Тема 7: государство как субъект международного частного права

1. Государство – особый субъект международного частного права. Правовое положение государства в частноправовых отношениях, осложненных иностранным элементом.

В системе международных отношений центральное место занимает государство. Суверенитет делает государство не только основным, но и принципиально отличным субъектом как международного, так и внутреннего права.

Государство может быть и субъектом частноправовых отношений, кото- рые характеризуются независимостью и равноправием субъектов, свбодой их воли и неприкосновенностью частной собственности. С одной стороны, участие государства не меняет сущности частно- правовых отношений, но, с другой — властная природа и суверенитет государства не могут не сказаться на его правовом положении.

В соответствии со ст. 124 ГК РФ Российская Федерация, субъекты Федерации, а также муниципальные образования участвуют в гражданско-правовых отношениях «на равных началах с иными участниками этих отношений — гражданами и юридическими лицами». Из этой статьи следует три положения

• государство может быть субъектом гражданско-правовых отношений;

• государство не пользуется никакими преимуществами и имеет те же права и обязанности, что и другие субъекты гражданско-правовых отношений;

• к государству по аналогии применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в этих отношениях (п. 2 ст. 124)

Государство в качестве субъекта гражданско-правовых отношений часто становится участником гражданско-правовых отношений международного характера, осложненных иностранным элементом.

Например,

• государство арендует или покупает участок земли для дипломатической миссии либо иных нужд в иностранном государстве, арендует,

• покупает или строит дома на территории иностранного государства,

• фрахтует иностранное судно для перевозки своих грузов,

• заключает договор подряда с иностранной фирмой для строительства или реконструкции своих зданий,

• государство выступает в качестве наследника, выпускает облигации на территории иностранного государства,

• хранит деньги в иностранных банках и т. д.

Отметим такую характерную деталь: с развитием и усложнением международных экономических связей, с процессом интернационализации и тенденций к глобализации экономической жизни происходит значительное увеличение роли государства в управлении экономическими процессами, и вместе с тем увеличивается непосредственное участие государства в международных частноправовых отношениях. Наряду с традиционными формами участия, сохраняющими свое значение (например, облигационные займы за рубежом), появляются новые формы, которые могут сыграть поло- жительную роль в развитии национальной экономики. Например, многие государства использовали для развития важных отраслей внутренней экономики концессионные соглашения, заключаемые с иностранными юридическими и физическими лицами, по которым государство на возмездной и срочной основе предоставляет иностранному инвестору право на освоение природных ресурсов. В последние годы концессионные соглашения стали заменяться более прогрессивной формой — соглашениями о разделе продукции. Так же как и в концессионном соглашении, государство передает иностранному инвестору на возмездной и срочной основе право на освоение природных ресурсов, но продукция, полученная в результате деятельности, делится между государством и иностранным инвестором на оговоренных в соглашении условиях.

Таким образом, государства достаточно активно участвуют в различного рода частноправовой деятельности международного характера и выступают субъектами международного частного права. При этом государство, арендуя имущество, заключая иные сделки на территории иностранного государства, пользуется особым правовым режимом, согласно которому государство, его собственность, сделки с его участием не подчиняются власти этого иностранного государства, т. е. его юрисдикции. Следовательно, особенность правового режима государства как участника международной частноправовой деятельности заключается в его иммунитете от иностранной юрисдикции.

Юрисдикция — вытекает из суверенитета государства и означает его законодательную, судебную, административную власть; объем власти и сферу действия власти (часто термин «юрисдикция» используется в узком смысле слова как только судебная власть).

Юрисдикция осуществляется государством в основном в пределах своей территории: согласно своему суверенитету государство подчиняет своей власти всех, кто находится, и все, что находится на его территории1. Поэтому говорят о территориальной юрисдикции. Для понимания иммунитета государства необходимо отметить, что юрисдикция бывает полной и ограниченной.

