Тема 2. Источники международного частного права. Унификация и гармонизация в международном частном праве

Национальное право

Международное право

• нормативный юридический акт,

• судебный прецедент,

• санкционированный обычай.

формы внешне объективированного выражения согласованной воли двух и более государств:

• договор

• обычай

МЧП

Международное частное право — элемент системы национального права. Поэтому его источники — это те юридические формы, которые характерны для национального права вообще. Для права нашего государства, в том числе и для международного частного права, практически единственным юридическим источником является

• нормативный юридический акт —законы и подзаконные акты.

• Незначительную роль играют санкционированные обычаи.

В отдельных государствах источниками права наряду с нормативными актами выступают судебные прецеденты, которые являются источником и международного частного права. Прежде всего это страны англо-американского права.

Особенности СК

1. новое законодательство во многом отошло от безраздельно господствовавшего ранее территориального принципа, который подчинял семейно-брачные отношения российскому праву. Новые коллизионные нормы предусматривают возможность отсылки как к российскому, так и к иностранному праву

2. по всему кругу вопросов семейно-брачных отношений предусматривается многовариантное решение, дающее возможность при установлении применимого права учитывать все обстоятельства конкретной ситуации и находить наиболее приемлемое решение (например, вопрос о том, с кем из родителей, не проживающих совместно, будет проживать несовершеннолетний ребенок, может быть решен либо по закону государства, на территории которого все стороны совместно проживают, либо по закону государства, гражданином которого является ребенок, либо по закону государства, где постоянно проживает ребенок, — ст. 163).

3. традиционно для российского коллизионного семейного права включены нормы о

• формальных и материальных условиях заключения брака с иностранным участием на территории России (ст. 156)

• о признании браков, заключаемых за рубежом (ст. 158),

• о консульских браках (ст. 157),

• о расторжении брака (ст. 160),

• об усыновлении (ст. 165).

4. расширена система коллизионных норм. В результате впервые в России решены вопросы

• о применимом праве для определения личных и имущественных отношений между супругами (ст. 161),

• прав и обязанностей родителей и детей в смешанных браках (ст. 163),

• установления и оспаривания отцовства и материнства (ст. 162),

• алиментных обязательств (ст. 164).

Особенности ГК

собое значение имеет глава «Общие положения». Она содержит ряд норм, закрепляющих общие начала, принципы международного частного права, которые лежат в основе выбора компетентного права по любым конкретным вопросам.

• принцип наиболее тесной связи (п. 2 ст. 1186),

• квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению (ст. 1187),

• применение права страны с множественностью правовых систем (ст. 1188),

• взаимность (ст. 1189),

• обратная отсылка (ст. 1190),

• применение императивных норм (ст. 1192).

Внесены изменения и в те общие положения, которые существовали в старом законодательстве:

• установление содержания норм иностранного права (ст. 1191)

• оговорка о публичном порядке (ст. 1193)

• реторсии (ст. 1194).

В отдельную главу «Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц» вынесены вопросы, связанные с правовым положением субъектов международного частного права.

Данный раздел предусматривает лишь коллизионное регулирование гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом. Поэтому название проекта разд. VI, прошедшего второе чтение в Государственной Думе РФ, «Отношения в области международного частного права» соответствовало его содержанию в значительно большей степени. Однако в процессе третьего чтения оно было заменено на нынешнее.

В последней главе «Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям» наряду с уже существовавшими в нашем праве вводится ряд новых коллизионных норм по широкому кругу гражданско-правовых отношений.

• вопрос выбора права сторонами договора (автономия воли сторон) (ст. 1210);

• закрепляется новое коллизионное правило о применении права страны, с которой договор наиболее тесно связан, и устанавливается его взаимосвязь с иными коллизионными правилами (ст. 1211);

• впервые предусматривается выбор права по договорам с участием потребителя (ст. 1212),

• по договору в отношении недвижимого имущества (ст. 1213),

• по отношениям, связанным с уступкой требований, с причинением вреда вследствие недостатков товаров, работ, услуг, с недобросовестной конкуренцией и др.

А как быть, если подобные вопросы возникнут при рассмотрении семейно-брачных отношений с иностранным элементом или отношений, вытекающих из торгового мореплавания?

Может быть, авторы, назвав соответствующий раздел в ГК России «Международное частное право», имели в виду, что нормы, этого раздела должны применяться к любым видам частноправовых отношений, даже если их регламентация предусматривается в других законодательных актах? Однозначного ответа нет.