7)Крупные сделки и сделки с заинтересованностью.

Под сделками ООО, в совершении которых имеется заинтересованность, следует понимать сделки, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, указанных в п. 1 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО). Таким образом, чтобы узнать является ли сделка сделкой с заинтересованностью нужно понять заинтересованы ли в ней лица, установленные в законе. Для определения того, является ли сделка сделкой с заинтересованностью, см. материал Лица, заинтересованные в совершении ООО сделки.

Для признания сделки подпадающей под признаки сделок с заинтересованностью необходимо, чтобы заинтересованность соответствующего лица имела место на момент совершения сделки (п. 22 постановления Пленума ВС РФ от 26.06.2018 N 27 "Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность", далее - Постановление N 27).

Закон не содержит перечня сделок, которые могут признаваться сделками с заинтересованностью. Соответственно, любая гражданско-правовая сделка, в которой имеется заинтересованность лиц, указанных в п. 1 ст. 45 Закона об ООО, может быть признана сделкой с заинтересованностью, в том числе заем, кредит, залог, поручительство.

В качестве сделок с заинтересованностью могут быть также квалифицированы трудовой договор, заключаемый с работником, или его отдельные положения, мировое соглашение, признание иска и отказ от иска по делу, стороной которого является общество (пп. 1 и пп. 3 п. 10 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28, п. 6 Постановления N 27).

Выдача обществом доверенности не является сделкой с заинтересованностью (определение ВС РФ от 11.03.2019 N 306-ЭС19-1145).

Сделки ООО с заинтересованностью совершаются с учетом особенностей, установленных ст. 45 Закона об ООО.

При наличии признаков заинтересованности необходимо проверить, не относится ли случай к перечисленным в п. 7 ст. 45 Закона об ООО, когда действует общий порядок совершения сделок. В остальных случаях, если этого потребует единоличный исполнительный орган, член коллегиального исполнительного органа ООО, член совета директоров ООО (при их создании в ООО), участники (участник), доли которых в совокупности составляют не менее чем один процент уставного капитала общества, на сделку с заинтересованностью до ее совершения необходимо будет получить согласие совета директоров или общего собрания участников ООО (п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

Внимание

Уставом ООО по единогласному решению всех участников ООО может быть установлен отличный от установленного ст. 45 Закона об ООО порядок одобрения сделок с заинтересованностью, либо установлено, что положения указанной статьи не применяются к этому ООО (п. 9 ст. 45 Закона об ООО).

Согласие на совершение сделки может быть дано также после ее совершения путём последующего одобрения (абз. второй п. 3 ст. 157.1 ГК РФ, абз. второй п. 24 Постановления N 27, абз. четвертый п. 55 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25).

Сделка ООО с заинтересованностью может быть оспорена (п. 6 ст. 45 Закона об ООО). Невозможность квалификации сделки в качестве сделки с заинтересованностью не препятствует признанию судом такой сделки недействительной на основании п. 2 ст. 174 ГК РФ, а также по другим основаниям (абз. третий п. 21 Постановления N 27).

Крупной сделкой ООО считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности*(1) и при этом (п. 1 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО):

- связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения ООО прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества, в результате которых у общества возникает обязанность направить обязательное предложение в соответствии с главой XI.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"), цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов ООО, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;

- предусматривающая обязанность ООО передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

Таким образом, для квалификации сделки как крупной необходимо одновременное наличие у сделки на момент ее совершения двух признаков (п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27 "Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность", далее - Постановление N 27):

1) количественного (стоимостного),

2) качественного: сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности.

В отсутствии одного из критерия сделка не будет являться крупной (см., например, постановление АС Восточно-Сибирского округа от 26.09.2019 N Ф02-4624/19).