полная	ограниченная
государство обладает властью предписывать определенное поведение (например, нормами права, административными распоряжениями и пр.) всем находящимся на его территории и обеспечивать любыми средствами реализацию своих предписаний.	государство обладает властью предписывать определенное поведение, но оно ограничено по различным причинам в использовании средств для обеспечения реализации своих предписаний.

Неподчинение одного государства юрисдикции другого никогда не означает полного отказа этого другого государства от своей юрисдикции.

В отношении к иностранному государству не могут быть применены принудительные меры: по

• принудительному применению закона,

• по принудительному привлечению к суду и пр.

Но это не означает полного правового беспредела, не означает, что иностранное государство может игнорировать право госу- дарства, на территории которого оно осуществляет деятельность. Напротив, Венская конвенция о дипломатических сношениях 1961 г. прямо предписывает всем государствам, его должностным лицам осуществлять свою деятельность в соответствии с законами государства, на территории которого они находятся, а также соблюдать местные традиции и обычаи. Иммунитет включает в себя лишь неприменение принудительных мер по осуществлению за- конов, административных распоряжений, судебных распоряжений и решений и пр.

Исходя из этого можно дать определение иммунитета государства, причем два варианта, в зависимости от того, с позиций какого государства его рассматривать,

с позиции государства, осуществляющего деятельность на территории иностранного государств	позиции принимающего государства.
это право государства на освобождение от юрисдикции другого государства, т. е. право на неприменение к нему принудительных мер со стороны судебных, административных и иных органов другого государства.	частичной отказ государства от осуществления своей юрисдикции, при сохранении ограниченной, в отношении действий и имущества иностранного государства, т. е. от- каз от применения принудительных мер своими судебными, административными и другими государственными органами в отношении иностранного государства.

Итак, особенность правового положения государства как субъекта частноправовых отношений международного характера сводится к его праву на иммунитет.

Причем важно подчеркнуть, что далеко не во всех случаях участия государства в международных частноправовых отношениях оно обладает правом на иммунитет. Об этом праве можно говорить лишь тогда, когда данное частное правоотношение каким-либо образом связано с территориальной юрисдикцией иностранного государства: или спор должен быть рассмотрен в иностранном судебном органе, или имущество, на которое нужно наложить арест, находится на территории ино- странного государства, или трудовой договор с иностранцем осу- ществляется на территории иностранного государства и т. д. Если частноправовое отношение, осложненное иностранным элементом, стороной которого является государство, осуществляется на территории государства-участника, то в случае возникновения спора он рассматривается правоприменительными органами этого государства на общих основаниях, и об иммунитете нет речи.

Иммунитет государства и его собственности — один из старей- ших институтов как внутреннего, так и международного права. Порожден он был необходимостью поддержания официальных отношений между государствами. Они были бы невозможны, если бы представители иностранного государства, его руководите- ли и дипломатические представители были подчинены власти го- сударства пребывания. Независимость государств друг от друга выражена в формуле: «Равный над равным не имеет власти» (par in parem imperium non habet).

В начале XIX в. судебная практика и доктрина признали, что иммунитет государства является общепризнанной нормой международного права, порожденной объективной потребностью взаимодействия государств на территории друг друга. Поскольку в то время отношения между государствами носили только официальный характер, то иммунитет был абсолютным. Никаких исключе- ний из иммунитета представителей государства и его собственно- сти не допускалось.

Споры по поводу иммунитета

Однако уже в этот период государства начали достаточно широко принимать участие в коммерческой деятельности как непо- средственно, так и через принадлежащие им компании. В резуль- тате вступающие с ними в коммерческие отношения иностранные физические и юридические лица оказывались лишенными судебной защиты своих прав. Появились судебная практика, новые доктрины, исходящие из необходимости ограничения иммунитета государства. Причем объективно эти решения и доктрины были направлены против советского государства. Ситуация с иммунитетом обострялась в течение всего XX в. с возникновением целого ряда социалистических стран после Второй мировой войны и с распадом колониальной системы,

В результате во второй половине XX в. институт иммунитета государства превратился в одну из наиболее спорных проблем международного (публичного) и международного частного права.

