения споров между участниками международных коммерческих сделок, сторонами по которым выступают лица разной государственной принадлежности (иностранные фирмы и организации). Т.е это временный суд, который
создаётся самими сторонами спора и прекращает существование после его рассмотрения.
Некоторые особенности арбитража ad hoc:
•Стороны самостоятельно определяютпорядок третейского разбирательства, место его проведения, арбитра, который будет рассматривать спор.
•Обычно стороны используют уже существующие регламенты, например, Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, чтобы сэкономить время и избежать противоречий.
•Основное преимущество арбитража ad hoc — максимальная гибкость производства, большой потенциал для его ускорения и удешевления.
•Основной недостаток — эффективность производства ad hoc
сильно зависит от того, насколько стороны склонны сотрудничать с целью разрешения своего спора.
Арбитражные производства ad hoc проводятся достаточно редко
Ad hoc арбитраж гибок, конфиденциален, не зависит от института, но требует высокого уровня согласованности между сторонами. Решения таких судов обязательны и могут исполняться принудительно при наличии арбитражного соглашения и признания решения в соответствии с международными конвенциями (например, Нью-Йоркской 1958 г.).
5.Международный договор как источник международного частного права. Международный договор — основной источник международного права. Это соглашение между государствами или иными субъектами международного права, которое устанавливает, изменяет или прекращает их взаимные права и обязанности в политической, экономической, научнотехнической, культурной и других сферах международных отношений.
Некоторые источники права международных договоров:
•Венская конвенция о праве международных договоров (1969
год). В ней раскрываются основные вопросы договорного права, в том числе заключение, разрешение споров и т. д..
•Венская конвенция о правопреемстве государств в отношении договоров (1978 год). Она регламентирует правопреемство, в основном при участии в многосторонних соглашениях.
•Венская конвенция ООН о праве договоров между
государствами и международными организациями (1986 год).
Согласно Конституции РФ, международные договоры являются составной частью правовой системы России. Если в международном договоре установлены иные правила, чем в законе РФ, то применяются нормы международного договора.
Некоторые особенности международных договоров как источника международного частного права:
•Устанавливают общие нормы. Это материальные нормы,
обязательные для всех участвующих в договоре государств.
•Предупреждают возникновение коллизий между законами этих государств либо содержат правила разрешения таких коллизий (коллизионные нормы).
•Регулируют различные аспекты международного права.
Например, права и обязанности государств, международные коммерческие отношения, международную защиту прав человека, международное гуманитарное право и другие области.
Важно отметить, что международные договоры могут быть отвергнуты, если они противоречат общепризнанным принципам международного права или если они не являются обязательными для того или иного государства.
6.Материально-правовой метод регулирования международного частного права.
Метод международного частного права – это совокупность приемов,
способов и средств правового воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств.
Сущность материально-правового способа регулирования состоит в применении унифицированных материальных правовых норм, содержащихся в международных договорах, к конкретному правоотношению с иностранным элементом.
Государства, присоединяясь к международному договору, обязуются применять предусмотренные им материальные нормы для регулирования соответствующих правоотношений. Тем самым снимается сама возможность возникновения коллизии права
В отличие от коллизионных норм, унифицированные материальноправовые нормы непосредственно устанавливают права и обязанности участников правоотношения, осложненного иностранным элементом. По происхождению они являются договорными и применяются только в том случае, если содержатся в международном договоре РФ.
Материально-правовой метод существует в двух формах:
1.Международно-правовая. Имеет место при наличии материальной (неколлизионной) нормы, унифицированной международным договором, которая регулирует отношения непосредственно.
2.Национальное проявление. Заключается в действии национальных материальных норм, специально ориентированных на регулирование отношений, входящих в предмет международного частного права.
7.Внутреннее законодательство как источник международного частного права.
Внутреннее законодательство — один из источников международного частного права (МЧП).
ВРоссийской Федерации к источникам МЧП относятся:
1.Конституция РФ. В ней есть специальная глава, посвящённая внешней политике государства, а ряд положений касается международного права и международных договоров. Например, Конституция определяет статус иностранных граждан и регламентирует правовые основы инвестиционной и внешнеэкономической деятельности в стране.
2.Кодифицированные акты. Нормы МЧП содержатся в Гражданском кодексе РФ, Семейном кодексе РФ, Гражданском процессуальном кодексе РФ, Арбитражном процессуальном кодексе, Водном кодексе РФ, Таможенном кодексе РФ, Кодексе торгового мореплавания РФ и других.
3.Законы и подзаконные акты, которые регламентируют процедуру осуществления внешнеэкономической и инвестиционной деятельности с иностранным участием. Как правило, такие акты
носят комплексный характер и содержат правила поведения, относящиеся к различным отраслям права — административному, финансовому, таможенному, трудовому, гражданскому и другим.
Внутригосударственное законодательство как источник МЧП может быть представлено в двух формах:
1.В форме единого кодифицирующего акта(чаще всего закона о международном частном праве) — в некоторых государствах, например в Австрии, Венгрии, Польше, Италии, Чехии, Словакии, Турции, Германии, Швейцарии, Испании, Португалии, Венесуэле, Лихтенштейне, Румынии, Тунисе.
