90. Заключение договора. Переговоры о заключении договора и преддоговорные споры. Особенности заключения договора на торгах.

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

В соответствии с законом к числу существенных отнесены 3 УСЛОВИЯ:

1. Условия о предмете договора

Предмет договора по сути включает два главных условия:

1. описание объекта договора, то есть об имуществе, которое, например, передается в собственность по договору поставки. Обратите внимание, что без указания сведений об объекте условие о нем будет считаться несогласованным, а договор - незаключенным. Например, если в договоре аренды вы не указали данные, позволяющие определенно установить объект аренды, договор не считается заключенным (п. 3 ст. 607 ГК РФ)

2. обязательства сторон. Опишите, какие основные действия должны совершить стороны договора (например, передать имущество, выполнить работы, оказать услуги, оплатить их)

2. условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида (НАПРИМЕР, договор продажи недвижимости согласно ст. 555 ГК РФ должен предусматривать цену. Представим, что вы хотите купить сталинскую высотку на Баррикадной, думаю цена будет содержать как минимум 10 нулей. Или, НАПРИМЕР, в договоре подряда очевидно необходимо указать на конкретный вид работы, а также условия, позволяющие определить конкретный условие о начальном и конечном сроке выполнения работ)

3. ну и конечно все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (например, представим, что ваши вкусы весьма специфичны и вам может быть важно согласовать в договоре поставки условие об упаковке и способе доставки товара.

!!! На практике возникают ситуации, касающиеся признания договоров незаключенными по причине отсутствия согласования тех или иных существенных условий. В этой связи в п. 3 ст. 432 ГК закреплено важное положение о том, что сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (п. 3 ст. 1 ГК). Речь, в частности, идет о частичной оплате стоимости имущества (передаче аванса), передаче документации, признании долга и т. п.

Порядок заключения договора

Договор заключается посредством ДВУХ главных действий: направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Соответственно, сторона, делающая оферту, именуется оферентом, а сторона, акцептующая оферту, - акцептантом.

Оферта. Офертой называется предложение заключить договор.

В соответствии со ст. 435 ГК оферта одновременно должна отвечать ряду требований:

1. являться достаточно определенной, что необходимо для уяснения воли оферента;

2. выражать намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с лицом, которому данная оферта адресована, в случае принятия последним поступившего предложения;

3. содержать существенные условия договора;

4. быть адресованной одному или нескольким конкретным лицам.

Публичная оферта – предложение неопред. кругу лиц, включающее все существенные условия будущего договора и в котором явно выражена воля лица заключить договор с каждым, кто к нему обратится. Если не включает все сущ. условия, то это не оферта, а приглашение делать оферты

По общему правилу действует принцип безотзывности оферты, т.е. невозможность для оферента отзывать свое предложение о заключении договора в период с момента получения его адресатом и до истечения установленного срока для ее акцепта (срок обычно указывается в самой оферте или в устанавливается правовым актом) (ст. 436 ГК РФ). Оферта может быть отозвана, если извещение о ее отзыве поступит ранее или одновременно с самой офертой.

Если в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока (ст. 440 ГК РФ).

Акцепт. Согласно ст. 438 ГК ответ лица, которому адресована оферта, о принятии оферты именуется акцептом. ГК устанавливает следующие требования к акцепту:

1. акцепт должен представлять полное и безоговорочное согласие заключить договор на предложенных в оферте условиях.

2. акцепт должен быть получен в срок, установленный для акцепта.

!!!По общему правилу молчание акцептом не признается (ГК РФ считает, что молчание не знак согласия! Правда есть исключения в виде закона, обычая).

Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Т.е., по сути, признается возможным совершение акцепта в форме конклюдентных действий.

Акцепт можно отозвать. Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным.

Момент заключения договора:

1. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

2. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (статья 224).

3. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Кроме того, нужно учесть, что ГК РФ предусматривает особый порядок заключения договора в нескольких случаях:

1. заключение договора на торгах (ст. 447-449 ГК РФ).

2. заключение договора является обязательным для одной из сторон (ст. 445 ГК РФ)

Заключение договора на торгах. Нормативными правовыми актами могут устанавливаться случаи обязательного проведения торгов при заключении договоров. Торги, в частности, должны проводиться при продаже (реализации) заложенного имущества при обращении на него взыскания в судебном и во внесудебном порядке (ст. 350, 350 1 ГК) и др.

Торги могут проводиться в форме конкурсов и аукционов. Основное различие между двумя формами торгов заключается в том, что при проведении аукциона единственным критерием определения победителя является цена. При проведении конкурса победитель выбирается по нескольким критериям: им признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Победитель и организатор торгов должны подписать в день проведения торгов протокол о результатах торгов. Данный протокол имеет силу договора.

!!! Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

Заключение договора в обязательном порядке. В рыночных условиях в соответствии с принципом свободы договора не допускается понуждение к заключению договора. ОДНАКО в качестве исключения из общего правила рассматриваются нормы ГК и иных законодательных актов об обязательном заключении договора. НАПРИМЕР:

1. заключение публичного договора (ст. 426 ГК),

2. заключение основного договора в срок, установленный предварительным договором (ст. 429 ГК)

3. для федеральных казенных предприятий Правительство Российской Федерации может в необходимых случаях вводить режим обязательного заключения государственных контрактов на поставку продукции для федеральных государственных нужд и др.

