6. Основные теории происхождения государства и права.

Часть теорий носят универсальный характер, т.е. объясняют причины происхождения одновременно и государства, и права. Некоторые теории раскрывают особенности происхождения либо государства, либо права.

Основные универсальные теории происхождения государства и права следующие.

1. Теологическая теория (Аврелий Августин, Фома Аквинский):

1) государство и право есть продукт божественной воли;

2) государственная власть дарована свыше, вечна, незыблема и неоспорима;

Достоинства теории:

— поднимает престиж государства и права, наделяя его и правителей ореолом святости;

— способствует утверждению в обществе порядка, согласия, духовности.

Недостатки теории:

— не признает влияние социально-экономических и иных отношений на возникновение и развитие государства;

2. Психологическая теория (Л. И. Петражицкий, Г. Ф. Кнапп, Г. Тард):

1) психическая склонность одних властвовать, а других подчиняться влечет за собой появление государства и права;

2) государство и право являются продуктом психического взаимодействия между людьми;

3) появление государства обусловлено врожденной психологической потребностью жить вмест;

Достоинства теории:

- показывает, что в основе появления, развития и функционирования государства и права лежат субъективные факторы, обусловленные психическими особенностями сознания личности и общества;

- подчеркивает тот факт, что право реализуется через человеческое сознание.

Недостатки теории:

— снижает роль государства и общества в правовой сфере;

— отрыв от объективной реальности — игнорирует объективные социально-экономические и политические факторы, обусловливающие появление и развитие государства и права;

3. Материалистическая теория (К. Маркс, Ф. Энгельс):

1) государство возникает как результат развития экономики, усложнения общественных отношений, требующих специального аппарата для их регулирования;

2) возникновение государства обусловлено расслоением общества на два класса (господствующий и угнетаемый), ведущих непримиримую классовую борьбу;

Достоинства теории:

— исторически и научно верно отражает обусловленность возникновения государства и права материальными условиями жизни общества, взаимодействие политики и экономики;

— признает в качестве одного из условий существования государства классово дифференцированного общества, имеющего различные (противоположные) интересы;

Недостаток теории: недооценке национальных, религиозных, психологических, военно-политических и иных причин и условий, влияющих на процесс происхождения государственности.

Далее перечислим теории происхождения государства.

1. Патриархальная теория (Аристотель, Конфуций) выдвигает следующие положения:

1) государство — это результат развития и разрастания семьи;

2) власть государства, государя есть продолжение власти отца (патриарха) в семье;

Достоинства теории:

— создает ореол уважения государственной власти, провозглашает безмерную заботу государя по отношению к каждому своему подданному;

Недостатки теории:

— упрощает процесс происхождения государства и права, по сути дела ставя знак равенства между государством и семьей, отождествляет категории «отец», «члены семьи» с категориями «государь», «подданные»;

2. Договорная теория или теория общественного договора (Платон, Т. Гоббс, Б. Спиноза, Д. Локк, Ж.-Ж. Руссо) выдвигает следующие положения:

1) государство возникло в результате заключения договора между обществом и властью;

2) основанием ограничения прав и возникновения обязанностей могут служить только договоры и соглашения;

3) во всех формах правления суверенитет принадлежат народу, он является источником власти;

Достоинства теории:

— способствовала развитию демократической традиции в теории и на практике;

- признавала приоритет естественного права над позитивным;

- имеет глубоко демократическое содержание, обосновывая естественное право народа на свержение власти неугодного правителя, вплоть до восстания.

Недостатки теории:

— недооценивает объективные факторы, оказывающие влияние на процесс возникновения государства (прежде всего социально-экономические, военно-политические и пр.)

3. Представители органической теории (Г. Спенсер, Р. Вормс, Г. Прейс) утверждают:

1) государство возникает и развивается по законам биологии, так как человек — часть природы;

2) государство, как и живой организм, имеет органы, выполняющие те или иные функции, необходимые для жизнедеятельности организма;

Достоинства теории:

— исходит из обусловленности законов социальной жизни законами естественными;

Недостатки теории:

— переносит законы развития природы на общественную жизнь, игнорируя социальные законы, особенности общества, его закономерности;

— отрицает революционные переходы от одного типа государства к другому.

4. Теория насилия (Е. Дюринг, Л. Гумплович, К. Каутский):

1) насилия одних членов общества над другими внутри одной социальной общности либо насилия одних обществ, государств над другими (завоевание, порабощение, колонизация);

2) насильственного присвоения материальных благ и средств производства.

Достоинства теории:

— признает, что государство — это организация, применяющая насилие (сбор налогов, правоохранительная деятельность, комплектование вооруженных сил и т.д.);

— исторически многие государства были созданы путем насилия.

Недостатки теории:

— доказывает возникновение государства только одними военно-политическими факторами, отрицает экономические и другие обстоятельства;

— оправдывает агрессию, войны, расизм;

5. Согласно ирригационной теории происхождения государства (Карл Август Виттфогель):

1) государства возникают в долинах крупных рек в результате проведения обширных ирригационных работ, необходимых для осуществления земледелия;

2) в результате необходимости организации масштабных общественных работ произошло разделение общины на подвластное большинство и группу управленцев.

