Ундируа

2016 году увидела свет четвертая редакция Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА (далее - Принципы УНИДРУА 2016).

Согласно Введению к редакции 2016 г. она «...не имела целью произвести ревизию предыдущих редакций».

Разработчики все в большей степени приближают данный документ к модели систематизированного частноправового акта, который способен заменить соответствующее национальное регулирование.

Совет управляющих поручил Секретариату УНИДРУА провести мониторинг использования Принципов в реальной практике, а также проконсультироваться с международными правовым и бизнес сообществами для выяснения вопроса о необходимости дополнения Принципов УНИДРУА 2010 какими-либо новыми положениями.

В ходе проведения предварительной исследовательской работы принимался во внимание факт принятия в мае 2013 г. Модельных оговорок о применении Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА (далее - Model Clauses). Во Введении к Model Clauses указывается, что Принципы УНИДРУА представляют собой необязательную кодификацию или «свод» {«restatement») общей части международного контрактного права. Разработчики Model Clauses подчеркивали, что за годы применения Принципов УНИДРУА они получили признание не только академического сообщества, но и практики, о чем свидетельствуют многочисленные судебные и арбитражные решения, вынесенные во всем мире, которые ссылаются на Принципы УНИДРУА тем или иным способом. Однако в условиях расширяющейся сферы применения данной кодификации очень важно акцентировать внимание сторон международных коммерческих контрактов на правильном определении применимости Принципов УНИДРУА в самом контракте. Этой цели и служат Model Clauses, одобренные на 92-й сессии Совета управляющих УНИДРУА.

Model Clauses подразделяются на четыре категории, в соответствии с их целями:

1. определить Принципы УНИДРУА как право, применимое к контракту;

2. инкорпорировать Принципы УНИДРУА как условия контракта;

3. сослаться на Принципы УНИДРУА для толкования и восполнения Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., когда она избрана сторонами в качестве применимого права;

4. сослаться на Принципы УНИДРУА для толкования и восполнения применимого национального права, включая любой международный унифицированный правовой инструмент, инкорпорированный в это право.

Как видно из приведенного перечня способов применения Принципов УНИДРУА в договорной практике сторон международных коммерческих сделок, такое применение подразумевает широкие возможности данной международной кодификации с точки зрения круга охватываемых регулированием вопросов. В этой связи Секретариат обратил внимание на долгосрочные контракты и возможность совершенствования и детализации Принципов УНИДРУА 2010 в этом аспекте.

Работа над четвертой редакцией Принципов УНИДРУА велась с января 2015 г. специально созданной Рабочей группой под руководством профессора М.И. Бонеля с привлечением докладчиков и наблюдателей из различных стран. В результате в мае 2016 г. была одобрена новая редакция Принципов УНИДРУА.

Основная цель новой редакции

• необходимости закрепления специальных положений, отражающих особенности долгосрочных контрактов («long-term contracts»).

Несмотря на то, что реформа Принципов УНИДРУА носила, если так можно выразиться, «точечный характер», т.е. затрагивала только одну тему - долгосрочные контракты, тем не менее ее нельзя признать несущественной или узконаправленной.

Дело в том, что гражданско-правовые договорные отношения нередко носят длящийся характер. Только для незначительного числа договоров характерно совпадение (или практическое совпадение) момента заключения и момента исполнения договора. Пожалуй, наиболее ярким примером таких договоров является договор розничной купли- продажи.

В самом тексте Принципов было изменено шесть положений:

1. Преамбула;

2. Статья 1.11 — Определения;

3. Статья 2.1.14 - Договор с умышленно открытыми условиями;

4. Статья 5.1.7 - Определение цены;

5. Статья 5.1.8 - Договор на неопределенный срок;

6. Статья 7.3.7 - Реституция по договорам с длящимся исполнением

Строго говоря, сам текст Преамбулы не претерпел изменений, изменилась только редакция сноски к абзацу 2 Преамбулы, который говорит о применимости Принципов УНИДРУА в случае, если стороны согласились, что их договор будет регулироваться этими Принципами.

В редакции 2016 г. ссылка гласит: «Стороны, желающие подчинить их соглашение Принципам, могут использовать одну из Модельных оговорок о применении Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА (См.: www.unidroit.org/instruments/commercialcontracts/upicc-model-clauses)».

