Признаки права:

1) волевой характер (право есть проявление воли и сознания людей,

Но не любой воли, а прежде всего государственно выраженной воли классов, социальных групп, элит, большинства общества);

2) общеобязательность (в этом проявляется суверенитет государства, означающий, что выше власти, чем власть государства, в обществе быть не может и что все принимаемые нормы права распространяются на всех субъектов);

3) нормативность (означает, что право, прежде всего, состоит из норм, то есть общих правил поведения, регулирующих большое количество общественных отношений);

4) связь с государством (означает, что право во многом принимается, применяется и обеспечивается государственной властью);

5) формальная определенность (означает, что право имеет внешне выраженную письменную форму, что оно обязательно должно быть объективировано, воплощено во вне);

6) системность (означает, что право не механическая совокупность юридических норм, а внутренне согласованный, непротиворечивый, упорядоченный организм, где каждая элемент имеет свое место и играет свою роль).

Нормативный подход трактует право как совокупность охраняемых государством норм. Таким образом, основной акцент делается на нормативности права, его формальной определенности и обеспеченности государственным принуждением. Положительным в таком подходе является то, что он ориентирует на соблюдение законов, дает точные критерии тем, кто применяет право, - они должны соблюдать законы, действующие в данный момент. Отрицательный же момент в нормативном подходе заключается в том, что государство объявляется главным источником правовых норм и, следовательно, то что оно создает, и является правом.

Социологический подход трактует право, как регулируемые им общественные отношения. Сторонники данного подхода считают, что право надо искать не в нормах, а в самой жизни. При этом они различают право и закон, но полагают, что норма права, взятая вне регулируемых ею общественных отношений, теряет свои регулятивные свойства. Иначе говоря, при этом подходе право рассматривается не как система абстрактных норм, а как сеть конкретных правоотношений, как норм, фактически применяемые на практике.

Философский подход связывает право с мерой свободы и справедливости. Эта позиция основывается на естественно-правовой теории, которая различает право и закон. При этом право трактуется как высшая идея представления о справедливости и свободе – извечные идеалы человечества. Если нормативные установления государства не соответствуют идеям свободы и справедливости, то они не являются правом. Отсюда различные правовые и неправовые законы.

26. сущность права.

Сущность права - это качественная его основа, которая отражает его природу и назначение в обществе. При рассмотрении сущности права необходимо учесть, что любое право выступает регулятором общественных отношений (формальная сторона) и обслуживает чьи-то интересы (содержательная сторона).

Выделяют два подхода к сущности права: в рамках классового подхода, право- это возведенная в закон воля экономически господствующего класса. С позиции обще- социального подхода, право- это выражение компромисса между интересами всех классов общества. Можно также выделить религиозный, расовый, национальный и иные подходы к сущности, где на первое место выходят соответственно религиозные, расовые, национальные и иные интересы.

Существует несколько подходов к изучению сущности права: классовый, общесоциальный, религиозный, национальный, расовый и др.

При классовом подходе право определяется как си­стема юридических норм, выражающих возведенную в за­кон волю экономически господствую­щего класса, при этом право используется в интересах господствующего класса.

При общесоциальном подходе право используется в более широких целях, как средство закрепления и реаль­ного обеспечения прав и свобод человека, демократии.

При религиозном подходе интересы религии доми­нируют в законах и подзаконных актах, правовых обычаях и других нормативных документах.

В условиях современного цивилизованного общества сущность права состоит в регулиро­вании общественных отношений, в достижении на норма­тивной основе такой стабильной организованности общества, при которой реализуется власть граждан, экономи­ческая свобода, свобода личности.

Существует понятие публичного и частного права. Римс­кие юристы считали, что публичное право имеет в виду интересы государства, а частное право - интересы индивида.

Современная наука уточняет, что публичное право предполагает то, что реше­ния принимаются единым центром (государством), а в сфере частного права юридически значимые решения принимают­ся множеством частных лиц, действующих самостоятельно.

27. право и другие социальные явления. Ценность права.

Социальная ценность чего-либо (явления или предмета) определяется его способностью удовлетворять те или иные потребности человека, группы людей или общества в целом.

Социальная ценность права, таким образом, представляет собой его способность обеспечивать удовлетворение определенных общественных и индивидуальных потребностей. А поскольку право является социальным регулятором, то его ценность, прежде всего, заключается в способности эффективно регулировать (упорядочивать) общественные отношения, гармонизировать интересы различных социальных групп.

В научной литературе отмечаются разные аспекты проявления ценности права (А.В. Малько):

1) право обладает определенной ценностью, будучи составным элементом духовной культуры общества (культурная ценность права);

2) право является средством удовлетворения наиболее значимых потребностей общества (общесоциальная, надындиви­дуальная ценность права);

3) право имеет определенную ценность для реализации интересов отдельной личности, закрепляет и га­рантирует права и свободы человека и устанавливает режим бла­гоприятствования для его всестороннего развития (индивидуаль­ная ценность права).

Однако, главная ценность права – способность быть инструментом удовлетворения основных потребностей индивида и общества. Это выражается в том, что:

1. оно является важнейшим средством регулирования общест­венных отношений, придает действиям людей согласованность и упорядоченность;

2. оно выступает инструментом защиты и охраны существующего общественного и государственного строя;

3. оно способно предотвращать и разрешать социальные конф­ликты;

4. оно содействует дальнейшему прогрессу общества, стимулиру­ет развитие социально полезных связей и одновременно ограничи­вает социально опасные варианты поведения людей;

5. оно является средством ограничения государственной власти и контроля за деятельностью государственных органов со стороны гражданского общества;

6. оно устанавливает меру свободы личности в обществе и способ­ствует ее всестороннему развитию;

7. выступает формой закрепления и передачи важнейших культурных достижений цивилизации;

8. служит средством укрепления нравственных начал в со­циальной жизни.

Ценность права проявляется и закрепляется в его принципах и функциях.

1. Проблема соотношения государства и права по существу сво­дится к вопросу о том, что первично: государство или право, зави­сит ли государство от права или, напротив, право зависит от госу­дарства.

Можно выделить пять основных позиций в трактовке данного вопроса. Первая позиция получила название этатистской. Согласно данной позиции, государство является главным институтом общест­ва, организатором экономической и других сфер жизни общества. Во благо общества государство устанавливает определенный право­порядок, защищает и охраняет общество от нападений извне и т. д. Государство предшествует праву, последнее зависимо от государ­ства, порождено им. Следовательно, право выступает совокупно­стью государственно-властных велений и обеспечивается возмож­ностью применения принуждения.

Вторая позиция сложилась на основе естественно-правовой теории и предполагает существование права до и независимо от го­сударства. Государство — продукт права, так как утверждается юридическими способами, предшествующим государству правопо­рядком. Государство подчиняется праву, поскольку само государ­ство возникает из потребности обеспечить действие права как систе­мы нормативного регулирования. Из этой позиции возникла идея правового государства, в котором утверждается верховенство (гос­подство) права.

Третья позиция — дуалистическая и исходит из существова­ния сложной двусторонней функциональной связи между государ­ством и правом: они не могут существовать друг без друга и оказы­вают воздействие друг на друга. Таким образом, связь между государством и правом двусторонняя, связь взаимной зависимости: право без государства бессильно, государство же неспособно суще­ствовать без права как регулятора общественных отношений.

Четвертая позиция — позитивистская. Она базируется на фи­лософии юридического позитивизма, которая была распространена в конце XIX в. в Германии и России. Рассматриваемая позиция проповедует идею самоограничения государства: издавая законы, государство тем самым ограничивает себя ими, обязано подчинять­ся законам. Однако такое самоограничение определяется самим го­сударством.

Пятая позиция обычно именуется либерально-демократиче­ской. Она обосновывает идею связанности государства правом. Этот подход исходит из различения закона и права, считая право первичным элементом. Данное положение должно учитывать госу­дарство, принимая новые законы и регулируя отдельные стороны жизни общества.

Признается взаимное воздействие права и государства друг на друга.

Рассмотрим сначала воздействие права на государство. В юридической литературе отмечаются два главных направле­ния воздействия права на государство: на внутреннюю организа­цию государства; на деятельность государства. Первое направление характеризуется тем, что право оформля­ет структуру государства, взаимодействие между элементами его механизма. Право создает также гарантии против концентрации го­сударственной власти в одной из ее ветвей, регулирует отношения между отдельными государственными органами, а в федерации — разграничивает предметы ведения между центром и субъектами фе­дерации. Иначе говоря, право упорядочивает внутрисистемные свя­зи и отношения в государстве. Второе направление проявляется в том, что право воздействует на государство при его отношениях с населением, отдельным человеком. Право определяет пределы воздействия государства на лич­ность, ее права и обязанности, правовые гарантии со стороны госу­дарства. Одновременно право придает деятельности государства легальный характер, вводит его деятельность в юридические рам­ки, определяет пределы государственного вмешательства в частную жизнь, пределы, формы и основания для применения государствен­ного принуждения.

