- •Тема 2. Источники международного частного права. Унификация и гармонизация в международном частном праве
- •Источники международного частного права: понятие и виды.
- •А) российское законодательство по международному частному праву;
- •Недостатки:
- •Б) законодательство зарубежных стран по международному частному
- •Международные договоры по международному частному праву: значение, виды. Понятие и виды трансформации в международном частном праве;
- •Г) обычай и обыкновение, судебная и арбитражная практика, доктрина.
- •Примеры обычаев
- •Судебная практика.
Недостатки:
сохраняется отраслевая и даже межотраслевая кодификация . Причем в отраслевых и межотраслевых законах либо вообще не решаются общие вопросы, либо есть единичные решения.
нормы, предусматривающие решение общих вопросов, сосредоточены только в разд. VI ГК. Называясь «Международное частное право», этот раздел как бы претендует на применение его положений ко всему массиву международного частного права. Однако из текста это не следует, напротив, в каждой статье раздела речь идет о гражданско-правовых отношениях.
следует принят ь закон под названием «Основы международного частного права», предусмотрев, что они применяются ко всем частноправовым отношениям, осложненным иностранным элементом.
В Основах должны быть решены такие вопросы, как круг отношений, регулируемых международным частным правом;
определение права, подлежащего применению к частноправовым отношениям с учетом действия закона наиболее тесной связи (Proper Law),
«разрешение конфликта квалификаций»,
«обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства»,
«обход закона»,
«порядок установления содержания иностранного права»,
«применение права страны с множественностью правовых систем» (интерлокальные, интерперсональные и интертемпоральные коллизии),
«оговорка о публичном порядке»,
«проблема императивных норм»,
общие положения о «статусе иностранцев» (понятие личного закона, его варианты и их соотношение) и др.
Наличие Основ международного частного права, с одной стороны, позволит обеспечить единообразное решение основополагающих вопросов международного частного права во всех сферах частноправовых отношений, что будет определять «лицо» российского международного частного права, а с другой стороны, позволит сохранить и использовать специфику регулирования отдельных групп частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, с помощью конкретных коллизионных норм, которые самым тесным образом связаны с материальными нормами соответствующих отраслевых законодательных актов.
Б) законодательство зарубежных стран по международному частному
Зарубежные страны по их законодательной практике можно условно разделить на три группы:
международное частное право кодифицировано в разных отраслевых законодательных актах |
страны, в которых приняты специальные кодификационные законодательные акты по международному частному праву |
страны, где международное частное право вообще не кодифицировано и лишь в отдельных актах содержатся его отдельные нормы |
Бельгии, Нидерландах, Франции (ведутся кодиф работы) |
|
|
Чехия |
Одним из первых кодификационных актов был Закон о международном частном праве и процессе, принятый в ЧССР в 1963 г. (продолжает действовать на территории Чехии). Наряду с нормами, устанавливающими общие положения международного частного права (оговорка о публичном порядке, обратная отсылка и др.), в законе содержатся коллизионные нормы о право- и дееспособности физических и юридических лиц, форме юридических актов, вещных правах, о различного рода гражданско-правовых обязательствах, нормы по трудовым, наследственным и семейно-брачным отношениям, а также довольно детальные нормы по международному гражданскому процессу.
В Чехии в 1991 г. был принят Торговый кодекс (заменен Кодекс международной торговли 1963 г. Чехословакии, который продолжает действовать в Словакии), содержащий гл. III «Специальные положения для обязательственных отношений в международной торговле». Она состоит из материальных гражданско-правовых норм, направленных на регулирование гражданско-правовых отношений, связанных с международной торговлей. Но подобного рода нормы, как говорилось в предыдущей главе, не входят в нормативную систему международного частного права, а являются специальными нормами гражданского права. Как таковые они наряду с другими нормами чешского гражданского права применяются к отношениям с иностранным элементом только тогда, когда коллизионная норма отсылает к гражданскому праву этой страны.
В 1994 г. в Чехии был принят Закон об арбитраже в международных торговых отношениях и об исполнении арбитражных решений.
|
Польша |
Закон о международном частном праве 1965 г. Он начинается с общих положений международного частного права, а затем следуют коллизионные нормы по широкому кругу вопросов гражданского, трудового и семейного права. Так как согласно официальной доктрине в систему международного частного права не входят нормы международного гражданского процесса, то они кодифицированы в соответствующем отраслевом законодательном акте —в Гражданско-процессуальном кодексе 1964 г. (ст. 1097—1153). |
Австрия |
Закон о международном частном праве 1978 г. Он состоит из восьми частей и содержит коллизионные нормы в области гражданского и семейного права.
|
Венгрия |
1979 г. Закон о международном частном праве. Прежде всего Закон содержит правила по общим вопросам международного частного права, многие из которых в других странах решаются только на доктринальном уровне (проблемы квалификации, взаимности, установления содержания иностранного права, отсылки, публичного порядка и др.). Вместе с тем Закон предусматривает широкую, детализированную систему коллизионных норм по лицам (физическим и юридическим, а также по государству как субъекту гражданских отношений с иностранным элементом), по собственности, в том числе по интеллектуальной, по обязательствам, по наследственным, семейным и трудовым отношениям. Три последние главы посвящены международному гражданскому процессу (гл. IX—XI).
|
Югославия |
1982 г Закон о разрешении коллизий между законом и нормами иностранного права в определенных правоотношениях. Он содержит коллизионные нормы гражданского и семейного права (вторая глава), а также нормы международного гражданского процесса (главы третья и четвертая). В первой, пятой и шестой главах содержатся общие положения, касающиеся сферы действия самого Закона, применения иностранного права, действительности сделок, исковой давности, и некоторые другие. Он действует также на территории Хорватии, Словении, Сербии, Черногории
|
Турция |
Закон о международном частном праве и процессе. Он разделен на две части.