Комментарий 2 к Преамбуле был дополнен указанием на то, что предыдущие редакции Принципов были в основном ориентированы на контракты, которые исполняются одномоментно (обычная купля- продажа). При этом новая редакция адаптирует положения Принципов УНИДРУА к регулированию долгосрочных контрактов.

Отправным моментом в реформировании Принципов УНИДРУА стало формулирование понятия «долгосрочный контракт» и закрепление его в ст. 1.11. Члены Рабочей группы пришли к пониманию того, что невозможно определить четкий временной отрезок, который будет свидетельствовать в пользу долгосрочности контракта. Реальным препятствием для единообразного определения такого временного промежутка является специфика отдельных договоров, а также неодинаковые подходы к регулированию указанных вопросов в законодательстве различных стран.

Исходя из этого, было сформулировано три критерия, которым должен соответствовать долгосрочный контракт:

• продолжительность контракта (исполняется в течение определенного периода времени);

• длящиеся взаимоотношения между сторонами;

• сложность сделки.

При этом сущностное значение имеет только первый критерий. Два других могут присутствовать в контракте в различной степени, но не являются необходимыми.

Для того чтобы создать ориентир для правоприменения в комментарии 3 к ст. 1.11 закреплен примерный перечень контрактов, которые следует признавать долгосрочными, исходя из самой природы соответствующих договорных отношений. К таким контрактам относятся:

• Коммерческое агентирование;

• Дистрибьюция;

• Аутсорсинг;

• Франчайзинг;

• Лизинг (например, лизинг оборудования);

• Рамочные соглашения;

• Инвестиционные или концессионные соглашения;

• Контракты на оказание профессиональных услуг;

• Соглашения на эксплуатацию и техническое обслуживание;

• Поставка (например, сырья);

• Контракты на выполнение проектных и строительных работ;

• Промышленная кооперация;

• Договоры о создании совместных предприятий.

Следует подчеркнуть, что приведенный перечень является открытым и содержит только отдельные примеры долгосрочных контрактов.

Далее остановимся на положениях Принципов УНИДРУА, которые подверглись определенным изменениям с учетом существования такого явления как долгосрочные контракты.

Статья 2.1.14 содержит специальное регулирование контрактов с умышленно открытыми условиями. При выяснении особенностей таких контрактов важно обратить внимание на слово «умышленно», поскольку указанная норма не затрагивает ситуации, когда стороны, согласовав существенные условия договора, тем не менее упустили из внимания одно или несколько условий, создав таким образом пробельность в регулировании своих взаимоотношений.

стороны «...намерено оставляют открытыми одно или более условий, потому что не смогли или не желали их определять в момент заключения договора, и установили, что они будут определены в соглашении, которое будет заключено сторонами на более поздней стадии, или они будут определены одной из сторон или третьим лицом»

• Например, стороны могут договориться о цене, которая будет применяться только в первый год действия контракта, но оставить открытым вопрос о цене, которая будет применяться во второй и в последующие годы действия контракта.

Даже из приведенных примеров понятно, что случаи заключения контрактов с умышленно открытыми условиями главным образом возникают именно в долгосрочных договорных обязательствах. Следовательно, именно эта норма Принципов УНИДРУА подверглась изменениям. Так, ст. 2.1.14 дополнена положением о том, что «умышленно открытое условие» может быть внесено в последующем не только по соглашению сторон или третьим лицом, но и одной из сторон (если стороны об этом договорились).

Ст. 5.1.7 дополнена положением о том, что если цена должна быть установлена одной из сторон и эта сторона не может или не желает этого сделать, ценой договора должна быть разумная цена. Указанное правило введено по аналогии с определением цены третьей стороной.

Комментарий к ст. 5.1.7 относительно определения цены третьим лицом был дополнен указанием на возможность для сторон установить стандарт, который третье лицо должно соблюдать. При несоблюдении указанного стандарта определение цены может быть оспорено. Далее в комментарии отмечается, что стороны могут предусмотреть различные стандарты в зависимости от того, является ли задачей третьей стороны определить условия или факты.

Ст. 4.3 («Принимаемые во внимание обстоятельства») была дополнена новым комментарием (комментарий№3), который пояснил особую важность подпунктов (Ь) и (с) ст. 4.3 для долгосрочных контрактов. При толковании долгосрочных контрактов, по мнению экспертов, особенно важно принимать во внимание «практику, которую стороны установили в своих взаимоотношениях» и «поведение сторон после заключения договора». При этом стороны могут установить специальный механизм для возможного изменения или корректировки контракта в ходе его исполнения.