Госу­дарство, в свою очередь, воздействует на право, а именно:

1) является непосредственным создателем правовых норм и средством их реализации. Наиболее важное воздействие оказывает государство на право в процессе правотворчества и правопримене­ния. Право формируется государством, придает ему определенную форму, а нормам права — характер государственно-властных веле­ний, участвует в систематизации права и т. д.;

2) обеспечивает реализацию права посредством организации исполнительной власти, судебной, надзорной и контрольной дея­тельности;

3) оказывает праву идеологическую поддержку, воспитывая уважение к праву, закону, обязывая всех следовать правовым пред­писаниям.

Анализируя связь государства и права, следует иметь в виду, что право относительно самостоятельно по отношению к государст­ву, так же как и государство относительно самостоятельно в отно­шении права. Это подтверждает, в частности, тот факт, что законо­дательство государства не всегда соответствует праву. Кроме того, каждое из этих явлений имеет собственные закономерности разви­тия, но они не могут существовать друг без друга и оказывают вза­имное влияние.

2. Политика, как и право, сложное социальное явление. Она ока­зывает огромное воздействие на все стороны жизни общества и про­никает во все общественные явления и процессы — идеологию, куль­туру, семейные, нравственные и иные отношения. Значительно ее влияние и на экономику: политика способна сгладить остроту эконо­мических противоречий, своевременно реагировать на экономиче­ские потребности, создавать условия для нормального экономиче­ского развития; с помощью политических методов определяются наиболее целесообразные пути развития и применения экономиче­ских законов. В политике принято выделять объективные и субъективные начала. К объективным началам относятся складывающиеся в опреде­ленных исторических условиях отношения между классами, нациями, государствами. Эти отношения во многом определяются экономическим строем общества и не могут быть произвольно изме­нены. Каждое новое поколение людей вступает в условия уже сло­жившихся политических отношений классов, наций, государств. Изменить эти отношения кардинальным образом могут только ре­волюционные изменения, когда к власти приходят новые силы. Субъективные начала в политике составляет практическая дея­тельность классов, наций, государств, политических партий и дви­жений, осуществляющих свои интересы, намеченные цели. В этом случае политика выступает как осознанная волевая деятельность людей и их объединений. К субъективным началам относятся и политические идеи, взгля­ды представителей различных социальных групп и слоев общества, отражающие их интересы и выражающие их отношение к другим со­циальным группам, классам, партиям, к государству и т. д. Политика как социальное явление тесно связана с государст­венной властью. Напомним, что термин «политика» происходит от греческого «полис», что означает город-государство. Аристотель считал, что политику составляет то, что относится к государству. Многие ученые философы и политологи более позднего времени отождествляли политический строй и государство, а политику свя­зывали с деятельностью государства. Таким образом, политика фи­гурирует чаще всего как государственная политика. Государственная политика проявляется в первую очередь в ак­тах государства. Это нормативные правовые акты, а также декла­рации, обращения, призывы и иные официальные документы. Они принимаются от имени государства. Право и политика тесно связаны друг с другом, в их социаль­ном назначении много общего, они оказывают взаимное влияние. Общее у них, во-первых, то, что и право, и политика обуслов­лены объективными потребностями и интересами людей. Во-вто­рых, их социальное назначение состоит в том, чтобы упорядочивать общественные отношения, разрешать социальные конфликты. Вместе с тем это различные явления. Различия между ними за­ключаются в следующем:

1) политика охватывает более широкий круг отношений по сравнению с правом. Политика проникает во многие части над­стройки и формы общественного сознания. Право регулирует менее узкий круг общественных отношений, т.е. право не исчерпывает всей государственной политики;

2) политика — более динамичное явление, чем право. Полити­ка быстрее реагирует на новые общественные потребности и в этом плане как бы предшествует праву. Право медленнее реагирует на изменения в общественных отношениях;

3) политика имеет более разнообразные формы и методы вы­ражения, чем право. Право имеет строго определенную форму вы­ражения (закон, указ, постановление и др.), а методы воздействия права на общественные отношения ограничены: диспозитивный, императивный, рекомендательный и поощрительный методы регу­лирования.

В теории государства и права сложились два противополож­ных подхода к трактовке соотношения политики и права. Первый подход исходит из приоритета политики, в частности утверждается: право ничто без политики, не существует права апо­литичного, независимого от политики. При этом подходе право рас­сматривается как инструмент политики, рычаг политических пре­образований. Этот подход был господствующим в советское время. Второй подход состоит в том, что приоритет отдается праву: право трактуется как фундамент всех политических процессов. Однако многие юристы полагают, что нельзя однозначно подхо­дить к соотношению права и политики. В каждом типе государства это соотношение различно. Поэтому требуется конкретно-истори­ческий подход, который позволяет выявить роль права или поли­тики в той или иной ситуации. Известно, что политика может быть инициатором прогрессивных социальных изменений, а право, на­против, будет тормозить эти реформы. В ряде случаев принятые реакционные законы были отменены только благодаря усилиям политических движений и политических деятелей. Представляется более правильным исходить из того, что поли­тика и право — два способа существования государственной вла­сти. Они тесно взаимодействуют и оказывают влияние друг на друга. Право, например, должно выступать ограничителем политики, политика, в свою очередь, является средством реализации и функ­ционирования права.

3. Справедливость тесно связана с правом и оказывает на него большое влияние. Поэтому категорию справедливости с древних времен исследовали философы, юристы, другие ученые. Например, в Древней Греции то, что соответствовало справедливости, воспри­нималось как право. Аристотель пытался связать справедливость и закон. Он писал: «Все установленное законом в известном смысле справедливо, ибо все, что положено законодателем, законно, и каж­дое отдельное постановление его мы считаем справедливым». Римские юристы полагали, что право вообще справедливо, го­ворить о справедливости права — это тавтология (Павел, Цельс, II —III вв. и др.). И даже Фома Аквинский, придерживавшийся теологической теории, рассматривал право как действие справедли­вости в божественном порядке человеческого общежития. Справед­ливость, как полагал он, одна из этических добродетелей, которая имеет в виду отношение человека не к самому себе, а к другим лю­дям и состоит в воздаянии каждому принадлежащего ему. Гуго Гроций также считал идею справедливости необходимым признаком права. По мысли Г. Гроция, право есть то, что не проти­воречит справедливости. Современная юридическая наука относит справедливость к сфе­ре не только морали, но и выделяет три ее аспекта: нравственный, социальный и правовой. Нравственный аспект состоит в том, что те или иные государст­венно-правовые явления и процессы оцениваются с точки зрения добра и зла, добродетели, долга и т. д. Справедливость с социальной точки зрения, или социальная справедливость, предполагает прежде всего многообразные отно­шения, связанные с экономикой, политикой и духовной сферой. Система социальной справедливости требует соответствия между правами и обязанностями личности, между деянием и воздаянием, между трудом и вознаграждением, равенство людей перед законом и судом и т. д. Правовой аспект справедливости означает проникновение тре­бований справедливости в ткань законодательства, в принципы и содержание правовых предписаний, в организацию и осуществление правосудия и т. д. Например, в Гражданском кодексе Россий­ской Федерации говорится о принципе справедливости при исполь­зовании аналогии права. В Уголовном кодексе специально выделен принцип справедливости как основа применения наказания и иных мер уголовно-правового характера (ст. 6 УК). Справедливым счи­тается наказание, соответствующее характеру и степени обществен­ной опасности совершенного правонарушения, обстоятельствам его совершения, личности виновного.

Дискуссионен вопрос о том, следует ли справедливость отнести к свойствам норм права или это правовой принцип (некоторые уче­ные называют его сверхпринципом), который определяет весь строй правовых отношений в демократическом обществе. Большинство ученых трактуют справедливость как принцип права, как тип (вариант) построения общественных отношений.

Все сказанное позволяет сделать следующие выводы из соотно­шения права и справедливости:

1) справедливость представляет собой ценностное, нормативно-должное свойство содержания норм права;

2) право не создает и не определяет справедливости, а лишь от­ражает ее или не отражает. Отражение может быть точным или ис­каженным, полным или урезанным. Через право государство как бы возводит справедливость в ранг официальной и защищаемой го­сударством. Через право справедливость приобретает юридически значимый характер, тем самым справедливость приобретает одно­временно регулирующее значение;

3) в праве справедливость находит свое существование, при этом справедливость как бы трансформируется во внутреннее свойство права. Но такого рода трансформация зависит от того, способна ли норма права осуществлять справедливость в каждом конкретном случае или нет. Иначе говоря, норма должна закреп­лять такой вариант поведения или деятельности, который не нано­сил.бы ущерба другим лицам, не нарушал их прав и интересов;

4) справедливость влияет на форму закрепления содержания права, например будет ли норма права сформулирована в качестве диспозитивного или императивного требования или предписания;

5) справедливость тесно связана с равенством, но это не тожде­ственные понятия. Реализуя принцип справедливости, законода­тель должен стремиться к установлению единства правового стату­са всех граждан, допуская отдельные изъятия лишь при наличии весомых объективных обстоятельств;

6) справедливость является одновременно идеей (нравственный критерий) и мерой регулирования поведения и общественных отно­шений.