О взаимосвязанности сделок ООО, помимо прочего, могут свидетельствовать такие признаки, как:

- преследование единой хозяйственной цели при заключении сделок, в том числе общее хозяйственное назначение проданного (переданного во временное владение или пользование) имущества,

- консолидация всего отчужденного (переданного во временное владение или пользование) по сделкам имущества у одного лица,

- непродолжительный период между совершением нескольких сделок (п. 14 Постановления N 27, см. также примеры признания нескольких сделок взаимосвязанными: определение Верховного Суда РФ от 28.02.2018 N 309-ЭС17-23573, постановления АС Московского округа от 06.04.2018 N Ф05-3522/18, Пятого ААС от 28.02.2018 N 05АП-9170/17, Семнадцатого ААС от 21.02.2018 N 17АП-183/18).

Приведенный в п. 1 ст. 46 Закона об ООО перечень видов гражданско-правовых договоров не является исчерпывающий, в связи с этим любая гражданско-правовая сделка, отвечающая стоимостному и качественному критериям, будет являться крупной. По смыслу ст. 153 ГК РФ и разъяснений, содержащихся в п. 50 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", сделкой является волеизъявление, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (например, гражданско-правовой договор, выдача доверенности, признание долга, заявление о зачете, односторонний отказ от исполнения обязательства, согласие физического или юридического лица на совершение сделки). Так, например, судебной практикой признается, что соглашение о расторжении договора является крупной сделкой, если предусматривает штрафные или иные выплаты со стороны общества, либо передачу собственного имущества общества за расторжение договора, которые по своему размеру могут быть квалифицированы как отчуждение имущества в крупном размере, либо приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов (определения ВС РФ от 23.05.2016 N 305-ЭС16-4273 и от 18.07.2016 N 305-ЭС16-7650, постановления АС Западно-Сибирского округа от 17.01.2019 N Ф04-5562/18, Дальневосточного округа от 05.03.2018 N Ф03-5455/17, АС Центрального округа от 23.07.2019 N Ф10-2685/19, Третьего ААС от 03.07.2018 N 03АП-1917/18). Представляется, что изложенный подход в полной мере применим и к отказу от исполнения договора.

Также последующее изменение основных условий одобренной и совершенной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении (абз. второй п. 4 Постановления N 27).

К мировому соглашению, признанию иска и отказу от иска по делу, стороной которого является ООО, подлежат применению правила о порядке совершения крупных сделок (п. 6 Постановления N 27).

Решение об образовании единоличного исполнительного органа, в том числе о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ООО управляющей компании (управляющему), и избрании членов коллегиальных органов не требует отдельного одобрения в порядке, установленном для одобрения крупных сделок (п. 5 Постановления N 27)*(2).

На совершение крупной сделки должно быть получено согласие (последующее одобрение) уполномоченного органа ООО (ст. 157.1 ГК РФ, п. 3 ст. 46 Закона об ООО), кроме случаев, когда сделка относится к перечисленным в п. 7 ст. 46 Закона об ООО.

Таким образом, чтобы определить, нужно ли получать согласие уполномоченного органа ООО на совершение сделки как крупной, необходимо ответить на следующие вопросы:

Чтобы определить орган управления ООО, который вправе дать согласие на совершение крупной сделки, необходимо ознакомиться с уставом ООО, поскольку это могут быть

- общее собрание участников ООО - по общему правилу;

- совет директоров ООО или коллегиальный исполнительный орган ООО - в случаях, указанных в уставе ООО.

После 01.01.2017 в устав общества не могут быть включены иные, нежели установлены Законом об ООО, правила совершения крупных сделок или установлено, что такие сделки не подлежат одобрению (п. 20 Постановления N 27). Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной (п. 4 ст. 46 Закона об ООО, ст. 173.1 ГК РФ).

Если уставом ООО порядок одобрения крупных сделок распространен на иные виды сделок (п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО), то при рассмотрении споров о признании недействительными таких сделок в связи с нарушением порядка их совершения следует руководствоваться п. 1 ст. 174 ГК РФ (п. 19 Постановления N 27).

______________________________

*(1) Под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности общества с ограниченной ответственностью, понимаются любые сделки, которые приняты в деятельности соответствующего ООО либо иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки таким обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности ООО или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов (п. 8 ст. 46 Закона об ООО).