
- •Тема 4: общие начала правоприменения в международном частном праве. Особенности применения коллизионных норм. Проблемы, связанные с применением иностранного права
- •Общие начала правоприменения в международном частном праве.
- •Б) конфликт квалификации («скрытые коллизии»): понятие, варианты решения, регулирование конфликта квалификации в российском законодательстве;
- •В) хромающие отношения, предварительный коллизионный вопрос, обход закона в международном частном праве. Предварительный коллизионный вопрос
- •«Хромающие» отношения
- •Обход закона в международном частном праве (fraude a la loi)
- •Применение иностранного права: а) различия в подходах к иностранному праву в национальных правовых системах. Иностранное право как фактическое обстоятельство и как правовая система;
- •Б) установление содержания иностранного права;
- •Какие юридические последствия могут воз- никнуть, если содержание иностранного права не будет установлено?
- •В) применение и толкование иностранного права.
- •Г) интерлокальные, интерперсональные и интертемпоральные коллизии. Применение права непризнанного государства; Интерлокальные коллизии.
- •Интерперсональные коллизии.
- •Интертемпоральные коллизии
- •Применение права непризнанного государства.
- •Императивные нормы.
- •Глава 6. Общие начала правоприменения в международном частном праве 189
- •Глава 6. Общие начала правоприменения в международном частном праве 191
- •Глава 6. Общие начала правоприменения в международном частном праве 193
Интерперсональные коллизии.
Существуют государства, в которых действуют достаточно обособленные подсистемы права для определенного круга лиц, объединенных либо по критерию принадлежности к той или иной рели- г (например, мусульманской, индуистской, иудаистской в странах Востока), либо по критерию принадлежности к той или иной цивилизации (например, кодифицированное право для европейцев—чаще всего право бывшей метрополии —и обычное право разных племен для туземцев в странах Экваториальной Африки) и т. д.
С позиции международного частного права интерперсональные коллизии решаются так же, как и интерлокальные.
Рассмотренные выше законы предусматривают общий порядок применения иностранного права с различными подсистемами права независимо от того, являются ли такие подсистемы территориальными или персональными.
Интертемпоральные коллизии
означают коллизии, возникающие из наличия разновременно принятых в одном государстве правовых норм, предусматривающих регулирование одних и тех же частноправовых отношений. Это проблема внутреннего права каждого государства и в общей теории права называется действием закона во времени.
В международном частном праве проблема действия законов во времени возникает тогда, когда отечественная коллизионная норма отсылает для правовой регламентации конкретного частно- правового отношения к иностранному праву, в котором по данному отношению существуют два разновременно изданных закона (например, в момент возникновения отношения действовал один закон, а в момент рассмотрения дела действует другой закон). Эта проблема разрешается на тех же началах, которые используются при решении «интерлокальных» коллизий.
Взаимность.
Особенно велика ее роль при определении правового положения иностранных физических и юридических лиц, при правовом регулировании иностранных инвестиций, отношений, связанных с интеллектуальной собственностью, а так- же в сфере международного фажданского и арбитражного процесса.
Вопрос стоит так: должны ли российские суды признавать и применять иностранное право, если в этом иностранном государстве не признается и не применяется российское правэ
С точки же зрения права юридическая обязательность применения иностранных законов не должна зависеть от взаимности. Такая позиция преобладает в теории и практике меж- дународного частного права
Законодательство государств, как правило, не содержит общих норм о взаимности. Примером, где этот вопрос решен, может быть венгерский Закон о международном частном праве 1979 г., § 6 которого устанавливает, что применение иностранного закона если нормативный акт не предусматривает иного, не зависит от взаимности; если применение иностранного закона поставлено в зависимость от взаимности, то до тех пор, пока не доказано противоположное, следует считать, что взаимность существует;
Впервые в российское международное частное право включена специальная ст. 1189 ГК, регламентирующая действие взаимности
Статья содержит три взаимосвязанных правила, определяющих принципиальное отношение к взаимности в российском междуна- родном частном праве:
применение иностранного закона не зависит от взаимности (это правило можно рассматривать как принцип международного частного нрава).
соблюдение взаимности может быть предусмотрено отдельными законами, и тогда норма иностранного права должна применяться только при наличии взаимности.
если применение нормы иностранного права поставлено в зависимость от взаимности, то считается, что взаимность существует до тех пор, пока не будет доказано обратное (презумпция наличия взаимности).
Иначе говоря, если решение конкретного вопроса российский закон связывает с наличием взаимности, суд должен решать этот вопрос, исходя из того, что взаимность существует. В каждом конкретном случае суд не обязан выяснять, существует ли взаимность. Вопрос об отсутствии взаимности может быть поставлен стороной в качестве основания для отказа в применении иностранного права либо отказа в признании субъективных прав иностранца со ссылкой на определенные обстоятельства. Вопрос о взаимности может быть поставлен и судом, если у него существуют какие-то сомнения о ее наличии. В этих и других подобных случаях необходимо доказать отсутствие взаимности.