Надо отметить, что норма права, правильно отражая справед­ливость, не всегда автоматически ведет в процессе своей реализа­ции к справедливым результатам. Здесь большую роль играют об­становка законности, демократии, общий климат в стране, способы реализации норм права правоприменительными органами. Важно подчеркнуть, что юридическая справедливость не тождественна справедливости социальной. Иначе говоря, не всякое законное ре­шение выступает как справедливое. Но требования юридической справедливости всегда нацеливают применителя нормы права на принятие справедливого решения, не выходящего за рамки закон­ности.

В юридической литературе отмечается, что проблема справед­ливости применения правовых норм не возникала бы, если бы зако­нодатель предусматривал для всех жизненных случаев четкие пра­вила поведения и соответствующие санкции за их нарушение. Но действительность богаче всяких схем. Поэтому законодатель пре­доставляет возможность правоприменительным органам и лицам, разрешающим конкретные дела, учитывать всю совокупность об­стоятельств дела, все факторы и условия, влияющие на юридиче­скую ответственность, и выбрать наиболее справедливое при дан­ных обстоятельствах решение. Таким образом, право и справедливость имеют два аспекта взаимосвязи: воплощение справедливости в законодательстве; справедливость как основной принцип реализации права, в том числе правоприменительной деятельности.

4. Интересы, как известно, составляют основу жизнедеятельности человека и общества, служат движущим фактором прогресса, в то время как отсутствие реального интереса способно привести к краху различных реформ и программ. Общественно значимые интересы за­крепляются в законах и других нормативных правовых актах, играют важную роль в процессе правообразования и в реализации права. Прежде всего необходимо установить содержание понятия «ин­терес». В юридической, философской науках, в психологии нет одно­значного подхода к категории «интерес». Одни ученые трактуют понятие «интерес» исключительно как объективное явление и тем самым отождествляют с понятием «по­требность», которая действительно представляет собой в известной мере явление объективное. Однако люди, имея одинаковые потреб­ности, нередко поступают по-разному. Другие исследователи относят интерес к субъективным катего­риям. Именно так определяют интерес представители психологиче­ской науки, считая интерес отражением в сознании человека стрем­ления к удовлетворению потребностей. По мнению третьих, интерес — это одновременно единство объ­ективного и субъективного, поскольку, будучи объективным явле­нием, интересы неизбежно должны пройти через сознание челове­ка. Противники данной позиции утверждают, что интересы могут быть осознанными или неосознанными, но осознание интереса ни­чего не меняет в его содержании, поскольку оно целиком определя­ется объективными факторами. Понятие «интерес» нередко трактуется как выгода или польза. В литературе предлагается различать социальный и психоло­гический интерес. Юридическая наука исходит из того, что соци­альная природа интереса является базовой категорией. Психоло­гический интерес представляет, по сути, заинтересованность, которая тесно связана с интересом, но отличается от последнего. Интерес может существовать и не будучи выраженным в заин­тересованности, но в этом случае он выступает в качестве побуди­тельного мотива действий субъекта. Интерес может быть выражен в заинтересованности адекватно, а может предстать в виде ложной заинтересованности и тогда не соответствовать действительным ин­тересам. Но без заинтересованности потенциал интереса мертв, так как нет осознания и познания интереса, следовательно, нет и реали­зации его, поскольку такая реализация требует волевого отноше­ния, т.е. возможности выбора субъектом варианта поведения или действий. Если нет достаточной свободы для такого выбора, то ин­терес способен угаснуть.

Связь права и интересов проявляется наиболее рельефно в двух сферах — в правотворчестве и при реализации права. В процессе правотворчества группы или слои, стоящие у власти, посредством норм права придают юридическое значение своим ин­тересам, сообщая им общеобязательный характер. В демократически устроенном обществе в праве выражаются в первую очередь соци­ально значимые интересы, в том числе общесоциальные. Как справедливо указывает проф. Ю.А. Тихомиров, социаль­ные интересы выступают движущим началом правотворчества. При этом имеются в виду интересы как лиц, групп, партий, кото­рые находятся у власти, так и оппозиции. Выявление, формирова­ние и выражение различных интересов, с одной стороны, и их со­гласование — с другой, позволяют закрепить в праве некую меру «общезначимых» интересов.

Проблема связи интересов и права не ограничивается лишь отра­жением интересов в нормах права и нормативных правовых актах. Не меньшее значение имеет также вопрос о том, как нормы права трансформируются в мотивы поведения конкретного человека. Поэтому одна и та же норма права оказывает различное мотивационное влияние на поведение людей, оказавшихся в сходной ситуации. Регулирование поведения людей с помощью права состоит в оп­ределении их юридических прав и обязанностей. Государство реализует интересы личности, во-первых, путем определения правового статуса субъекта; во-вторых, посредством предоставления субъективных прав и возложения юридических обязанностей; в-третьих, путем регламентации объектов правоот­ношений; в-четвертых, при помощи установления соответствую­щих юридических процедур - порядка реализации субъективного права личности и ее юридических обязанностей. Непосредственно с реализацией интереса связаны два средст­ва — установление правового статуса субъекта и предоставление субъективных прав и юридических обязанностей. Именно субъек­тивное право связано напрямую с интересом, с его практической реализацией, в то время как правовой статус является исходным звеном, воплощающим признаки субъекта интереса. Правовой режим объекта интереса и юридическая процедура воплощают так называемую технологию правовой реализации ин­тереса. Все указанные средства влияют на уровень правового обеспече­ния интересов субъектов, поэтому между ними существуют систем­ные связи. В литературе называют три тенденции в правовом обеспечении интересов:

1) возрастание роли права в реализации интересов, что осуще­ствляется интенсивным использованием в правовом регулировании инициативы сторон, материальных стимулов, личного интереса субъектов права;

2) усиление конкретных правовых средств во взаимоотношени­ях государства и граждан. Отсюда и круг интересов, реализация которых обеспечивается правовыми средствами, расширяется. Так, впервые в правовую сферу включаются отношения интеллектуаль­ной собственности; государственную защиту получают свобода со­вести, свобода слова, убеждений, свобода печати и др.;

3) возрастание правовой активности людей в защите собствен­ных интересов, а также прав и свобод.

28. функции права.

Функции права представляют собой ключевые направления юридического воздействия права на общественные отношения, в которых раскрываются сущность и социальное назначение права в общественной жизни.

Существует несколько видов функций:

1) общесоциальные;

2) специально-юридические.

Общесоциальные функции – это функции, посредством которых право выражается в качестве социальных регуляторов отношений в различных сферах общественной жизни:

1) политическая функция – это функция, которая направлена на правовое регулирование между субъектами политической власти;

2) экономическая функция – это функция, которая направлена на юридическое обеспечение надежности и справедливости экономических отношений;

3) культурно-историческая функция – это функция, которая направлена на собрание и развитие культурно-духовных ценностей;

4) функция социального контроля – это функция, которая заключается в исполнении воздействия права на поведение субъектов с помощью поощрения, стимулирования, удержания от неправомерных действий и т. д.;

5) воспитательная функция – функция, посредством которой складывается убежденность в целесообразном и справедливом порядке правового регулирования.

Специально-юридические функции – это функции, посредством которых определяются средства и приемы регулирования общественных отношений:

1) регулятивная функция – это функция, которая направлена на осуществление правового воздействия, которое устремлено на организацию социально значимых отношений посредством формально определенных правил поведения, требований общественного развития, особенностей обстановки как внутри государства, так и на международной арене;

2) регулятивная динамическая функция – это функция, с помощью которой осуществляется воздействие на общественные отношения с помощью их оформления и стимулирования;

3) регулятивная статическая функция – это функция, с помощью которой реализовывается воздействие на общественные отношения с помощью закрепления их состояния в институтах права;

4) охранительная функция – это функция, которая состоит в охране положительных, правомерных и вытеснении отрицательных явлений общественной жизни, а также пресечении, предупреждении и восстановлении нарушенных прав:

5) компенсационная функция – это функция, с помощью которой обеспечивается предоставление компенсаций за причиненный вред или нанесенный ущерб;

6) восстановительная функция – это функция, которая направлена на восстановление нарушенного права либо положения;

7) ограничительная функция – это функция, которая направлена на ограничение в общественных отношениях общественно опасного поведения;

8) карательная функция – это функция, которая состоит в назначении наказания за совершенные правонарушения.