В первой наряду с решением некоторых общих вопросов (сфера действия закона, основные правила применения иностранного права и др.) содержатся коллизионные нормы по личному статусу, семейному праву (особенно подробные), вещным правам, по наследованию, по договорным обязательствам.
Во второй части решаются вопросы компетенции турецких судов по международным гражданским делам, признания и исполнения иностранных судебных решений.
|
Швейцария |
Закон о международном частном праве 18 декабря 1987 г., который объединяет как коллизионные нормы, так и нормы международного гражданского процесса.
Специальные главы посвящены физическим лицам (личный статут, право- и дееспособность, безвестное отсутствие), юридическим лицам (понятие, компетенция, статут и сфера его действия, коллизионные нормы), семейному праву и отдельно праву детей, наследственному праву, вещному праву
Особенностью этого закона является включение в него раздела о международном коммерческом арбитраже.
|
Италия |
В Италии довольно разработанная система коллизионных норм содержалась в Гражданском кодексе 1942 г. с последующими изменениями и дополнениями. Ряд дополнительных коллизионных норм, связанных с морским судоходством, содержится в Итальянском кодексе судоходства 1942 г.
И в 1995 г. был принят Закон о реформе итальянской системы международного частного права.
|
Во многих странах нормы международного частного права кодифицированы в отраслевых законодательных актах. По пути кодификации международного частного права в отраслевых актах пошло большинство государств, возникших после распада СССР
Германия |
Нормы международного частного права содержатся во Вводном законе к Германскому гражданскому уложению 1896 г. В 1986 г. был принят Закон о новом регулировании в области международного частного права, который вошел в Вводный закон в качестве главы второй «Международное частное право», заменив ранее действовавшие соответствующие статьи Вводного закона. Система коллизионных норм была расширена: были включены нормы по семейному праву, по договорным обязательствам, некоторые процессуальные нормы.
|
Япония |
Гражданский кодекс, в котором специальный раздел «Вводный закон к Гражданскому кодексу» содержит нормы международного частного права.
|
Португалия |
Гражданский кодекс Португалии 1966 г. содержит большой раздел «Права иностранцев и конфликты законов» (гл. III книги IV), посвященный вопросам международного частного права.
|
Испания |
действует новая редакция Вводного закона к Гражданскому кодексу, в котором содержатся новые правила в области международного частного права (изменения вносились в 1990 пив 2000 г.). |
Вьетнам |
Во Вьетнаме в 1995 г. был принят первый Гражданский кодекс, куда включена ч. 7 «Гражданские отношения с иностранным элементом». В ней решен такой круг вопросов, как:
|
Вместе с тем во многих государствах до сих пор законодательство играет незначительную роль в качестве источника международного частного права. Эту роль выполняет судебная практика.
Франция |
Французский гражданский кодекс (Кодекс Наполеона) 1804 г практически не содержит коллизионных норм. Есть несколько правил, устанавливающих пределы применения французского права или так называемые односторонние коллизионные нормы. На основе таких норм судебная практика в порядке их интерпретации сформулировала коллизионные нормы по различным видам гражданских правоотношений. В результате судебная практика (особенно практика судов первой и второй инстанций, так как неправильное применение иностранного закона не является основанием для кассации) является и в настоящее время основным источником международного частного права. Сложившаяся судебная практика была закреплена в законах о семье, что привело к включению в ГК Франции некоторых дополнительных коллизионных норм (ст. 310, 311/14-311/18).
|
США |
В США, например, действуют в качестве законов штатов Единообразный торговый кодекс 1962 г., Закон 1976 г. об иммунитете иностранных государств; принимаются законы о регулировании экспорта и др.
Некоторые законы принимаются в отдельных штатах, например Закон о международном частном праве штата Луизиана 1981 г. Почти полное отсутствие законодательства способствует повышению значения неофициальных кодификаций, составленных на основе обобщения судебных прецедентов |
Великобритания |
Например, в Великобритании самым 84 Часть первая. Общие положения значительным явлением стал Закон 1995 г. о международном частном праве (вопреки своему названию решает несколько отдельных вопросов). Кроме того, действуют Закон о завещаниях 1963 г., Закон об усыновлении 1968 г., Закон о признании судебных решений о разводе и раздельном жительстве супругов 1971 г., Закон о недобросовестных условиях договора 1977 г.; Закон о государственном иммунитете 1978 г.; Закон об иностранных сроках исковой давности 1954 г.
|