Рассмотрение конструкции долгосрочных контрактов также повлияло на содержание комментариев к статьям о форс-мажоре (ст. 7.1.7) и затруднениях (ст. 6.2.2).

Так, ст. 7.1.7 была дополнена новым комментарием 5, который полностью посвящен долгосрочным контрактам. В случае затруднений Принципы УНИДРУА поощряют переговоры между сторонами для того, чтобы добиться продолжения их взаимоотношений и избежать их прекращения. Соответственно, стороны могут закрепить в своем контракте положение, предусматривающее продолжение деловых взаимоотношений, когда это возможно, даже в случае форс-мажора, и прекращение контракта только в качестве крайней меры. Такие положения контракта могут иметь самые различные формулировки.

Наиболее дискуссионным предложением Рабочей группы было дополнение Принципов УНИДРУА новой нормой - ст. 6.3.1 «Прекращение контракта по убедительным основаниям». Из самой статьи и комментариев к ней можно сделать вывод, что право на прекращение контракта по указанному основанию является исключительным средством, присущим только долгосрочным контрактам, которые характеризуются сотрудничеством и доверием между сторонами, особенно в ситуациях, когда отношения сторон непоправимо нарушены до такой степени, что было бы явно неразумным ожидать от стороны, заявляющей о прекращении контракта, его сохранения.

Для долгосрочных контрактов свойственно наличие ряда обязательств, которые продолжают действовать даже после прекращения самого контракта (surviving provisions). Однако в Принципах УНИДРУА 2010 очень мало говорилось о таких обязательствах. П. 3 ст. 7.3.5 устанавливает, что «прекращение не затрагивает каких-либо положений договора об урегулировании споров или любых иных условий договора, которые должны действовать даже после его прекращения». Согласно изменениям 2016 г. комментарий 3 был дополнен примерами таких обязательств. Среди них положения: о конфиденциальности, об отказе от конкуренции, об уплате процентов, восстановлении контрактных взаимоотношений (например, возврат материальных ценностей, документов или рекламных материалов; возврат записей или документов, содержащих конфиденциальную информацию; компенсации и др.). Ст. 7.3.5 была дополнена комментарием 4, который не только отмечает особую связь долгосрочных контрактов с обязательствами, которые продолжают действовать даже после прекращения самого контракта, но и предусматривает, какие положения необходимо отразить сторонам в договоре относительно таких обязательств, чтобы в последующем избежать спорных ситуаций. Стороны должны договориться относительно следующих вопросов:

• какие положения контракта сохраняют свое действие после его прекращения;

• связывают ли такие положения одну или обе стороны;

• как долго такие положения должны действовать;

• кто будет нести расходы, связанные с действием таких положений;

• какие средства защиты можно применить в случае неисполнения таких положений.

При этом стороны могут избрать различные способы фиксации обязательств, которые сохраняют свое действие даже после прекращения контракта. К таким способам можно отнести:

- закрепление общего условия, устанавливающего, что все положения, которые по своей сути предназначены для того, чтобы продолжать действовать даже после прекращения контракта, будут оставаться в силе;

- перечисление специфических положений, которые должны действовать даже после прекращения контракта;

- закрепление в соответствующем положении, что оно должно оставаться в силе, несмотря на прекращение контракта.

При этом первый из предложенных способов фиксации обязательств, которые сохраняют свое действие, является наименее четким, он допускает разночтения и может приводить к возникновению спорных ситуаций.

Наконец, была изменена терминология в ст. 7.3.7, где термин «договоры с длящимся исполнением» был заменен на термин «долгосрочные договоры», содержание которого, как было отмечено ранее, раскрыто в ст. 1.11.

В заключение хотелось бы отметить, что все изменения, которые были осуществлены в новой редакции Принципов УНИДРУА 2016, имеют своей основной целью сделать данный кодифицированный инструмент негосударственного регулирования международных коммерческих договоров еще более универсальным и соответственно востребованным на практике. Расширение сферы использования Принципов УНИДРУА обуславливается исключительно значимым авторитетом этого свода правил и широким охватом регулирования. При этом разработка специальных положений, ориентированных на долгосрочные контакты, несомненно, является очередным шагом в направлении глобализации юридического мышления