76. Удержание вещи. Задаток. Обеспечительный платеж.

Под правом удержания вещи понимается право кредитора, у которого находится вещь,

подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Удержание вещи является также мерой оперативного воздействия, поскольку оно применяется к нарушителю гражданских прав непосредственно самими кредитором (ретентором) без обращения за защитой права к компетентным государственным органам.

По общему правилу, удержанием обеспечиваются требования, связанные с оплатой ретентору удерживаемой им вещи. Вместе с тем удержанием вещи могут обеспечиваться требования, возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели, даже

если такие требования не связаны с оплатой вещи или возмещением

издержек на нее и других убытков (абз. 2 п. 1 ст. 359 ГК РФ) (удержание в коммерческой сфере).

практика: арендодатель вправе удерживать принадлежащее арендатору оборудование, остав-

шееся в арендовавшемся помещении после прекращения договора аренды,

в обеспечение обязательства арендатора по внесению арендной платы за данное помещение. При этом суд указал, что право на удержание вещи должника возникает у кредитора лишь в том случае, когда спорная вещь оказалась в его владении на законном основании. Возможность удержания не может быть следствием захвата вещи должника помимо его воли.

Предметом удержания может быть только вещь.

Право удержания вещи может существовать лишь при наличии обязательства между ретентором и должником.

Удержание вещи выполняет стимулирующую функцию – побуждает должника к исполнению обязательства. Если должник все же не исполняет обязательства, вступает в действие защитная функция удержания: требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее

стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения

требований, обеспеченных залогом (ст. 360 ГК РФ).

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора

и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК РФ).

Как следует из указанного определения,

1) задатком может обеспечиваться только договорное обязательство,

2) в содержание данного договорного обязательства должна входить денежная обязанность,

3) выдавать задаток может то лицо, которое будет являться (или является) должником по денежному обязательству из данного договору.

Как и неустойка, задаток, отнесенный к категории способов обеспечения исполнения обязательства, по юридической природе является мерой гражданско-правовой ответственности.

В приведенном определении задатка также отражены 3 его основные функции:

1) платежная – задаток выдается одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей;

2) доказательственная – задаток является одним из доказательств заключения основного договора;

3) обеспечительная – проявляется в стимулировании сторон основного обязательства к надлежащему исполнению возложенных на них обязанностей.

Задаток является единственным способом обеспечения исполнения обязательств, который выполняет обеспечительную функцию по стимулированию к надлежащему исполнению обязательства одновременно в отношении двух субъектов обязательства.

Это обусловлено действием обеспечительного механизма задатка, который проявляется в том, что,

если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны, а если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (абз. 1 п. 2 ст. 381 ГК РФ).

теперь по русски

если должник дал задаток и обосрался, сумма остается у кредитора

если должник дал задаток, кредитор обосрался, то кредитор в два раза больше отдает должнику

По соотношению задатка с убытками законом установлена модель «зачетного задатка»: помимо уплаты суммы задатка, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой сторо-

не убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено

иное (абз. 2 п. 2 ст. 381 ГК РФ).

Договором может быть предусмотрено установление штрафного, исключительного и альтернативного задатка (по аналогии с неустойкой).

Основанием возникновения правоотношений, связанных с выдачей задатка, является соглашение о задатке, которое независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

!!!В отличие от других способов обеспечения исполнения обязательства, несоблюдение

простой письменной формы соглашения о задатке не влечет его не-

действительности.

Если наличие соглашения о задатке не будет доказано, то сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, считается авансом (п. 3 ст. 380 ГК РФ).

Сфера использования задатка:

- Наиболее распространено его использование для обеспечения обязательств из договора купли-продажи, когда продавец получает денежную сумму от покупателя в счет причитающихся с него в дальнейшем платежей.

-Задаток также используется при заключении договора на торгах

(п. 5 ст. 448 ГК РФ). Размер, сроки и порядок внесения задатка указываются в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения

Законом может устанавливаться требования к размеру задатка. Например, при продаже предприятия должника в рамках применения процедур банкротства размер задатка для участия в торгах устанавли-

вается внешним управляющим и не должен превышать 20% начальной

цены продажи предприятия.

Соотношение аванса и задатка

Под авансом понимается денежная сумма, предварительно выплачиваемая стороной договора в счет предстоящих платежей по данному договору.

Аванс является одним

из видов коммерческого кредита (ст. 823 ГК РФ). Аванс, как и задаток, выполняет доказательственную и платежную функции. Отличие

• аванс не выполняет обеспечительной функции – правила об оставлении задатка и его оплате в двойном размере (абз. 1 п. 2 ст. 381 ГК РФ) к авансу не применяются.

• Задаток должен быть возвращен при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (ст. 416) (п. 1 ст. 380 ГК РФ);

• аванс подлежит возврату не только в указанных случаях, но и при неисполнении договора (кроме случаев, когда за стороной, несмотря на неисполнение договора, сохраняется право на получение оплаты, например, ст. 775 ГК РФ).