Сферы действия права и морали не совпадают лишь частично, т. е. значительная совокупность общественных отношений и является предметом регулирования и права, и морали. Моральные требования дают больший простор для толкования и применения, при этом право и мораль рассматриваются по времени введения в действие и их историческим судьбам.

29. социальные и технические нормы.

Технические и социальные нормы — разновидности нормативных регуляторов. К нормативным относятся регуляторы, устанавливающие четкие рамки для поведения участников общественных отношений — норму.

Нормативные регуляторы делятся на технические нормы (которые регулируют отношения между людьми и предметами окружающего мира) и социальные нормы (регулируют отношения между людьми и их организациями).

Технические нормы — это правила, регламентирующие отношения людей с орудиями труда, средствами производства, техникой, природой и животным миром. Они определяют оптимальные методы, приемы и средства обращения с естественными и искусственными объектами, а также последовательность и содержание технологических операций.

Технические нормы отличаются от социальных по содержанию, конструкции, способам фиксации, степени общности. Основное отличие заключается в предмете регулирования: социальные нормы регулируют отношения между людьми, а технические — взаимоотношения человека с внешним миром, природой,техники.

К техническим нормам относятся научно-технические, технические, экономические, агрономи-ческие, биологические, санитарно-гигиенические и многие другие правила. Среди них есть такие, которые, действуя в основном в материально-производственной и управленческой сферах, получают положительную оценку общества, закрепляются в специальных нормативных актах и обретают значение государственного стандарта (ГОСТ), правил техники безопасности, инструкций по эксплуатации различных видов транспорта, проектированию и проведению строительных работ, применению агрохимикатов в сельском хозяйстве и химических веществ в продуктах питания и т. д. Нарушение подобных правил расценивается как правонарушение и влечет за собой определенные юридические последствия. Таким образом, не теряя своего организационно-технического характера, эти нормы приобретают качественные признаки правовой нормы.

Технические нормы тесно взаимодействуют с различными социальными нормами. Так, взаимосвязь их с правом проявляется в том, что важнейшие для общества технические нормы исходят от государства, выражают его волю, становятся общеобязательными и предусматривают определенные санкции в случае их нарушения. К примеру, экологическое право призвано юридическими средствами защищать экологические права граждан, обеспечить им здоровые условия жизни, разумное отношение к природе и природным ресурсам. Уголовное законодательство РФ определяет состав экологических преступлений и санкции за их совершение. Таким образом, взаимосвязь права и техничсеких норм проявляется в том, что взаимоотношения человека с внешним миром становятся объектом регулирования и охраны права.

Взаимодействие технических и эстетических норм означает, что создаваемые человеком вещи, механизмы, машины должны не только выполнять свои основные функции, удовлетворять утилитарные потребности человека, но и представлять собой определенную эстетическую ценность: быть добротными, красивыми, вызывать чувство радости, удовольствия, наслаждения.

Социальные нормы — это объективно необходимые правила общежития людей и социально значимого их поведения. В них отражаются наиболее типичные, многократно повторяющиеся связи и отношения. Случайные связи и действия не являются предметом их регулирования. Социальным нормам присущи следующие особенности.

1. Предметом регулирования выступают общественные отношения, формы социального взаимодействия людей.

2. Социальные нормы вытекают из объективной потребности общества упорядочить многобразные общественные отношения и связи, поддержать стабильность и порядок.

3. Они возникают закономерно в процессе исторического становления общества и отражают достигнутый уровень его экономического, социального, политического и культурного развития.

4. Социальные нормы возникают в связи с волей и сознанием людей, в ходе их практической деятельности.

5. Данные нормы носят общий характер, т. е. не содержат указания конкретного адреса. Они обращены к неопределенному кругу лиц, регулируют многократно повторяющиеся связи, наиболее типичные отношения (трудовые, семейные и др.) и характеризуются непрерывностью действий во времени.

6. Социальные нормы имеют определенную иерархичность, выполняют конкретную роль в системе социальной регуляции.

7. Данным норам свойственна процедурность, т. е. определенный порядок реализации, детальная регламентация их действия, возможность осуществления санкций в отношении нарушителя социальных норм.

Выделяют следующие социальные нормы с точки зрения сфер действия и социальной направленности:

- правовые нормы;

- моральные;

- политические;

- религиозные;

- эстетические;

- семейные;

- корпоративные;

- нормы обычаев, традиций, привычек;

- домовые обыкновения;

- правила этикета, приличия, обрядов, ритуалов.

Социальные нормы тесно взаимодействуют между собой, оставаясь относительно самостоятельными и способными направлять поведение людей определенным образом.

30. особенности права как нормативного регулятора.

Право относится к социальным нормам, поэтому ему присущи те черты, которые свойственны всем социальным нормам. В то же время право отличается спецификой по сравнению с другими социальными нормами.

1. У права особая нормативность. Она состоит в том, что право четко определяет права и обязанности субъектов правового общения, а также меры юридической ответственности за их нарушение.

2. Нормы права в отличие от других социальных норм имеют дифференцированное внутреннее строение, т. е. в норме права можно выделить гипотезу, диспозицию и санкцию.

3. Иерархичность (субординация) проявляется в том, что каждая норма права занимает свое место в системе права. Например, конституционные нормы обладают высшей юридической силой среди других норм права, им не могут противоречить другие правовые нормы. Нормы законов занимают более высокое положение по сравнению с нормами подзаконных актов.

4. Качество системности, иначе говоря, право – сложное институциональное образование, состоящее из норм, институтов, подотраслей и отраслей права.

5. Право в целом выражает идеи справедливости, свободы и равноправия людей – извечные идеалы, к которым стремится человечество. При этом справедливым считается то, что служит благу человека и не ущемляет интересов других людей, не наносит вреда обществу. Эти критерии складываются в сознании людей и затем закрепляются в законодательстве. В основе справедливости должны лежать общечеловеческие начала, т. е. приоритет прав и свобод человека и защита со стороны государства.

Свобода человека – неотъемлемое свойство человека, без которого невозможно нормальное существование личности, раскрытие его творческих возможностей.

Дореволюционные юристы, например Е.Н. Трубецкой, полагали, что каждый человек должен обладать как внутренней, так и внешней свободой. При этом Е.Н. Трубецкой понимал под внутренней свободой способность сознательно избирать то или другое поведение, сознательно руководствоваться теми или иными мотивами, а под внешней свободой – отсутствие внешних препятствий для осуществления целей человека, его желаний. Там, где нет внешней свободы, нет и самого права. В этом смысле свобода составляет содержание права.

Говоря о равноправии, имеется в виду принцип формального, а не фактического равенства людей. Иначе говоря, право должно устанавливать равную для всех меру поведения, или равную меру свободы. Принцип формального равенства означает, что люди равны между собой как субъекты права, т. е. как участники правового общения, равны в смысле своей правоспособности, равных возможностей в достижении целей правовыми средствами, но никогда не могут быть равны фактически.

6. Право имеет свой предмет отражения, предмет регулирования.

Его составляют наиболее важные, фундаментальные институты жизни общества – власть, государство, порядок в обществе, собственность и т. д.

7. Право, регулируя поведение и действия людей, воздействует на их сознание и чувства. Если право отражает идеи справедливости, свободы и равноправия людей, то они добровольно, по внутреннему убеждению подчиняются правовым предписаниям.

8. Праву присуща специфическая форма выражения и закрепления – законодательство в широком смысле, включающее не только законы, но и указы, постановления, другие виды нормативных правовых актов. Способность права существовать в специфической юридической форме принято называть формальной определенностью.

9. Право характеризуется связью с государством, что делает его общеобязательным, и возможностью применить государственное принуждение или иные меры государственного воздействия для обеспечения действия права.

10. Право отличается процедурностью, т. е. устанавливает определенные процедуры для своей реализации. При этом данные процедуры устанавливают точные права и обязанности участников правового общения. Например, уголовный, гражданский, административный процесс, порядок рассмотрения трудовых споров, законодательный процесс и др.

В последнее время в общетеоретической литературе было высказано мнение о том, что к числу признаков права нельзя относить родовые признаки, присущие всем социальным нормам, а также признаки, которые характерны лишь для некоторых, а не для всех норм права (проф. В.М. Сырых). С этих позиций основными признаками права не могут быть нормативность, системность и формальная определенность, поскольку они присущи многим социальным нормам. В.М. Сырых считает непременными признаками права следующий перечень: взаимозависимость, равноправие, эквивалентность, общеобязательность и юридическая ответственность.