• Первая попытка была сделана принятием Брюссельской конвенции для унификации некоторых правил относительно иммунитета государственных судов от 10 апреля 1926 г. (дополнена Протоколом от 24 мая 1934 г.).

• Суда в силу своей мобильности часто оказывались на территории иностранных государств и становились объектом притязаний со стороны частных лиц по обязательствам государств. Поэтому вопрос об иммунитете государственных судов требовал первостепенного решения. Первым договором, рассматривающим проблему иммунитета в целом, явилась Европейская конвенция об иммунитете государств и дополнитель- ный протокол к ней, принятые Советом Европы в 1972 г.

• В 1977 г. вопрос об иммунитете был включен в программу ра- боты Комиссии международного права с целью подготовки проекта международной конвенции.

• Проект статей «Юрисдикционные иммунитеты государств и их собственности» был подготовлен Комиссией и в 1991 г. передан Генеральной Ассамблее ООН. Из-за разногласий между государствами по ряду статей проекта он пока не принят.

Брюссельская и Европейская конвенции, проект статей Комиссии международного права по-разному определяют объем иммунитета, ус- ловия его пользования, но все подтверждают право государства на иммунитет от иностранной юрисдикции в качестве общепризнанного начала как международного (публичного), так и международного частного права. Так, ст. 15 Европейской конвенции подчеркивает, что договаривающееся государство пользуется иммунитетом от юрисдикции в судах другого договаривающегося государства; оно пользуется иммунитетом, даже если не явилось в суд. Еще более конкретно этот принцип выражен в ст. 5 Проекта конвенции: «Государство об- ладает иммунитетом в отношении себя и своей собственности, от юрисдикции судов другого государства...»2.

• Во второй половине XX в. некоторые государства стали принимать специальные законы об иммунитете. Первый закон был принят в США в 1976 г.—«Об иммунитетах иностранного госу- дарства». Затем: в 1978 г. в Великобритании—Акт об иммунитете государства; в 1979 г.

• В государствах, где нет специальных законов об иммунитете, часто нормы об иммунитете содержатся в других законодательных актах. Примером может послужить российское право. В продолжение рассмотренной выше ст. 125 ГК РФ в Кодекс включена ст. 127, которая декларирует, что особенности ответственности Российской Федерации и субъектов Федерации в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, с участием ино- странных юридических лиц, граждан и государств определяются законом об иммунитете государства и его собственности. Пока такого закона нет. В раздел VI ГК РФ включена еще одна новая статья, названная «Участие государства в гражданско-правовых отношениях, ос- ложненных иностранным элементом» (ст. 1204). Однако вопреки обещающему названию она решает один узкий вопрос о приме- нении коллизионных норм к международным гражданско-право- вым отношениям с участием государства: «... правила настоящего раздела применяются на общих основаниях».

2. Иммунитет государства. Понятие. Юридическое содержание эле- ментов иммунитета: судебный (юрисдикционный), иммунитет от примене- ния мер по предварительному обеспечению иска, иммунитет принудитель- ного исполнения судебного решения, иммунитет собственности государ- ства, иммунитет от применения иностранного права.

Правовая природа иммунитета государства.

На первом этапе становления этого института суды обосновывали право иностранного государства на иммунитет международной вежливостью — comitas gentium. Но уже в на- чале XIX в. американские суды рассматривали иммунитет иностранного государства как сложившийся международно-правовой обычай.

Комиссия международного права, изучив судебную практику и доктрину многих государств, пришла к выводу о правовой природе иммунитета государства: «Иммунитет происходит из суверенитета. Когда двое находятся в равном положении, один не может осуществлять суверенитет или власть над другим: par in parem imperium non habet»

Таким образом, иммунитет государства в частноправовой сфере есть следствие, проявление, грань суверенитета

Сфера действия иммунитета.

Для определения сферы действия государственного иммунитета необходимо определить, что пони- мается под «государством» для целей иммунитета.

