• 133. Понятие, виды и значение альтернативных способов разрешения споров. Посредничество (медиация).

К альтернативным процедурам относятся самые разнообразные виды разрешения споров. Как правило, к ним причисляют все несудебные формы защиты права. Но иногда под альтернативными способами понимают только процедуры, в которых отсутствует орган государственной власти, полномочный принимать решения в отношении спорящих сторон.

На уровне отдельных федеральных законов регулируются третейские процедуры и медиация (Закон о третейских судах и Закон о медиации). Нормы о претензионном порядке содержатся в нормативно-правовых актах, регламентирующих отдельные материально-правовые отношения (например, ст. 37 Закон о почтовой связи).

К альтернативным процедурам прибегают в гражданских делах в широком смысле слова. Однако к некоторым гражданско-правовым отношениям АРС не применимы в силу прямого указания закона: такой запрет связан, как правило, с особенностью правоотношений, требующих дополнительного контроля со стороны государства. Например, альтернативные способы не могут быть использованы в делах о признании брака недействительным. Применение альтернативных процедур по спорам, возникающим из административно-правовых отношений, допускается лишь в случаях, прямо предусмотренных законом.

Важным фактором развития АРС является социально-экономический эффект их применения: между сторонами, обратившимися к АРС, как правило, правоотношения сохраняются, следовательно, обеспечивается стабильность гражданского оборота и устойчивость межличностных отношений.

Основными видами альтернативных процедур разрешения споров являются переговоры, претензия, административные комиссии, посредничество (медиация), третейские суды. Помимо этого, к альтернативным процедурам относят конфликтологическое консультирование; участие посредника в переговорах в качестве представителя стороны или со стороной; коррекцию установок и позиций сторон спора, проводимую третьим лицом; частное жюри и др.

Переговоры, как правило, проводятся в устной форме самими спорящими сторонами, их результаты оформляются письменно и имеют силу договора.

Претензионный порядок заключается в направлении письменного заявления в адрес контрагента об устранении нарушенного права. Претензия должна содержать предложение о способе или порядке совершения требуемых действий. Срок ответа на претензию и срок исполнения требований устанавливается законом либо договором сторон. Признание претензии не является основанием принудительного исполнения. Однако обязанности по соблюдению претензионного порядка: направление претензии и невозможность обращения в суд до истечения установленного срока исполнения требований — являются важным условием для решения вопроса о правомерности возбуждения дела в суде (п. 1 ч. 1 ст. 135 ГПК).

Урегулирование разногласий органом государственной власти в пределах его компетенции производится административной комиссией в соответствии с установленным административным регламентом. Урегулирование споров в административных комиссиях является государственной услугой. Ею могут воспользоваться субъекты, осуществляющие деятельность, подконтрольную соответствующему органу власти. За обращение в административные комиссии взимается государственная пошлина. Результат рассмотрения разногласий оформляется актом административного органа. Вышестоящие органы и должностные лица имеют право контролировать деятельность административных комиссий, в том числе рассматривая жалобы на их деятельность.

Посредничеством (медиацией) является процедура выработки сторонами спора с помощью посредника взаимоприемлемого соглашения, устраняющего спор.

Третейский суд разрешает спор на основании соглашения сторон о рассмотрении спора третьим лицом. Обычно третейский судья избирается сторонами спора. Порядок рассмотрения спора определяется сторонами или третейским судом. Решение третейского суда должно исполняться сторонами добровольно, но закон допускает возможность принудительного исполнения в случае, если государственный суд даст соответствующую санкцию (см. гл. 27 учебника).

По отношению к судебному порядку защиты права выделяют:

а) досудебные АРС;

б) альтернативные процедуры, применяемые в ходе гражданского процесса и

в) внесудебные альтернативные процедуры.

Досудебными способами являются все порядки, не исключающие возможности обращения в суд. Чаще всего досудебными АРС выступают переговоры и претензионный порядок. Обращение к альтернативным способам, применяемым в ходе гражданского процесса, допустимо на всех стадиях, в том числе в исполнительном производстве. Но после возбуждения дела в суде стороны не могут обратиться к альтернативным процедурам с участием органа административной власти. Внесудебные альтернативные процедуры применяются в целях предотвращения гражданского процесса. Так, защита права в третейском суде препятствует обращению в государственный суд по тождественному требованию (п. 3 ч. 1 ст. 134 ГПК).

Применение альтернативных способов перед обращением в суд может быть обязательным либо необязательным для спорящих. Обязательные альтернативные способы применяются в случаях прямого указания закона либо в силу договора, заключенного сторонами. Соблюдение обязательного досудебного АРС — непременное условие для истца, обращающегося в суд с исковым заявлением (п. 1 ч. 1 ст. 135 ГПК). Необязательные альтернативные процедуры могут применяться по любому спору, если хотя бы одна из сторон заявит соответствующую просьбу, а вторая сторона не будет возражать против ее проведения. Любые альтернативные процедуры, применяемые в ходе рассмотрения дела в суде, не обязательны для сторон. Правовые последствия обращения к АРС, имеющие значение для возбуждения гражданского дела в суде (п. 1 ч. 1 ст. 135), отложения процесса (ч. 1 ст. 169) и его завершения без вынесения решения (ст. 220, ст. 222) устанавливаются ГПК.