Взаимозависимость трактуется как способ правового взаимодействия субъектов, каждый из которых имеет определенные права и одновременно несет определенные обязанности. Взаимодействующие лица достигают своих целей без посягательства на права и интересы других лиц, действуют согласованно для достижения каждым участником позитивного результата. Подобное взаимодействие возможно только при условии формального равенства (равноправия) участников отношений, которые независимы друг от друга и обладают свободой воли.

Эквивалентность понимается как недопустимость реализации целей одним участником правового взаимодействия за счет другого в результате его добросовестного заблуждения, мошеннических действий или навязывания своей воли, превышения своих прав и т. д.

Общеобязательность как сущностный признак права предполагает, что лишь государство, обладающее аппаратом принуждения, способно обеспечить соблюдение и исполнение требований права членами общества, используя в этих целях юридическую ответственность. Таким образом, юридическая ответственность является конкретным проявлением общеобязательности по отношению к лицам, допустившим противоправные деяния.

Отвергая справедливость в качестве сущностного признака права, В.М. Сырых аргументирует свою точку зрения тем, что право, определяя взаимосвязи субъектов, остается индифферентным (безразличным) к результатам его реализации в конкретных отношениях. Оно лишь определяет путь, ориентирует, как нужно поступать, чтобы получить соответствующие результаты. Сами же результаты оцениваются с экономических, политических и других позиций. Процессуальные отношения, устанавливаемые правом, чаще всего нейтральны применительно к справедливости.

Приведенная позиция не является общепринятой и безупречной. В частности, общеобязательность, равноправие субъектов признаются практически всеми учеными в качестве признаков права. Нормативность же права совсем не аналогична нормативности, например, морали, поэтому перечисленные выше особенности права как нормативного регулятора наиболее полно характеризуют данное явление и выделяют право из всего комплекса социальных норм.

31. понятие и признаки нормы права.

Норма права –общеобязательное формально-опреде­ленное правило поведения, установленное и обеспеченное обществом и государством, закрепленное и опубликован­ное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обя­занностей их участников.

Норма права – общеобязательное правило поведения, исходящее от государства, закрепленное в определенной форме, регулирующее общественные отношения и обеспеченное к выполнению мерами государственного принуждения.

Признаки правовой нормы:

• Регулируют наиболее важные общественные отношения, носящие типовой характер (например, отношений по поводу наследования имущества);

• Закрепляют, как правило, уже сложившиеся, повторяющиеся общественные отношения, но могут и программировать их развитие, направлять их в определенное русло;

• Имеет определенную форму (письменную, документальную) и содержание (представительно-обязывающее – предоставляя права какому-либо субъекту, одновременно возлагает на него соответствующие обязанности);

• Содержит общеобязательное правило поведения и распространяется на всех, кто вступает в сферу е действия;

• Либо непосредственно исходят от государства в лице его органов либо имущества в результате проведения референдума, либо санкционируются государством, закрепляются в официальных государственных актах;

• Реализация нормы права обеспечена государственным принуждением;

• Носит общий характер, то есть отличается нормативностью;

• Характеризуется неперсонифицированностью – адресуется не конкретному лицу или распространяется на конкретный случай жизни, а на всех или большие группы людей (военнослужащих, учащихся, пенсионеров);

• Имеет многократное применение – не прекращает своего действия после ее исполнения;

• Имеет государственно-властный характер – положения нормы являются властным предписанием; государство устанавливает, что является правомерным, а что не правомерным.

Итак, для характеристики нормы права и определения ее поня­тия важно указать, что это: 1) правило поведения; 2) оно исходит от государства; 3) закреплено в определенной форме; 4) общеобя­зательно; 5) регулирует общественные отношения; 6) выполнение нормы права обеспечено государственными средствами.

32. действие норм права во времени, в пространстве и по кругу лиц.

Действие права – это действие составляющих его разнообразных норм, которые в официальной форме выражены в различных нормативно-правовых и иных правоустановительных актах. Действие этих актов и установленных в них правовых норм имеет свои пределы, определяемые временными и территориальными границами такого действия, а также рамками объектов нормативно-правовой регуляции и кругом адресатов соответствующих норм права.

Эти характеристики пределов действия норм права официально закрепляются в соответствующих нормативно-правовых актах. Но при трактовке данной проблематики следует иметь в виду, что пределы действия самого нормативно-правового акта в целом и содержащихся в нем отдельных норм совпадают далеко не всегда. Так, возможны случаи, когда акт продолжает действовать, но отдельные его нормы изменяются или отменяются. Возможны и такие случаи, когда акт в целом отменен, но отдельные его нормы продолжают действовать в той или иной форме (например путем закрепления этих норм в новых актах, регулирующих те же отношения).

Действие во времени определяется периодом времени от момента вступления нормативно-правового акта (и содержащихся в нем норм) в силу до момента ее утраты.

Время вступления в законную силу разных нормативно-правовых актов определяется различными способами: 1) временем принятия акта, 2) временем, которое указано в самом акте или в специальном акте о введении в действие данного акта, 3) временем официального опубликования акта или 4) по истечении определенного времени после официального опубликования акта.

Нерсесянц В. С. Общая теория права и государства. – М.: ИНФРА • М, 1999. С. 479

По общему правилу, если иное не установлено в самих нормативных актах, в Российской Федерации законы вступают в силу по истечении десяти дней со дня их официального опубликования; нормативные акты Президента и Правительства РФ – по истечении семи дней после их официального опубликования; нормативные акты министерств и ведомств внутриведомственного характера – с момента их государственной регистрации в Министерстве юстиции РФ, а акты общего значения, подлежащие официальной публикации, – по истечении десяти дней после их официального опубликования.

Многие нормативные акты Президента РФ и Правительства РФ предусматривают их вступление в силу с момента принятия или официального опубликования акта. Со дня ее официального опубликования вступила в силу и Конституция РФ.

В специальных актах о введении в действие принятого нормативного акта могут быть предусмотрены различные сроки вступления в силу различных положений (норм) данного акта. Так, в Федеральном Законе о введении в действие Уголовного кодекса РФ, принятого в 1996 г., установлено, что данный Уголовный кодекс вводится в действие с 1 января 1997 г., за исключением его положений о наказаниях в виде обязательных работ и ареста, которые будут введены в действие федеральным законом после вступления в силу Уголов-но-исполнительного кодекса РФ по мере создания необходимых условий для исполнения этих видов наказаний, но не позднее 2001 года.

Момент утраты силы нормативного акта определяется: 1) да той истечения срока действия временного акта, если этот срок не продлевается; 2) датой отмены акта; 3) датой вступления в силу нового акта, включающего в себя предмет регуляции прежнего акта.

По общему правилу, нормативные акты (и содержащиеся в них нормы) не имеют ни обратной силы, т.е. не распространяются на отношения, возникшие до момента их вступления в силу, ни последующей силы, т.е. после момента их отмены полностью теряют свою силу. Однако допускаются некоторые исключения из этого общего правила, и в ряде случаев в законодательном порядке может быть признана обратная или последующая сила того или иного акта (и соответствующих его норм).

Так, обратной силой, как правило, наделяются нормативно-правовые акты, отменяющие или смягчающие уголовную и административную ответственность.

Нерсесянц В. С. Общая теория права и государства. – М.: ИНФРА • М, 1999. С. 480

Последующее действие акта (и его отдельных норм) – это так называемое переживание акта, т.е. продление действия («жизни») отмененного акта на отношения, возникшие до момента его отмены. Подобные исключения, допускаемые обычно гражданским законодательством, продиктованы необходимостью обеспечения стабильности в регуляции соответствующих общественных отношений и уверенности их участников в достижении планируемых целей своих законных действий.

Действие нормативных актов в пространстве определяется той территорией, на которую распространяется действие нормативно-правовых актов данного государства.

В состав этой территории входят суша, включая недра и континентальный шельф (подводная часть материка); внутренние и территориальные воды государства (в пределах 12 морских миль); воздушное пространство над сушей и водной частью территории; а также территории посольств, военных кораблей, всех морских и воздушных судов, находящихся вне территории других государств, космических кораблей и станций, а также других объектов в космосе и открытом море, принадлежащих данному государству.

Порядок и правила экстерриториального действия нормативных актов государства на территории его посольств в других государствах определяются международным правом.

Нормативно-правовые акты высших и центральных государственных органов в унитарном и федеративном государстве действуют на всей территории государства, акты территориальных государственных органов – на соответствующих территориях, акты субъектов Федерации – на территории соответствующих субъектов, а акты органов местного самоуправления – на территории соответствующих муниципальных образований. Возможные исключения из этого общего правила устанавливаются в законодательном порядке.

Действие нормативного акта по сфере регуляции определяется объектом правового регулирования, т.е. теми общественными отношениями, на которые распространяется юридическая сила норм данного акта.

