530 |
Раздел V. Производство в суде первой инстанции |
гационного соглашения (например, ст. 21 Минской конвенции 1993 г.)1.
Законодательство каждого государства самостоятельно определяет компетенцию национальных судов, относя те или иные споры к общей, альтернативной или исключительной подсудности или изымая дело вообще из юрисдикции суда. В такой ситуации велика вероятность столкновения компетенции судов различных стран, которые будут конкурировать за право рассмотрения того или иного дела. Чтобы избежать подобных проблем и согласовать законодательство государств в данном вопросе, на международном уровне заключаются соглашения, унифицирующие правила подсудности. К таковым можно отнести региональные акты: Брюссельскую конвенцию 1968 г. и Луганскую конвенцию 1988 г. по вопросам юрисдикции и принудительного исполнения судебных решений в отношении гражданских и коммерческих споров2, Минскую конвенцию 1993 г., Кишиневскую конвенцию 2002 г.; а также двусторонние международные соглашения о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам.
В процессе рассмотрения дела, под влиянием различных обстоятельств могут изменяться факторы, влияющие на международную подсудность спора. В этой связи процессуальное законодательство особо оговаривает, что дело, принятое судом в РФ к производству с соблюдением правил подсудности, разрешается им по существу, если даже в связи с изменением гражданства, места жительства или места нахождения сторон либо иными обстоятельствами оно стало подсудно суду другой страны (ст. 405 ГПК).
§ 4. Судебные поручения
Зачастую в практике российских судов возникает необходимость собрать доказательства, вручить извещения или другие процессуальные документы на территории другого государства. Учитывая то обстоятельство, что юрисдикция судов распространяется только на территорию своего государства, они вынуждены
1 В 2005 г. Гаагской конференцией по международному частному праву была принята Гаагская конвенция в отношении соглашений о выборе суда. Эту Конвенцию одобрила и Российская Федерация. Однако документ на данный момент еще не вступил в силу.
2 В данных конвенциях Россия не участвует, однако они служат для остальных государств примером гармонизации норм о подсудности. С текстом данных конвенций можно ознакомиться: http://www.lawmix.ru/abro/643.
Глава 20. Производство по делам с участием иностранных лиц |
531 |
обращаться за помощью к компетентным иностранным органам. Нередко и иностранные суды направляют аналогичные запросы.
Суды в РФ исполняют поручения иностранных судов о совершении отдельных процессуальных действий (вручение извещений и других документов, получение объяснений сторон, показаний свидетелей, заключений экспертов, осмотр на месте
идругие), переданные им в порядке, установленном международным договором РФ или федеральным законом. В настоящее время существует несколько вариантов сношений между судами разных государств по вопросам оказания правовой помощи.
Первый, самый старый способ связи установлен Гаагскими конвенциями по вопросам гражданского процесса 1954 г. (ст. 9) «О вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам» 1965 г., «О получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам» 1970 г. Он заключается в использовании дипломатических каналов при передаче процессуальных документов, направлении запросов
иполучении ответов на них. Данный вариант представляет собой многоступенчатую процедуру передачи процессуальных документов от судов одного государства иностранным судам через высшие органы министерства юстиции, министерства иностранных дел или консула. Такая процедура направления судебных поручений закреплена во многих двусторонних договорах РФ (например, с Австрией, Китаем, Болгарией, Испанией и др.).
Второй вариант сношений между судами различных государств по вопросам оказания правовой помощи заключается в отказе от обращения к органам, ведающим международными связями, и передаче соответствующих полномочий исключительно органам юстиции (центральных, территориальных и других). Такой вариант востребован на региональном уровне и в настоящее время получил распространение среди стран СНГ (ст. 5 Минской конвенции 1993 г. с изменениями, внесенными Протоколом к Конвенции от 28 марта 1997 г.).
Втретью группу включены упрощенные, более удобные
ибыстрые способы вручения документов (почтовая пересылка, непосредственный контакт иностранных судебных органов или участников процесса с судебными органами). Возможность их применения предусмотрена, в частности, Конвенцией 1965 г. (ст. 10), но при условии, что запрашиваемое государство не заявит возражений против этого (ст. 10). Упрощенная процедура
532 |
Раздел V. Производство в суде первой инстанции |
сношения может быть предусмотрена на уровне двусторонних соглашений между соседствующими государствами.
РФ, присоединяясь к Конвенции 1965 г., особо оговорила, что предусмотренные в ст. 10 Конвенции упрощенные способы вручения документов на территории РФ не допускаются1. В то же время заключенные Россией соглашения со странами СНГ по вопросам оказания правовой помощи при рассмотрении хозяйственных споров предусматривают непосредственное сношение судебных органов данных государств2.
Несоблюдение процедуры обращения с запросом о получении правовой помощи дает возможность судам отказать в выполнении судебного поручения.