Как отмечалось выше, в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

Снижение размера задатка. Поскольку задаток относится к мерам ответственности, по аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ) к нему применяются рассмотренные выше правила ст. 333 ГК РФ об уменьшении

неустойки.

Как следует из п. 1 ст. 381.1 ГК РФ,под обеспечительным платежом понимается установленная соглашением сторон денежная сумма, вносимая одной из сторон в пользу другой стороны в обеспечение денежного обязательства, в том числе обязанности возместить убытки, уплатить неустойку в случае нарушения договора, а также обязательства, возникшего по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 1062 ГК РФ.(требования связанные с пари и участием в играх)

Обеспечительный платеж используется для гарантирования интересов кредиторов во многих видах договорных обязательств, но наиболее распространено его использование для обеспечения исполнения обязательств из договоров аренды и найма жилого помещения.

Повсеместное распространение данного средства в деловом обороте – как

в коммерческой практике (например, при аренде недвижимости), так

и в бытовой сфере (например, при прокате) – обусловлено потребно-

стью кредиторов в использовании обособленной и предварительно

выделенной денежной суммы для уменьшения их риска, связанного

с потенциальной невозможностью взыскания с должников убытков,

причиненных нарушением обязательства.

При этом называться в договорах эта конструкция может по-разному: «гарантийный платеж»,

«депозит», «страховой депозит», «гарантийная сумма» и т. п.

Правила об обеспечительном платеже применяются не только случае уплаты соответствующей денежной суммы, но также в случаях, если в счет обеспечения вносятся подлежащие передаче по обеспечиваемому обязательству акции, облигации, иные ценные бумаги или вещи,

определенные родовыми признаками (ст. 381.2 ГК РФ).

Обеспечительный механизм данной правовой конструкции заключается в том, что при наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства,

а в случае ненаступления в предусмотренный договором срок указанных обстоятельств или

прекращения обеспеченного обязательства обеспечительный платеж

подлежит возврату, если иное не предусмотрено соглашением сторон

(абз. 2 п. 1 и п. 2 ст. 381.1 ГК РФ).

Таким образом, суть обеспечительного платежа сводится к тому, что должник, который по договору обязан уплатить (периодически уплачивать) денежную сумму либо обязан уплатить неустойку (или возместить убытки) в случае нарушения обязательства, предварительно

вносит кредитору денежную сумму в размере, установленном договором.

При нарушении должником обязанности по оплате соответствующая

часть денежной суммы засчитывается в счет исполнения обязательства

по такой оплате.

Обеспечительный платеж может использоваться для обеспечения любых денежных обя-

зательств – как договорных обязательств по оплате основной суммы долга, так и обязательств по возмещению убытков, уплате неустойки.

Обеспечительным платежом может быть обеспечено обязательство,

которое возникнет в будущем (п. 1 ст. 381.1 ГК РФ).

Механизм обеспечительного платежа вступает в действие при наступлении обстоятельств, предусмотренных договором (абз. 2 п. 1 ст. 381.1 ГК

РФ). Это означает, что данная правовая конструкция может исполь-

зоваться сторонами не только на случай нарушения обязательства, но

и в иных ситуациях (например, при наступлении невозможности ис-

полнения). Соответствующее обстоятельство должно быть согласовано

сторонами в договоре. Такое законодательное решение является пред-

посылкой для расширения сферы использования обеспечительного

платежа.

Договором может быть предусмотрена обязанность соответствую-

щей стороны дополнительно внести (обязанность должника) или ча-

стично возвратить (обязанность кредитора) обеспечительный платеж

при наступлении определенных обстоятельств (п. 3 ст. 381.1 ГК РФ).

Как правило, в договорах устанавливается обязанность должника вос-

становить размер платежа до величины, предусмотренной договором,

в случае, когда часть суммы была засчитана в счет исполнения обя-

зательства.

Функциональной особенностью обеспечительного платежа является

то, что, несмотря на свое название, в отличие от задатка, он, по обще-

му правилу, не выполняет платежной функции (за данной правовой

конструкцией можно признать доказательственную и, собственно,

обеспечительную функции). Это означает, что суммы обеспечитель-

ного платежа не засчитываются в счет причитающихся со стороны

платежей, если иное не предусмотрено договором.

Так, например, при обеспечении договора аренды нежилого помещения или найма жилого помещения стороны могут согласовать, что сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет платы за поль-

зование имуществом в течение последнего месяца действия договора.

Ввиду отсутствия у рассматриваемой конструкции платежной функ-

ции обеспечительный платеж не является видом коммерческого кре-

дита, поэтому для начисления на эту сумму процентов по ст. 317.1 ГК

РФ требуется специальное соглашение сторон (п. 4 ст. 381.1 ГК РФ).