2.В форме комплекса правовых норм, рассредоточенных по отдельным отраслям законодательства — в большинстве государств.
8.Понятие международного гражданского процесса.
В науке МЧП под международным гражданским процессом понимается порядок рассмотрения и разрешения национальным судом гражданского дела, возникающего из правоотношения, осложненного иностранным элементом, порядок совершения процессуальных действий и исполнения судебных постановлений и постановлений других органов иностранного государства.
Сюда традиционно относят международный коммерческий арбитраж и нотариальное производство по делам с иностранным элементом.
Но наличие иностранного элемента сближает его с МЧП, вследствие чего международный гражданский процесс рассматривают в рамках учебной дисциплины МЧП Некоторые аспекты, которые рассматриваются в рамках международного гражданского процесса:
•подсудность в отношении гражданских, трудовых и семейных правоотношений;
•положение иностранных физических и юридических лиц, государств и дипломатических представительств;
•содержание норм иностранного права;
•принудительное исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражей.
Международный гражданский процесс строится на принципах равенства и взаимности. Субъектами процесса могут выступать граждане иностранных государств, лица, не имеющие гражданства, представители консульств и посольств, иные субъекты, обладающие процессуальной дееспособностью и правоспособностью.
Основанием для ведения международного гражданского процесса могут выступать национальные законы стран, международные конвенции, исследования, доктрины.
9.Обычай как источник международного частного права. Международные обычаи – один из основных традиционных источников МПП. В 38 статье Статута Международного суда Организации Объединенных Наций, международные обычаи определяются в качестве «доказательства общей практики, которая признана правовой нормой»
Обычай — важный источник международного частного права. Он способен заполнять пробелы в договорном праве и связывать все государства международного сообщества.
Обычай приобретает юридическое значение в результате однородных или идентичных действий государств и определённым образом выраженного намерения придать таким действиям нормативное значение. Для того чтобы практика приобрела характер обычной нормы права, необходимы длительность, регулярность, устойчивость и повторяемость её применения.
В соответствии со статьёй 1186 Гражданского кодекса Российской Федерации обычай признаётся источником права, особенно в гражданскоправовых отношениях с участием иностранного элемента.
Это одно из оснований, по которым определяется право, применимое к гражданско-правовым отношениям, связанным с нормами иностранного правопорядка.
В международном частном праве важная роль отводится международным торговым обычаям, обычаям делового оборота и обычаям торгового мореплавания.
10.Интеллектуальная собственность в международном частном праве. Понятие «интеллектуальная собственность» определено в Конвенции
об учреждении Всемирной организации интеллектуальной собственности
1967
Интеллектуальной собственностью в РФ являются результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (ст.1225 ГК РФ). К ним относятся:
•Произведения науки, литературы, искусства
•Программы для ЭВМ,
•Базы данных
•Исполнения,
•Фонограммы,
•Cообщения в эфир, или по кабелю, радио, телевизионных передач,
•Изобретения,
•Полезные модели,
•Промышленные образцы,
•Селекционные достижения,
•Топология интегральных схем,
•Секреты производства (Ноу-хау)
•Фирменные наименования,
•Товарные знаки и знаки обслуживания,
•Наименования мест происхождения товаров,
•Коммерческие обозначения.
На результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации признаются интеллектуальные права, которые включают в себя:
1.исключительное права (является имущественным правом),
2.личные неимущественные права 3.иные права (право следования, право доступа, и другие)
Объекты права интеллектуальной собственности – это комплекс объектов авторского права и права промышленной собственности. В связи с этим, право интеллектуальной собственности как самостоятельная
отрасль МЧП объединяет в себе две подотрасли – авторское право и право промышленной собственности.
Конкретное регулирование правоотношений, связанных с интеллектуальной деятельностью, осуществляется в национальном праве не в соответствии с законодательством о собственности, а по нормам авторского и изобретательского права.
Объекты права интеллектуальной собственности – это все права, связанные с интеллектуальной деятельностью в производственной, научной, литературной и художественной областях.
Таким образом, право интеллектуальной собственности представляет собой условное, собирательное понятие, объединяющее авторское право и право промышленной собственности.
11.Коллизионный метод регулирования международного частного права.
Коллизионный метод регулирования международного частного права — способ разрешать конфликты «разнонационального» законодательства.
Суть метода заключается в поиске связи правоотношений и иностранного элемента, национальной правовой системы. Правовая система любой страны по-разному осуществляет регулирование одинаковых проблем частного права (понятие правосубъектность, форма сделок, срок исковой давности и др.). 1 В основе коллизионного метода лежит использование коллизионных
норм. Они не содержат прямого определения прав и обязанностей участников отношений, а указывают, право какого государства нужно применить для определения этих прав и обязанностей.
Процесс регулирования с помощью коллизионного метода включает две стадии:
1.Выбор права с помощью коллизионной нормы (решение коллизионного вопроса).
2.Применение материальных нормизбранного частного права для определения прав и обязанностей сторон.
Коллизионный метод может осуществляться в двух правовых формах:
1.Национально-правовой (посредством национальных коллизионных норм, разработанных каждым государством в своём праве самостоятельно).
2.Международно-правовой (посредством унифицированных коллизионных норм, разработанных государствами совместно в международных договорах).