Следует отметить, что отсутствие соглашения с государством, которое направляет судебное поручение в российские суды, не является абсолютным основанием для отказа в исполнении запроса. На основе принципа взаимности, действующего в международном гражданском процессе, он может быть исполнен. Однако
вданном случае обращение за помощью должно осуществляться по дипломатическим каналам.
Заключение международного договора не ставит РФ в положение молчаливого безоговорочного исполнителя просьбы иностранного государства. Судебное поручение не подлежит исполнению, если:
1) это может нанести ущерб суверенитету РФ или угрожает безопасности РФ;
2) исполнение поручения не входит в компетенцию суда (ч. 2 ст. 407 ГПК).
Исполнение поручений иностранных судов производится
впорядке, установленном российским правом, если иное не предусмотрено международным договором (ч. 3 ст. 407 ГПК). Во многих двусторонних соглашениях России (например, с Китаем, Италией, Латвией и др.) содержится оговорка о возможности
1 Заявление РФ по Конвенции о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам от 15 ноября 1965 г. // СЗ РФ. 2004. № 50. Ст. 4951.
2 Соглашение о сотрудничестве хозяйственных арбитражных судов Республики Беларусь, Российской Федерации и Украины (заключено в г. Минске 21.12.1991) // ВВАС РФ. 1993. № 2; Соглашение стран СНГ от 20.03.1992 «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности» // СПС КонсультантПлюс.
Глава 20. Производство по делам с участием иностранных лиц |
533 |
применения по просьбе запрашивающего учреждения процессуальных норм своего государства, если они не противоречат законодательству РФ.
§ 5. Процессуальные аспекты применения судом норм иностранного материального права
при разрешении дела по существу
Нередко защищаемые российскими судами материальные права или интересы иностранных граждан имеют тесную связь с правовой системой другого государства. Эта связь является определяющей в решении вопроса предоставления судебной защиты. В соответствии с международным договором или федеральным законом суд должен применять нормы материального иностранного права при разрешении гражданского дела по существу (ч. 5 ст. 11 ГПК). Такая обязанность предусмотрена, в частности, нормами гражданского (гл. 68 ГК) и семейного законодательства (ст. 159, 161, 164 СК).
Иностранное право подлежит применению российскими судами независимо от того, применяется ли в соответствующем государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное (ст. 1189 ГК). Сторона спора, ссылающаяся на неприменимость иностранных норм по причине отсутствия взаимности, должна представить веские доказательства своих утверждений.
Суд вправе отклонить иностранные нормы, если их применение противоречит основам правопорядка (публичному порядку) РФ, и обратиться к соответствующим нормам российского права (ст. 1193 ГК, ст. 167 СК).
Порядок применения иностранных норм заключается в необходимости последовательного решения двух задач: определения подлежащих применению норм права и уяснения их содержания.
Право, подлежащее применению, определяется на основании коллизионных норм, содержащихся в международных договорах РФ, национальных законах, а также обычаев, признаваемых в РФ. Если международный договор содержит материальноправовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права,
534 |
Раздел V. Производство в суде первой инстанции |
применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается (ч. 3 ст. 1186 ГК).
Если суду, несмотря на предпринятые меры, не представляется возможным определить подлежащие применению нормы, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано. Такое же правило действует и в отношении права страны, характеризующейся множественностью правовых систем.
Разрешая спор на основании норм иностранного права суд должен установить их содержание в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. Юридические понятия, не известные российскому праву либо имеющие иное смысловое наполнение, должны быть квалифицированы и растолкованы в соответствии с их действительным содержанием, придаваемым им правом соответствующей страны. С этой целью суды могут обращаться за разъяснениями в Минюст, который в рамках своих полномочий взаимодействует с органами государственной власти иностранных государств и осуществляет обмен правовой информацией с иностранными государствами1. За соответствующей консультацией суды могут обращаться также к иным компетентным российским и иностранным органам или организациям, которые по роду своей деятельности владеют информацией о содержании иностранного права. В целях установления содержания иностранных норм суды вправе привлечь экспертов, заключение которых будет выступать в качестве доказательства и оцениваться наряду с другими материалами дела в соответствии с правилами, установленными ГПК. В качестве экспертов могут быть привлечены как российские, так и зарубежные специалисты-правоведы. Например, юридическую помощь по вопросам права иностранного государства могут оказывать адвокаты такого иностранного государства (ч. 5 ст. 2 Закона об адвокатуре).
Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении
1 Пункт 27 ст. 7 Указа Президента РФ от 13.10.2004 № 1313 «Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации» // СЗ РФ. 2004. № 42. Ст. 4108; 2013. № 52 (ч. II). Ст. 7137.