Комиссия МП:

1. государство и его органы управления;

2. учреждения и иные образования в той мере, в какой мере они правомочны действовать в осуществление государственной власти; представители государ- ства, действующие в этом качестве;

3. составные части федеративного государства и политические подразделения унитарного государства, которые правомочны предпринимать действия в осу- ществление государственной власти

Из этого видно, что иммунитет распространяется на государство в целом и на его правительственные органы.

Содержание иммунитета.

Иммунитет государства от юрисдикции иностранного государства состоит из нескольких элементов:

1. судебный иммунитет;

2. иммунитет от применения мер по предварительному обеспечению иска;

3. иммунитет по принудительному исполнению судебного решения;

4. иммунитет собственности государства;

5. иммунитет от применения иностранного права.

Судебный иммунитет	юрисдикционный иммунитет в узком смысле слова как неподсудность государства суду иностранного государства. Согласно судебному иммунитету ни один иностранный суд не вправе принудительно осуществить свою юрисдикцию по отношению к другому государству, иначе говоря, не вправе привлечь иностранное государство в качестве ответчика . В то же время, если государство обращается с иском в ино- странный суд для защиты своих прав, то ни один иностранный суд не вправе отказать ему в юрисдикции. Такой отказ был бы нарушением суверенных прав государства. Государство может выступить и ответчиком в иностранном суде, но при добровольном согласии3.
Меры по предварительному обеспечению иска	Согласно иммунитету суд, рассматривающий частноправовой спор с участием иностранного государства, не вправе применять любые меры по предварительному обеспечению иска, так как эти меры носят принудительный характер. Часто меры по обеспечению иска рассматриваются и принимаются судом еще до возбуждения и слу-шания дела с участием государства. В любом случае, если такие меры касаются государства и его собственности (арест государст- венных счетов в иностранных банках, опись имущества, ограни- чение права государства пользоваться своим имуществом и пр.), то с точки зрения иммунитета они недопустимы.
Меры по принудительному исполнению иностранного судебного решения	В отношении государства и его собственности не могут быть приняты какие-либо принудительные, меры по исполнению иностранного судебного (арбитражного) решения любыми органами этого и любого другого иностранного государства. Даже если государство добровольно приняло участие в иностранном судебном процессе, решение может быть выполнено им.только добро- вольно. Иммунитет включает право государства на неприменение к нему принудительных мер по исполнению решения.
Иммунитет собственности	правовой режим неприкосновенности государственной собственности, находящейся на территории иностранного государства. Он тесно связан с иммунитетом государства. Но есть некоторые особенности между иммунитетом государства и иммунитетом собственности. Последняя пользуется иммунитетом независимо от наличия судебного разбирательства, и даже если находится во владении лица, которое не обладает иммунитетом. В свою очередь, это подтверждается судебной практикой. Режим неприкосновенности государственной собственности тесно связан с еще одной международно-правовой доктриной—доктриной «акта государства», согласно которой суды одного государства не должны выносить решения относительно актов правительства другой страны, совершенных на ее территории. Если государство приобрело собственность на основе акта, принятого на своей территории, ни один иностранный суд не вправе обсуждать правомерность принадлежности собственности.
Иммунитет от применения иностранного права,	Поскольку государство в силу иммунитета свободно от принудительных мер по осуществлению иностранных законов, административных распоряжений и пр., то из этого следует, что частноправовые отношения международного характера с участием государства, в частности сделки, заключаемые государством с иностранными физическими и юридическими лицами, должны регулироваться правом этого государства, если только сами стороны не договорятся о применении иностранного права. Это правило давно уже сложилось в судебной практике. Большую известность получили дела по сербским и бразильским займам, рассмотренные Постоянной палатой международного правосудия в 1929 г. Так, при рассмотрении дела по иску французских держателей сербских государственных займов к сербскому правительству Палата применила право Сербии, признав, что права и обязанности по этим займам подчинены не праву Франции, где облигации выпущены, а сербским законам. При этом Палата подчеркнула, что природа суверенного государства проявляется в том, что действительность принятых им обязательств не может быть подчинена иному закону, чем его собственному Несмотря на то что в дальнейшем данное правило, как и другие правила иммунитета, подвергалось ограничениям и сомнениям, оно существует до сих пор и находит закрепление в международных договорах. Наиболее важным подтверждением является Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г. Согласно ст. 42 инвестиционный спор с участием государства рассматривается на основе права, избранного сторонами; при от- сутствии такого выбора применяется право государства, высту- пающего в качестве стороны в споре2. С этим последним элементом содержания иммунитета прямо связана ст. 1204 ГК РФ. Она устанавливает, что к граждан- ско-правовым отношениям, осложненным иностранным элемен- том, с участием государства правила разд. VI применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом.