Нормы различных актов – с учетом специфики объектов их регуляции и сферы их действия – относятся к определенной отрасли права с присущими ей особенностями предмета и метода правового регулирования. Это означает, что в каждой сфере правовой регуляции действует тот особый правопорядок (те нормы и соответствующие акты), который установлен в процессе исходной правовой регуляции с учетом специфики общественных отношений данной сферы.

Нерсесянц В. С. Общая теория права и государства. – М.: ИНФРА • М, 1999. С. 481

По общему правилу, нормы (и соответствующие акты), регулирующие общественные отношения в сфере одного правового института или отрасли, не распространяют свое действие на отношения в регулятивной сфере других правовых институтов и отраслей. Лишь в некоторых случаях (например для восполнения пробелов в правовой регуляции) допускается так называемое субсидиарное (вспомогательное) действие тех или иных норм (и актов) вне своей регулятивной сферы.

Действие нормативных актов по кругу лиц определяется составом всех тех субъектов права, которым адресованы требования данного акта (его норм).

По общему правилу, под действие нормативно-правовых актов подпадают все лица (физические и юридические лица, должностные лица, граждане, иностранцы и лица без гражданства), находящиеся в пространстве действия соответствующего акта.

Однако из этого общего правила есть ряд исключений.

Так, субъектами соответствующих прав и обязанностей политического характера (например права избирать и быть избранными в органы государственной власти, права участвовать в управлении делами государства, права членства в политических партиях, обязанности нести военную службу и т.д.) могут быть только граждане данного государства. Иностранцы и лица без гражданства не входят в круг адресатов таких норм. Но они являются субъектами прав и обязанностей во всех других сферах правовой регуляции, и на них распространяется действие соответствующих норм (норм гражданского, уголовного, предпринимательского права и т.д.).

Особую группу составляют иностранцы (главы иностранных государств и правительств, руководящие сотрудники иностранных посольств и консульств, некоторые другие категории иностранных граждан), которые в соответствии с положениями международного права обладают дипломатическим иммунитетом и в силу этого не подлежат уголовной и административной ответственности на территории и по законам других государств.

Адресатами некоторых норм (и актов) являются специальные субъекты, т.е. не все лица, а лишь определенная категория лиц, характеризуемых особыми признаками (например работники химической промышленности, ветераны труда, жители Крайнего Севера, субъекты налогообложения, должностные лица, лица призывного возраста, годные к военной службе, и т.д.).

33. классификация норм права.

Классификация норм права дает возможность определить место юридических норм в системе правового регулирования, уяснить их функцию и роль в упорядочении общественных отношений, усовершенствовать правотворческую и правоприменительную деятельность государственных органов.

Классификация норм права проводится по различным основаниям.

1. По предмету правового регулирования различаются государственно-правовые (конституционные), административные, гражданско-правовые, брачно-семейные, трудовые, уголовноправовые нормы и нормы других отраслей права.

2. По специфике правового регулирования нормы права делятся на материальные и процессуальные.

Материальные нормы закрепляют права и обязанности участников правоотношений и отвечают на вопрос "что регулируют нормы права?"

Процессуальные нормы закрепляют порядок реализации прав и обязанностей. Отвечают на вопрос "как?"

3. По методу регулирования различают императивные, диспозитивные, рекомендательные, поощрительные нормы.

Императивные нормы содержат категорические предписания, которые могут быть изменены по усмотрению субъектов права. Они характерны прежде всего для норм публично-правового регулирования, т. е. для конституционного, административного, финансового права.

Диспозитивные нормы предписывают определенный вариант поведения, но при этом предоставляют субъектам возможность договориться о правах и обязанностях. Диспозитивные нормы присущи гражданскому праву, которое предусматривает равноправие субъектов, их автономность и возможность соглашения сторон. Таким нормам присуща формула "если иное не установлено договором".

Рекомендательные нормы предлагают наиболее приемлемый, желательный для государства и общества вариант поведения. Рекомендательные нормы получили распространение в международном праве, когда международное сообщество принимает акты, устанавливающие стандарты, рекомендованные для соблюдения всеми странами.

Поощрительные нормы устанавливают меры поощрения и стимулируют социально полезное поведение.

4. По способу воздействия на субъектов права правовые нормы делятся на обязывающие, запрещающие и управомочивающие.

Обязывающие нормы возлагают на субъектов обязанности совершать определенные положительные действия, например, платить налоги, защищать отечество.

Запрещающие нормы устанавливают обязанность воздерживаться от недозволенных действий, не совершать поступки, которые определены законом как правонарушения. В нормах уголовного и административного права, которые указывают наказуемые действия, запрет на совершение таких действий подразумевается. В других отраслях права запрет выражается словами: "запрещается", "не вправе", "не допускается" и т. п.

Управомочивающие нормы представляют субъектам права возможность совершать предусмотренные в них положительные действия в целях удовлетворения своих законных интересов. На возможность совершения определенных действий указывают слова: "вправе", "имеет право", "может".

5. По функциональному назначению нормы права делятся на регулятивные и охранные.

Регулятивные нормы определяют модель поведения субъектов.

Охранительные нормы определяют условия и порядок применения к субъектам правоотношений мер государственного принуждения за неправомерное поведение, характер и содержание этих мер, а также порядок освобождения от наказания. Эти нормы применяются за нарушение регулятивных норм и содержатся в УК РФ и т. д. Они призваны востанавливать нарушенное состояние с помощью соответствующих юридических средств защиты.

6. По кругу субъектов различаются общие и специальные нормы.

Общие нормы распространяются на всех граждан, независимо от пола, расы, национальности, соцального и материального положения, образования, вероисповедания, проживания и т. д.

Специальные нормы распространяются только на определенные категории лиц, (пенсионеры, военнослужащие, студенты и т. д.),

7. По характеру содержания выделяют нормы-декларации, нормы-дефиниции, нормы-правила.

Нормы-декларации закрепляют правовые принципы, цели и задачи. В УК РФ декларативными являются нормы, закрепляющие задачи уголовного законодательства, принципы уголовного права и цели наказания.

Нормы-дефиниции содержат формулировки законодательных определений правовых понятий. В УК РФ такими нормами являются нормы, определяющие понятия преступления, покушения на преступлением другие уголовно-правовые понятия.

Нормы-правила содержат правовые предписания в форме прав и обязанностей либо в форме правовых запретов.

8. В зависимости от сферы действия выделяют общефедеральные нормы, действующие на территории всей страны; региональные, действующие на территории субъектов РФ; локальные, действующие на территории конкретного учреждения, организации, предприятия.

9. По времени действия различают постоянные нормы, содержащиеся в законах, и временные, действующие определенный срок в конкретном регионе в связи, например, со стихийным бедствием и содержащиеся в указе Президента о введении чрезвычайного положения.

10. В зависимости от юридической силы выделяют правовые нормы законов и подзаконных актов.

11. В зависимости от субъектов правотворчества нормы права подразделяются на нормы, принятые государственными органами и негосударственными институтами, например входе референдума, или органами местного самоуправления.

34. структура правовой нормы.