Глава 20. Производство по делам с участием иностранных лиц |
535 |
содержания этих норм. Если же, несмотря на предпринятые меры, содержание норм иностранного права не установлено в разумные сроки, суд применяет нормы российского права.
§ 6. Признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений
По общему правилу решение суда имеет силу лишь в пределах государства, суд которого вынес это решение1. Однако развитие отношений между различными государствами, увеличение числа гражданских дел, рассматриваемых с участием иностранных лиц, исторически привели к необходимости формирования механизма, позволяющего признавать и исполнять решения судов одного государства на территории других государств.
Признать иностранное судебное решение — это значит до-
пустить юридическое действие такого решения на территории признающего государства. Достаточно часто получение признания необходимо для принудительного исполнения решения иностранного суда, а следовательно, будучи признанным, такое решение может быть принудительно исполнено с помощью процедур, применяемых в признающем государстве.
В РФ, как и во многих других странах, признание и исполнение иностранных судебных решений происходит посредством экзекватуры, т. е. после придания им силы внутригосударственным судом. При этом решение иностранного суда российский суд по существу не проверяет, а лишь осуществляет контроль за соблюдением определенных условий признания и исполнения2.
Порядок признания и приведения в исполнение решений иностранных судов на территории РФ регламентируется многими нормативными правовыми актами различного уровня. Достаточно подробно он урегулирован в ГПК (гл. 45) и АПК (гл. 31). Значительный массив норм содержится в многосторонних и двусторонних международных договорах с участием РФ (РФ является правопреемником СССР и для нее сохраняют силу те договоры, которые были заключены СССР).
1 Лунц Л. А., Марышева Н. И. Курс международного частного права. Т. 3. Международный гражданский процесс. М., 1976. С. 167.
2 Существуют и иные варианты. Например, в Великобритании иностранные судебные решения подлежат регистрации в определенном судебном органе. В ряде стран иностранные судебные решения не исполняются, а лишь служат основанием для предъявления нового иска.
536 |
Раздел V. Производство в суде первой инстанции |
Внекоторых договорах указывается лишь на возможность признания и исполнения иностранных судебных решений; в других — определяются также и необходимые для этого условия. Наконец,
вредких случаях договоры содержат нормы, регулирующие
порядок рассмотрения таких дел. Необходимо учитывать, что нормы ГПК (АПК) применяются лишь постольку, поскольку иной порядок не предусмотрен международным договором с участием РФ.
Одним из основных международных договоров, регулирующих порядок признания и исполнения решений иностранных судов, являются Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 года (в данном случае регулирует вопрос исполнения решений о взыскании судебных расходов и издержек).
Врамках СНГ вопрос о признании и исполнении иностранных решений урегулирован в Минской конвенции и Киевском соглашении.
Данный вопрос находит свое решение и в двусторонних соглашениях, заключенных РФ с другими государствами.
По общему правилу решения иностранных судов признаются и исполняются в РФ, только если это предусмотрено международным договором с участием РФ. Считается, что в случае отсутствия такого договора вопрос о признании решения иностранного суда ставиться не может.
Однако в настоящее время получила развитие позиция, согласно которой признание и исполнение иностранных судебных решений возможно и в случае отсутствия международного договора на началах взаимности. Иначе говоря, в соответствии с этой позицией признание и исполнение иностранного судебного решения возможно без наличия соответствующего международного договора с участием России в том случае, если на территории государства, о признании и исполнении решения которого испрашивается разрешение у российского суда, в свою очередь признаются и исполняются решения российских судов. Несмотря на то, что указанная позиция не нашла отражения в действующем ГПК, в судебной практике нередки случаи, когда признание иностранного решения происходит именно на началах взаимности1.
1 Определение Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ от 07.06.2002 по делу № 5-Г02-64.
Глава 20. Производство по делам с участием иностранных лиц |
537 |
Очевидно, что в будущем допустимо закрепление такой возможности и в законе1.
В настоящее время в гражданском процессе признаются и исполняются решения иностранных судов и постановления об утверждении мировых соглашений по гражданским делам, за исключением решений по экономическим спорам и другим делам, связанным с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, которые подведомственны арбитражным судам,
а также приговоры по делам в части возмещения ущерба, причинен-
ного преступлением.
Необходимо различать решения иностранных государственных судов, которые в гражданском процессе: а) признаются с це-
лью принудительного исполнения; б) не требуют принудительного
исполнения.
А. Решения, требующие принудительного исполнения, должны пройти определенный судебный контроль, в процессе которого суд проверяет соблюдение ряда условий. Их отсутствие ведет к отказу в исполнении решения иностранного суда (ст. 412 ГПК).