Таким образом, рассмотренные выше отдельные элементы иммунитета взаимосвязаны и вместе составляют содержание иммунитета государства в частноправовой сфере.

Вместе с тем иммунитет государства — это его право, вытекающее из суверенитета, но не обязанность. Поэтому государство вправе отказаться от иммунитета как в целом, так и от какого-либо его элемента.

Правила отказа от иммунитета

1. отказ должен быть явно выражен (expressis verbis) в письменной форме: соответствующим органом государства в одностороннем порядке, при заключении сделки в самом ее тексте, в международном договоре, в законе и пр.;

2. отказ не может быть подразумеваемым, он не может следовать из конклюдентных действий (если в инвестиционном соглашении с участием государства стороны договорились передавать все споры для разрешения в Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты, то из этого не следует вывод об отказе от иммунитета в полном объеме);

3. отказ от иммунитета не может толковаться расширительно. Государство свободно в своей воле: оно может отказаться от иммунитета в целом в отношении одной сделки, но это не может толковаться таким образом, что государство отказалось от иммунитета в отношении всех сделок, совершаемых на территории данного иностранного государства; если государство дало согласие быть истцом в иностранном судебном процессе, то это не оз- начает, что в отношении к нему могут быть применены принуди- тельные меры по предварительному обеспечению иска или по принудительному исполнению решения иностранного суда и т. д.

примеры отказа от суверенитета

Главным образом это было связано с работой торговых представительств на территории иностранных государств.

Торговые представительства открывались на основе соглашений, заключаемых СССР с соответствующим иностранным государством, в которых оговаривались пределы отказа от иммунитета.

Правовой основой такого отказа было Положение о торговых представительствах СССР за границей 1989 г.1, в котором, в частности, предусматривалось, что торговые представительства в качестве. ответчика могут выступать в судах лишь по спорам, вытекающим из сделок и иных юридических актов, совершенных представительствами в странах пребывания, и только в тех странах, в отношении которых государство в международных договорах или путем одностороннего заявления выра- зило согласие на подчинение торгового представительства суду страны пребывания по указанным спорам.

Частичный отказ нашего государства от иммунитета, а именно отказ в части, касающейся иммунитета от применения иностран- ного права, предусмотрен в ст. 1204 ГК. Если стороной граждан- ско-правового отношения, в частности международной сделки, является государство, то она уже a priori не подчиняется праву этого государства: применимое право будет избрано на основе коллизионных норм, предназначенных для разных видов граждан- ско-правовых отношений: имущественных и личных неимущест- венных отношений, договорных и внедоговорных обстоятетельств, наследственных отношений.

Обратим внимание, что если рассмотренные выше ст. 124 и 127 ГК РФ, а также ст. 23 Закона о соглашениях о разделе продукции, говоря об участии государства в гражданско-правовых отношениях, называют только Российскую Федерацию (субъекты Федерации и муниципальные образования), то ст. 1204 ГК ис- пользует обобщенный термин «государство». Это дает основания полагать, что предусмотренные разд. VI коллизионные нормы должны применяться как в случае, когда субъектом международ- ных гражданско-правовых отношений выступает Российская Фе- дерация, так и в случае, когда субъектом будет иностранное госу- дарство