Если для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда.

теперь вот эта преддоговорная хуйня всякая…

Понятие и правовая природа преддоговорной ответственности.

В этой связи представляют интерес правила ст. 434.1 ГК РФ, согласно которым при вступлении в переговоры о заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать добросовестно, в частности не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной.

Недобросовестными действиями при проведении переговоров предполагаются:

1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

Если в ходе переговоров о заключении договора сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор. При нарушении этой обязанности она должна возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей.

Проблемным является вопрос о правовой природе преддоговорной ответственности, поскольку

В пользу этого вывода можно сослаться и на п. 8 ст. 434.1 ГК РФ, согласно которому к отношениям, возникшим

при установлении договорных обязательств применимы правила гл. 59 ГК РФ. Во многих правовых системах, которым известно правило «генерального деликта» (например, Франция, Италия),

Необходимо отметить, что обязанности участников переговорного процесса не ограничиваются лишь

отрицательным содержанием (не прерывать переговоры без уважительных причин, не вступать в переговоры без намерения заключить договор, не вести переговоры с третьими лицами и др.), поскольку участники переговорного процесса должны нести и положительную обязанность по предоставлению, раскрытию информации (duty of disclosure), которая имеет существенное значение для принятия другой стороной решения о вступлении в договор, выработку его условий и т. д.

Исходя из анализа ст. 434.1 ГК РФ, в отечественном законодательстве преддоговорная ответственность

конструируется как самостоятельный вид гражданско-правовой ответственности в связи с нарушением преддоговорного обязательства, содержанием которого является обязанность сторон добросовестно вести себя на преддоговорной стадии отношений, что соответствует современным мировым тенденциям по гармонизации и унификации права (например, правилам DCFR1 ).

Имеются особенности в отношении убытков, возмещаемых на преддоговорной стадии. Согласно п. 3 ст. 434.1 ГК РФ убытками, подлежащими возмещению

недобросовестной стороной, признаются расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности

преддоговорная ответственность одновременно

основывается как на принципах договорной, так и деликтной ответственности, т. е.

занимает не промежуточное положение (между договорной и деликтной

ответственностью), а основывается одновременно как на деликтной, так и

договорной сферах правового регулирования. Поэтому Н. Янсен считает, что

преддоговорную ответственность лучше всего характеризовать как особую

разновидность деликтной ответственности за нарушение интересов, которые

устанавливаются на основе принципов и политики договорного права.

устанавливая обязанность по добросовестному ведению переговоров, мы тем самым

признаем наличие правоотношения на преддоговорной стадии.

преддоговорная ответственность основана на преддоговорном обязательстве,

возникшем при вступлении участников обязательства в переговоры по поводу

заключения договора. Обе стороны данного обязательства наделены законом

обязанностью добросовестного поведения на преддоговорной стадии.

91. Существенные и иные условия договора. Заверения об обстоятельствах.

СОДЕРЖАНИЕ

Кушнир

Содержание договора составляют его условия (статьи или пункты), о которых вступающие в договор стороны достигли согласия в ходе переговоров. Некоторые условия включаются в договор в силу того, что они предписаны законодательством, однако большинство условий вырабатываются и согласовываются самими сторонами с учетом их требований к предмету договора и порядку его исполнения.

По своему правовому значению все договорные условия принято подразделять на три основные группы:

1. существенные

2. обычные

3. случайные.

NB! Суханов выделял ещё предписанные и инициативные (будут ниже)

1. Основой договора являются его существенные условия (п. 1 ст. 432).

Это те условия, которые должны быть согласованы сторонами для того, чтобы договор приобрел юридическую силу, т.е. считался заключенным. Иными словами, это тот минимум условий, который должен содержаться в любом договоре. Для отдельных видов договоров круг существенных условий различен, и он может дополняться самими вступающими в договор сторонами.

Общие правила по этому вопросу даны в п. 1 ст. 432 ГК, согласно которому существенными являются:

• условия о предмете договора,

• условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные

• необходимые для договоров данного вида,(фролова считает что это отдельно от 2 условия должно быть)

• условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В ст. 432 ГК названо главное существенное условие договора - его предмет, необходимость определения которого вытекает из сути договора и без чего содержание договора становится неясным. Условие о цене, которое по ранее действовавшему законодательству считалось существенным для возмездных договоров, согласно новому ГК по общему правилу таковым не является. В силу п. 3 ст. 424 ГК в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, его исполнение должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Существенные условия могут быть двоякого рода: объективными (предписанные законом или необходимые для договора данного вида) и субъективными (предложенные стороной договора). Эти последние условия могут касаться частных вопросов, однако поскольку сторона считает их важными, они приобретают характер существенных и их согласование необходимо для того, чтобы договор вступил в силу.