Норма права имеет характерное внутреннее строение (структуру). Структура правовой нормы показывает, из каких элементов (частей) состоит норма и как эти части взаимосвязаны. В теории права наибольшее распространение получило мнение о том, что нормы имеют трехчленную структуру (гипотезу, диспозицию и санкцию). Гипотеза - это часть нормы права (ее структурный элемент), в котором содержится указание на условия, при которых возникают права и обязанности. В гипотезе находят свое отражение кон90 кретные жизненные обстоятельства (юридические факты или события, действия, состояния) при наличии или отсутствии которых следует руководствоваться правилами, указанными в диспозиции данной нормы права. В зависимости от строения гипотезы подразделяются на простые и сложные. Простая гипотеза предполагает какое-то одно условие, через которое реализуется юридическая норма. Если гипотеза связывает действие нормы с наличием двух или более условий, то она называется сложной. Разновидностью сложной гипотезы является альтернативная гипотеза. Ее сходство с другими сложными гипотезами состоит в том, что она также предусматривает два или несколько условий осуществления правовой нормы. Однако согласно альтернативной гипотезе – и в этом ее отличие – для вступления нормы права в действие достаточно одного из перечисленных в ней фактических обстоятельств. Другим основанием для классификации гипотез служит форма их выражения. По этому критерию они подразделяются на абстрактные и казустические. Абстрактная гипотеза, указывая на условия действия нормы, акцентирует внимание на их общих, родовых признаках. Абстрагируясь от частного, она вместе с тем связывает осуществление нормы с наступлением конкретных отношений определенного вида в качестве предмета правового регулирования. Отсюда следует, что абстрактная гипотеза, как и все абстрактное, является тем же конкретным, но взятым в его типичных чертах и проявлениях. Преобладание в правовой системе норм с абстрактными гипотезами объясняется тем, что это способствует разумным пределам объема и стабильности нормативного материала. Казустическая гипотеза связывает реализацию юридической нормы, возникновение, изменение или прекращение основанных на ней правоотношений с отдельными, строго определенными частными случаями, которые трудно или невозможно отразить с помощью абстрактной гипотезы. Диспозиция - это часть нормы права (ее структурный элемент), содержащая сами правила поведения, которыми следует руководствоваться при наличии обстоятельств, указанных в гипотезе. 91 Таким образом, диспозиция содержит указания на субъективные права и юридические обязанности. В зависимости от формы выражения диспозиции подразделяются на управомочивающие, обязывающие и запрещающие. Управомочивающие диспозиции предоставляют субъектам право на совершение предусмотренных и них положительных действий, определяют тот или иной вариант их возможного, дозволенного поведения. В качестве операторов волевого поведения субъектов в управомочивающих диспозициях выступают слова «вправе», «имеет право», «может». Обязывающие диспозиции возлагают на субъектов обязанность совершения определенных положительных действий, предписывают им тот или иной вариант должного поведения. В качестве операторов волевого поведения в обязывающих диспозициях используются слова: «обязан», «должен», «подлежит». Запрещающими называются диспозиции, содержащие запрет совершения определенных противоправных действий (или бездействия). Запрещающая диспозиция – требование воздерживаться от определенного варианта отрицательного поведения, которое законом признается правонарушением. Операторами волевого поведения в запрещающих диспозициях служат слова: «запрещается», «не вправе», «не может», «не допускается». Санкция - это часть нормы права (ее структурный элемент), в котором находит свое отражение правовые последствия, возникающие при реализации (или нарушении) правил, указанных в диспозиции. Широкое распространение в теории права получила точка зрения о том, что санкция указывает на неблагоприятные последствия, которые наступают при нарушении диспозиции нормы права. Вместе с тем, санкция нормы права может носить поощрительный или рекомендательный характер. По принадлежности норм к той или иной отрасли права санкции бывают уголовно-правовые, гражданско-правовые, административные, дисциплинарные. По характеру неблагоприятных для нарушителя последствий санкции подразделяются на правовосстановительные (возместительные) и штрафные (карательные). К первым относятся: санкции гражданского, финансового, трудового, процессуального права, ко вторым – уголовного и административного права. 92 В зависимости от степени определенности санкции юридических норм делятся на абсолютно-определенные, относительноопределенные и альтернативные. Абсолютно-определенные санкции точно указывают меру государственного воздействия, которая должна быть применена в случае нарушения данной нормы. Относительно-определенные санкции устанавливают низший и высший или только высший пределы меры государственного воздействия на правонарушителя. Например, санкции норм Особенной части уголовного права, выраженные формулами: «наказывается лишением свободы на срок от... до... лет», «наказывается лишением свободы на срок до... лет». Альтернативные санкции позволяют правоприменителю выбрать из двух или нескольких возможных вариантов меры государственного воздействия какой-то один – наиболее соответствующий конкретным обстоятельствам совершенного правонарушения. Например, модели многих санкций уголовно-правовых норм («наказывается лишением свободы на срок до... лет, или исправительными работами на тот же срок, или увольнением от должности»). Структурные элементы нормы права выводятся логическим путем. По этой классической схеме правовая норма выглядит так: «если», «то», «иначе». Если имеют место какие-либо обстоятельства (гипотеза), то участники отношений должны поступать так, как это указано в диспозиции, в противном случае, «иначе», могут наступить те или иные правовые последствия (санкция).

35. способы изложения правовых норм в нпа. Норма права и статья нпа.

Способ изложения норм права – это правила и приемы, которые использует законодатель для передачи правовой нормы в тексте закона. Зачастую норма права и статья НПА не совпадают. Это может быть вызвано, например, удобством пользования НПА, требованиями к лаконичности изложения и пр.

Различают следующие способы изложения:

• в зависимости от полноты изложения элементов нормы права в статьях нормативных правовых актов:

  • прямой – в одной статье нормативного правового акта содержится одна норма права, причем сразу все три ее структурных элемента

  • отсылочный – в статье нормативного правового акта отсутствует какой-либо элемент (или элементы) нормы права, но при этом дается отсылка к другой статье (статьям) того же самого нормативного правового акта

  • бланкетный – в статье нормативного правового акта отсутствует какой-либо элемент (или элементы) нормы права, но при этом недостающие элементы восполняются из статей, расположенных в других нормативных правовых актах

  • можно выделить еще один способ, когда в одной статье нормативного правового акта содержатся насколько норм права

В зависимости от степени обобщения фактических обстоятельств, о которых говорится в нормах права, и предписываемых ими действий различаются казуальное и абстрактное изложение гипотез и диспозиций. Казуальное изложение - это простое перечисление регулируемых нормой фактических обстоятельств или предписываемых ею действий. Оставаясь правилом поведения общего характера, правовая норма указывает на индивидуальные признаки этих обстоятельств и действий. Казуальный способ еще называют описательным, так как при помощи этого способа в статьях подробно описываются права и обязанности, меры наказания, или правила поведения, по которым должны следовать участники правоотношений. Абстрактное изложение гипотез и диспозиций - изложение путем обобщения фактических обстоятельств или предписываемых нормой действий с использованием их общих родовых признаков. Так, в гражданском законодательстве широко используется обобщенный термин «юридическое лицо». Организации, являющиеся юридическими лицами, в нормах права не перечисляются, а охватываются этим термином. Абстрактное изложение соответствует более высокому развитию юридической культуры, позволяет кратко и точно формулировать нормы права. Казуальное же изложение делает законодательство громоздким и, кроме того, заведомо предполагает наличие пробелов, поскольку невозможно предвидеть все конкретные жизненные обстоятельства и перечислить их в соответствующей норме права. Вместе с тем, как это видно из нормы, предъявляющей требования к решению суда, в ряде случаев казуальный способ изложения норм необходим. Он облегчает понимание правовых норм и пользование ими.

36. источники (формы) права: понятие и классификация.

Источники (формы) права – это способы закрепления и выражения норм права.

Каждый источник (форма) права имеют свои особенности, свои достоинства и недостатки. Рассмотрим основные виды источников (форм) права. Их называют основными, так как именно они зачастую используются в государствах в различном сочетании. Также то, что они являются источниками (формами) права в науке считается общепризнанным.

Основные виды:

1. НПА (нормативный правовой акт) – изданный в особом порядке офици­альный акт-документ компетентного правотворческого органа, содержащий нормы права.

Достоинства:

• НПА может быть издан оперативно, в любой своей части изменён, что позволяет относительно быстро реагировать на социальные процессы.

• НПА, как прави­ло, определенным образом систематизированы, что позволяет легко осуществлять поиск нужного документа для применения или реализации.

• НПА позволяют точно фиксировать содержание правовых норм, что помогает проводить единую политику, не допускать произ­вольного толкования и применения норм.

• фиксирует наиболее устоявшиеся нормы поведения в рамках определённого вида общественных отношений.

• исходит от строго определённых субъектов, круг которых достаточно широк (НПА могут быть приняты законодательными и исполнительными органами государственной власти, органами местного самоуправления).

Недостатки:

• абстрактность формы не позволяет порой учитывать многообразия жизненных реалий и перед правоприменителем возникает проблема отсутствия конкретной правовой нормы для разрешения спорной ситуации. Не устраняет неопределенности и использова­ние правовой аналогии. Суд же не может отказать в правосудии из-за неполноты НПА.

• определённые проблемы возникают и при противоречивости законодательства. Требуется создание специальных правил разрешения коллизий, которые не всегда являются эффективными.

• если НПА связывает наступление определённых правовых последствий с прямым указанием на их условия в нормах права, а такие нормы отсутствуют в силу того, что НПА ещё не принят, не разработана процедура реализации норм, то возникают проблемы в области реализации.

• в тексте могут использоваться оценочные понятия, не раскрывая их содержа­ния.

2. Судебный или административный прецедент – судебное решение, принятое по конкретному юридическому делу, применяемое в качестве образца для разрешения всех других анало­гичных дел. Применяется в странах с англосаксонской правовой системой (Великобритания, США, Индия, Канада, Австралия, Новая Зеландия …). Конкретное судебное решение как индивидуальный акт приобретает нормативный характер именно в силу того, что начинает использоваться как образец для других аналогичных случаев.

Достоинства:

• быстро реагирует на изменение общественных отношений. При возникновении новых жизненных ситуаций, споров вопрос передаётся на судебное рассмотрение. То есть при возникновении ситуации впервые в рамках общества, она получает регулирования уже притом, что такие отношения ещё могут быть социально не так распространены, как это требуется для разработки и принятия НПА.