МЕДИАЦИЯ:

Сфера медиации - гражданских, административных и иных публичных правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых правоотношений и семейных правоотношений.

Медиация не применяется - к коллективным трудовым спорам, и если такие споры затрагивают или могут затронуть права и законные интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, или публичные интересы.

Медиация – способ урегулирование спора 3 лицом с целью поиска компромисса приемлемого для обеих сторон. Путем наводящих вопросов дает возможность сторонам выработать сторонам приемлемое решение.

Консилиация - то же самое, с правом посредника предлагать свой вариант решения, но такое предложение не является обязательным для сторон.

Судебное посредничество - посредничество дела, которые рассматривается в суде, судьей в отставке, которые не просто может предложить решение, но и имеет право рассказать сторонам, как с его точки зрения будет рассмотрено дело в суде (ГПК, ГК, + регламент ВС о судебных посредниках, примирителях, закон о медиации).

Смысл медиации: - основана на идее о том, что, если мы сами пришли к какому-то решению, мы останемся им довольны, и точно будем их исполнять. Смысл медиатора в том, чтобы мы вышли из сферы права, медиатор не имеет права рассуждать о том, у кого какое право есть, какие обязанности не соблюдены.

Но есть проблема, (уголовная медиация связана с тем, что она происходит так: этот преступник, этот жертва) в гражданском процессе предлагают тоже выйти на уровень интересов. Если мы действует как медиатор - мы должны задавать вопросы, которые говорят о том, хотим ли мы сохранить отношения, продолжать работать, или мягко выйти из отношений.

Наша медиация, 2 правила:

Если вне суда - дееспособное, совершеннолетнее лицо, равнонезависимое без судимости.

Если медиаторы, которые действуют после обращение в суд - квалификация медиатора (25 лет, высшее образование и дополнительное образование медиатора + судьи в отставке) и состоит в СРО медиаторов.

Технологии проведения - поищите сами (внимательно на типы посмотрите, школьная и все такое).

Принципы медиации

1. Взаимное волеизъявление

2. добровольности

3. конфиденциальности (всей относящейся к указанной процедуре информации)

4. сотрудничества и равноправия сторон

5. беспристрастности и независимости медиатора

Соглашение о применении процедуры медиации

- соглашение сторон, заключенное в письменной форме до возникновения спора или споров (медиативная оговорка) либо после его или их возникновения, об урегулировании с применением процедуры медиации спора или споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким-либо конкретным правоотношением

Наличие соглашения о применении процедуры медиации, равно как и наличие соглашения о проведении процедуры медиации и связанное с ним непосредственное проведение этой процедуры, не является препятствием для обращения в суд или третейский суд (ч. 3 ст. 7)

Медиативное соглашение

- устанавливается в случае успешного завершения медиации, в нем указываются стороны, предмет спора, проведенной процедуре, медиаторе, обязательства сторон и сроки. Что далее?

1) 159.1 Основ законодательства о нотариате, и по ней - если нотариус утвердил соглашение - по нему можно получить исполнительный документ и возбуждать исполнительное производство без обращения в суд. Нотариус может утвердить только то соглашение, которое соотв. закону. 2) Если медиация в ходе судебного процесса - суд будет его подтверждать в том виде, в котором оно допускается ГПК (отказ от иска, соглашение о фактах, мировое соглашение).

Срок:

Срок проведения процедуры медиации не должен превышать сто восемьдесят дней, за исключением срока проведения процедуры медиации после передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, не превышающего шестидесяти дней

Медиатор:

По взаимному согласию выбирают одного или нескольких медиаторов

Организация, осуществляющая деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, может рекомендовать кандидатуру медиатора

Медиация может быть недобросовестно использована если говорить о судебной медиации:

1) ходатайство о медиации просто для того, чтобы затянуть процесс (противодействие - заявить конкретное требования о вопросах для медиации), чем более конкретны вопросы, тем лучше)

2) проблема входа в медиацию только для того, чтобы выяснить юридическую позицию (типа уступать будем в нашем слабом аргументе, выдаем свои секреты).

3) опасность фальшивого согласия (стороны заключают соглашение медиативное - и после передачи в суд на утверждение, сторона полностью от него отказывается. Как и что делать с этим медиативным соглашением. Логично оценивать его как письменное доказательство, а факты, признанные стороной в соглашении как внесудебное признание).

Борисова, Носова, Загаева – почитайте

Прекращение медиации:

1) заключение сторонами медиативного соглашения

2) заключение соглашения сторон о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям

3) заявление медиатора в письменной форме, направленное сторонам после консультаций с ними по поводу прекращения процедуры медиации ввиду нецелесообразности ее дальнейшего проведения

4) заявление в письменной форме одной, нескольких или всех сторон, направленное медиатору, об отказе от продолжения процедуры медиации -

5) истечение срока проведения процедуры медиации - со дня его истечения