Достоинства теории:

— исторически и научно верно отражает причины возникновения древнейших восточноазиатских государств, расположенных в долинах крупных рек;

Недостатки теории:

— в качестве основной причины происхождения рассматривается географический фактор;

— не объясняет причину появления государств, расположенных не в долинах крупных рек.

Теории происхождения права следующие.

1. Теория естественного права или естественно-правовая школа (Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Вольтер, Ш. Монтескье, Ж.-Ж. Руссо, А. И. Радищев, В. С. Соловьев, П. И. Новгородцев и др.):

1) право существует в двух формах — естественной и позитивной (писаной, исходящей от государства);

2) естественное право — это право, которое существует объективно, вытекает из самой природы бытия и, следовательно, воплощает в себе высшую справедливость;

3) его содержание не зависит от чьей-либо воли, прежде всего, государства,естественное право не может быть произвольно установлено, изменено или отменено государством;

4) естественное право может быть как писаным, так и неписаным;

5) оно принадлежит человеку от рождения как биологическому и социальному существу;

Достоинства теории:

— данная теория сняла монополию государства на создание права, использование его как инструмента для воздействия на общество;

— право, основополагающие права человека и гражданина были поставлены выше государства, его воли и интересов;

Недостаток теории: право должно обеспечиваться принудительной силой в целях его соблюдения, поэтому без государства оно будет лишь фикцией.

2. Позитивистская теория права (Дж. Остин, К. Бергбом, Г. Шершеневич):

1) право создается государством, следовательно, государство может произвольно принимать, изменять и отменять право;

2) права возникают не с рождения, а делегируются, предоставляются государством в форме субъективных прав, закрепленных в нормах права;

3) позитивное право может быть только писаным, все, что не имеет письменной формы выражения, не может считаться правом;

Достоинства теории:

— закрепление четкой связи между правом и государством;

— стабильность и упорядоченность правовых предписаний;

— общеобязательный, непререкаемый характер права, обеспеченный возможностью государственного принуждения за его нарушение;

Недостатки теории:

— производность права от государства;

— ограниченность права государством, его волей и интересами;

— отказ от изучения сущности, социальной ценности и целей права.

Позитивистская теория имеет три разновидности (три течения) в рамках общей концепции в зависимости от того, что является сущностным источником права — норма права, правоотношение или правосознание. В зависимости от этого выделяют нормативистскую, социологическую и психологическую школы права.

Согласно позиции нормативистской школы права, представителями которой являются Г. Кельзен, Р. Штаммлер, П. И. Новгородцев:

1) право — это совокупность норм, находящихся в системном взаимодействии и жесткой иерархии по отношению друг к другу;

2) право представляет своего рода логически и юридически стройную «пирамиду», где все нормы соподчинены между собой но вертикали и не могут противоречить вышестоящим нормам;

3) юридическая сила нормы зависит от ее места в «пирамиде». Вышестоящая норма всегда обладает большей юридической силой и является основой для действительности нижестоящих;

Достоинства школы:

— позволяет создавать и совершенствовать систему законодательства, формировать четкую иерархию норм права;

— формирует юридические и структурно логические основы правосознания граждан;

Недостатки школы:

- игнорирует естественные и нравственные начала в праве, роль правосознания в реализации юридических норм;

- отрицает обусловленность существования права потребностями общественного развития, что может вызвать отрыв права от реальности.

Социологическая школа права (социопозитивизм) представителями были Р. Йеринг, Л. Дюги, Е. Эрлих, Р. Паунд, С. Муромцев, которые придерживаюсь следующих позиций:

1) право есть эмпирическое явление, и его следует искать не в формальной норме, не в психике человека, а в реальной действительности, в реали- зации права;

2) право есть результат правлений, возникающих в общественных отношениях, поступках людей, состояние социальной упорядоченности, закрепляемое и защищаемое государством в форме нормативных предписаний;

3) нормы закона, правосознание являются производными от общественных отношений и составляют свойства (аспекты) права, но не само право;

Достоинства школы:

— общественные отношения и право рассматриваются как взаимосвязанные явления;

— подчеркивается роль права как средства социального регулирования и установления социального равновесия;

— возвышает роль судебной власти.

Недостатки школы:

— смешивает общественные отношения как фактор формирования права с самим правом;

— отрицает нормативный характер права как важнейшего его свойства;

— недооценивает в праве психологические и политические элементы.

3. Историческая школа права (Г. Гуго, Ф. К. Савиньи, К. Ф. Эйхгорн):

1) право возникает в силу стихийного исторического процесса, как результат жизни общества, является продуктом развития нации;

2) среди источников права важнейшая роль отводится обычаям, закрепившимся в нормах права с течением времени, а не законам;

Достоинства школы:

— провозглашает необходимость изучать и учитывать исторические традиции и особенности права;

— признает, что право развивается исторически вместе с историей развития общества;

— связывает причины наличия особенностей правовых систем с правовой культурой, правовым менталитетом нации.

Недостатки школы:

— защищаются устаревшие обычаи, феодально-крепостнические институты;

— на первое место в качестве источника права ставится обычай, нравы общества, а не закон;