Такими условиями являются:
1) решение по праву страны, на территории которой оно принято, должно вступить в законную силу и подлежать исполнению. Факт вступления решения в законную силу должен следовать либо из самого решения, либо подтверждаться официальным документом, приложенным к решению (ст. 411 ГПК);
2) сторона, против которой принято решение, должна была иметь возможность принять участие в процессе рассмотрения дела иностранным судом, поскольку она была своевременно и надлежащим образом извещена о времени и месте рассмотрения дела;
3) дело, вопрос об исполнении решения по которому решается, не должно относиться к исключительной подсудности судов в РФ. Например, исключительная подсудность дел с участием иностранных лиц определена в ст. 403 ГПК;
4) должно отсутствовать вступившее в законную силу решение суда в РФ, принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, а также в производстве
1 Нешатаева Т. Н. Международное частное право и международный гражданский процесс: учебный курс. В 3 ч. М.: Городец, 2004. С. 543–544.
538 |
Раздел V. Производство в суде первой инстанции |
российского суда должно отсутствовать тождественное возбужденное дело;
5) исполнение решения иностранного суда не должно наносить ущерб суверенитету РФ, угрожать ее безопасности либо противоречить публичному порядку России. Противоречие публичному порядку не означает того, что решение должно полностью соответствовать законодательству РФ. Противоречие ему — это та ситуация, когда решение иностранного суда явно несовместимо с основными принципами права признающего государства, нашедшими отражение, например, в его Основном законе1;
6) не должен истечь срок предъявления решения к принудительному исполнению.
В соответствии с ч. 3 ст. 409 ГПК решение иностранного суда может быть предъявлено к принудительному исполнению
втечение трех лет со дня вступления в законную силу решения иностранного суда. Пропущенный по уважительной причине срок может быть восстановлен судом РФ в порядке, предусмотренном ст. 112 ГПК.
Иногда закрепленные в международных договорах условия совпадают с теми, которые вытекают из ГПК. Однако в ряде случаев этого не происходит. Некоторые авторы считают, что в такой ситуации в силу приоритета международных норм над внутригосударственным законодательством должны учитываться только правила международного договора. Однако с подобным подходом согласиться нельзя. Так, например, в ситуации, когда ставится вопрос о признании и исполнении иностранного решения, которое противоречит публичному порядку РФ, даже в том случае, если
вмеждународном договоре отсутствует соответствующее условие об этом2, в его признании и исполнении необходимо отказывать со ссылкой на Конституцию РФ.
Дела об исполнении иностранных судебных решений по родовой подсудности отнесены к компетенции судов субъектов РФ. Территориальная подсудность определяется местом жительства или
по местом нахождения должника в РФ, а в случае, если должник не
1 См., например: Определение ВС РФ от 19.08.2008 № 91-Г08-6.
2 Например, оно не учтено в Договоре между СССР и Народной Республикой Албанией об оказании правовой помощи по гражданским, семейнобрачным и уголовным делам от 30 июня 1958 г.
Глава 20. Производство по делам с участием иностранных лиц |
539 |
имеет места жительства или места нахождения в РФ либо место его нахождения неизвестно, местом нахождения его имущества.
Закон содержит специальные требования, предъявляемые к ходатайству о принудительном исполнении решения иностранного суда и перечню прилагаемых к нему документов (ст. 410, 411 ГПК).
Такое ходатайство рассматривается в открытом судебном за-
седании с извещением должника о времени и месте рассмотрения ходатайства. Неявка без уважительной причины должника, относительно которого суду известно, что повестка была ему
вручена, не является препятствием к рассмотрению ходатайства. В случае если должник обратился в суд с просьбой о переносе времени рассмотрения ходатайства и причина признана судом уважительной, суд переносит время рассмотрения и извещает об этом должника. В судебном заседании выслушиваются объяснения должника и рассматриваются представленные доказательства. Как указал ВС РФ, в предмет доказывания по таким делам входит «установление обстоятельств, которые перечислены
вст. 412 ГПК или международных договорах как основание для отказа в признании и исполнении решения иностранного суда. Бремя доказывания указанных обстоятельств возлагается на должника»1.
Думается, что указанную позицию сложно принять без ка- ких-либо оговорок, поскольку в некоторых случаях нарушение ряда условий признания и исполнения иностранных решений суд может выяснить и без доказательственной деятельности должника путем анализа действующего законодательства. Речь идет, например, об основаниях отказа в исполнении, закрепленных
вп. 3 и п. 5 ч. 1 ст. 412 ГПК.
Всвязи с тем, что российский суд по существу дело, рассмотренное иностранным судом, не разрешает, а решает лишь вопрос о соблюдении условий признания и исполнения решения иностранного суда, то в результате им выносится не решение, а определение о принудительном исполнении решения иностранного суда или об отказе в этом.
Решение иностранного суда и вступившее в законную силу определение российского суда о принудительном исполнении это-
1 Обзор законодательства и судебной практики ВС РФ за четвертый квартал 2004 года. Утв. постановлением Президиума ВС РФ от 9 февраля 2005 г.