• позволяет учесть нюансы общественных отношений. Прецеденты могут отражать такие особенности отношений, которые трудно закрепить в НПА, так как отношения изменяются достаточно быстро и стопроцентно предугадать их развитие объективно невозможно.

• имеет силу закона. В странах англосаксонской правовой семьи формируется прецедентное право, особое значение имеют процессуальные нормы.

• достаточно быстрый порядок создания (путём рассмотрения дела в суде)

Недостатки:

• определённая громоздкость. Так как прецедентов, то есть решений по отдельным вопросам жизнедеятельности достаточно много, то возникают определённые трудности, связанные с необходимостью знать прецеденты в определённой сфере.

• устанавливается определённым кругом субъектов – судами, но не всеми, а только высшими.

• плохо сочетается с требованием единообразного применения норм права. Он во многом субъективен, зависит от волеусмотрения судьи, его представлений о справедливости.

• сложно изменить, так как уже принятое решение (прецедент) уже вступило в силу и исполнено в конкретном случае, а при изменении социально-экономической обстановки, когда данные общественные отношения уже оцениваются в обществе по-другому, необходимо изменить, «пересоздать» прецедент.

В разных странах судебный прецедент применяется по-разному. В российской правовой системе судебный прецедент официальным источником права не признан, хотя на вопрос о признании его таковым существуют определённые взгляды.

3. Правовой обычай – фактически сложившееся в течение длительного времени правило, регу­лирующее поведение людей, санкционированное государством. Это наиболее древний источник права. В письменной форме нигде официально содержание обычая не зафиксировано. Имеет подзаконный характер. Государственное санкционирование обычая производится путём указания в нормативном правовом акте (отсылка к обычаю) на возможность, допустимость использования обычая либо правовой обычай используется в качестве нормативной основы судебного решения. В РФ ссылка на применение международного обычая имеется в Консульском уставе, Кодексе торгового мореплавания. Гражданский кодекс говорит об обычаях делового оборота.

Не любой обычай является правовым. Например, наряжать ёлку на Новый год, отмечать заключение брака в ресторане и др. правовыми обычаями не являются. Правовые обычаи являются общеобязательными, влекут за собой юридические последствия, в случае их нарушения можно обратиться в суд.

Достоинства:

• самая демократичная форма права, поскольку вырабатывается людьми в процессе их жизнедеятельности

• позволяет учесть нюансы отношений в той или иной сфере жизнедеятельности, а так же на местном уровне (которые невозможно урегулировать НПА)

• отражает реальные потребности людей, в наибольшей степени отвечает их интересам

Недостатки:

• уходит много времени на то, чтобы он укоренился или отмер.

• наименее формализован, появляется возможность двоякого толкования.

• участники отношений не имеют возможности узнать содержание обычая из официальных документов.

• имеет локальный характер применения.

4. Нормативный договор – соглашение двух или более сторон, определяющее пра­ва, обязанности, ответственность участников общественных отношений, распространяющееся на неопределённый круг лиц. Это основной источник международного права. Он имеет место в конституционном праве (Федеративный договор, договоры и соглашения между РФ и субъектами), трудовом праве (коллективный договор). Отличается от договора как индивидуального юридического акта (договора купли-продажи и т.п.), который устанавливает не юридические правила, а конкретные юридические права и обязанности конкретных субъектов. Поэтому необходимо анализировать, какие именно вопросы и в отношении кого регулирует договор. Если договор распространяется только на индивидуально определённых субъектов, имеет «одноразовый» характер, то такой договор нормативным не является.

Достоинства:

• имеет собственный порядок принятия, введения в действие; как правило, более быстрый, чем принятие закона

• быстро реагирует на изменяющиеся общественные отношения.

• позволяет учесть нюансы общественных отношений.

Недостатки:

• подзаконный характер, то есть не может противоречить НПА (кроме международных договоров).

• локальный характер действия (по территории или сфере действия, исключая международные договоры)

• ограниченная сфера применения.

Некоторые учёные выделяют также следующие источники права:

1. судебная и арбитражная практика. Под ней понимается единообразное решение судами одной и той же категории дел. Она имеет огромное значение для выработки единообразного понимания и применения законодательства судебными органами. Однако в качестве самостоятельного источника встречается редко (например, во Франции).

2. Юридическая доктрина – разработанные и обоснованные учёными-юристами по­ложения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве, которые в тех или иных правовых системах имеют обязательную юридическую силу. В целом это комплексное суждение по правовым вопросам. Сегодня правовая доктрина сохраняет своё значение и в англо-саксонском праве. Он имеет распространение и в государствах мусульманского мира.

3. Принципы права – при использовании аналогии права (отраслевые и общие).

4. Священные книги (религиозные тексты) – это сакральные (священные) тексты, в которых сформулированы религиозные правовые нормы, исходящие от Бога и признанные государством и обществом в качестве общеобязательных. (Ватикан, мусульманские государства)

5. Правосознание как совокупность идей, чувств, представлений о праве.

37. НПА как источник права. Понятие юридической силы правового акта.

Нормативно-правовые акты - это акты постоянного действия, устанавливающие нормы права, вводящие их в действие, изменяющие либо отменяющие их.

Нормативный акт издается органами обладающими компетенцией в строго установленной форме, является офиц. документом.

Признаки нормативно-правовых актов:

1. Имеют государственный характер, выражают волю государства.

2. Издаются специально уполномоченными органами государства. Каждый из этих органов может издавать нормативные актов лишь определенных видов и по определенному кругу вопросов.

3. Издаются в ходе установленных законодательством процедур (правотворческих)

4. Имеют определенную сферу действия. Можно выделить предметное действие, т.е. распространение на общественные отношения, действие в пространстве, во времени, по кругу лиц.

5. Имеют нормативный характер, содержат в себе, вводят в действие, изменяют, отменяют правовые нормы. (не имеет нормативного характера преамбула, также поручение конкретным органам.)

Виды нормативно-правовых актов:

1. По юридической силе нормативно-правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты.

Виды законов: Конституция, Федеральные конституционные законы, федеральные законы, законы субъектов Федерации.

Виды подзаконных актов: Указы Президента РФ, постановления правительства, приказы, инструкции и положения министерств и ведомств, решения и постановления местных органов гос.власти, нормативные акты муниципальных органов, локальные нормативные акты.

2. В зависимости от особенностей правового положения субъекта правотворчества нормативные акты разделяются на:

• нормативные акты государственных органов

• нормативные акты иных соц. структур (муницип.органов, акцион.общ.)

• нормативные акты совместного характера (госуд.органов и иных соц.структур)

• нормативные акты принятые на референдуме

3. В зависимости от сферы действия делятся на : общефедеральные, нормативные акты субъектов РФ, нормативные акты органов местного самоупр., локальные норм.акты.

4. В зависимости от срока действия норм. акты делят на : акты неопределенно длительного действия, временные нормативные акты.

Юридическая сила – возможность действия на обязательность применения.

ЮРИДИЧЕСКАЯ СИЛА (англ. juridical power) -обязательность правового акта вообще, а также его приоритет по отношению к др. актам, входящим в правовую систему, или наоборот - подчиненность им.

Значение. Понятие «Ю.с.» позволяет установить соотносимость и соподчиненность правового акта с др. актами, выразить те системные связи и зависимости, которые присущи законодательству в целом и его отраслям, правовой системе. При этом акты

38. правовые семьи.

Правовая семья — это совокупность правовых систем, объединенных по каким-либо характеристикам. Обычно общими являются исторический путь развития правовой системы, структура права и его источники.

Виды правовых семей:

• романо-германская (континентальная) — основана на рецепции римского права, характерна для Франции, Италии, Испании и пр.

• англо-саксонская (общего, прецедентного права) — основана на прецедентном праве, характерна для Великобритании, США, Канады, Австралии и пр.

• латиноамериканская — основана на заимствовании из романо-германской и англо-саксонской прововых семей, характерна для Мексики, Аргентины, Бразилии и пр.

• скандинавская — не восприняла в полной мере романо-германскую модель, довольно важную роль играет судебная практика, характерна для Швеции, Финляндии, Норвегии, Дании и пр.

• славянская — характерна для России, основана на национально-культурных, исторических и географических особенностях славянской цивилизации

• мусульманская — относится к религиозным правовым системам, характерна для Ирана, Ирака, Азербайджана, Узбекистана и пр

• обычного права — основана на следовании обычаям, характерна для стран Центральной и Южной Африки

• дальневосточная - характерна для Японии, основана на национально-культурных особенностях, традициях

Ранее считалось, что понятия «правовая система» и «правовая семья» тождественны. В настоящее время считают, что понятие «правовая семья» шире понятия «правовая система».

Правовая система — это конкретная историческая совокупность законодательства, юридической практики и превалирующей правовой идеологии какого-либо конкретного государства.