18.2. Переход прав кредитора к другому лицу. Уступка права требования (цессия).

79. Переход прав кредитора к другому лицу. Уступка права требования (цессия)

Переход прав требования может быть как на основании закона, так по сделке.

На основании закона (ст. 387):

• Универсальное правопреемство (наследование, реорганизация);

• Решение суда (например, в случае нарушения преимущественного права покупки (п.3 ст. 250));

• Исполнение обязательства должника третьим лицом, которое боится утратить права на данное имущество. Например, вещь находится в аренде, но данная вещь заложена. Боясь, что залогодержатель обратит взыскание на вещь, арендатор исполняет обязательство и становится теперь на место кредитора. Теперь он вправе требовать исполнения от собственника (п. 5 ст. 313);

• Суброгация (ст. 965). Когда страховая организация (страховщик) выплачивает страхователю (выгодоприобретателю) страховое возмещение, она получает от этого страхователя права требования к причинителю вреда в пределах выплаченной суммы;

• Исполнение обязательства поручителем должника или залогодателем, который не является должником по обязательству;

• иные случаи.

На основании сделки:

• уступка права требования (цессия);

• сингулярное правопреемство.

Уступка права требования (цессия)

Цессия (от лат. cessio – уступка, передача) представляет собой передачу права в силу заключенной между прежним кредитором (цедентом) и новым кредитором (цессионарием) сделки, приводящую к замене кредитора в обязательстве.

Участники: цедент (старый кредитор) и цессионарий (новый).

По общему правилу, сделка является возмездной, но может быть и безвозмездной (дарение), встраиваться в договор мены.

Законодатель разделяют саму сделку цессии и уступку права, которая происходит на основании сделки. П. 2 ст. 389.1 – требование переходит цессионарию в момент заключения договора на основании которого производится уступка, если законом или договором не предусмотрено иное (аналог купли-продажи). Тем самым законодатель разделяет эти два момента.

Однако многие с этим не согласны. Дело в том, что передача права – это не передача товара; право – это бестелесный объект, его нельзя «передать» физически. Право, по идее, переходит автоматически в момент заключения договора, т.е. не происходит разделения сделки и перехода права.

Признаки уступаемого требования:

1) Требование должно быть действительным. По общему правилу, цедент отвечает именно за действительность, но не за исполнимость требования.

Если сделка, из которой возникло требование, является недействительной, это не означает недействительности соглашения о цессии, но можно потребовать возврата. уплаченной суммы и возмещения убытков.

Наличие какого-либо спора между сторонами не препятствует заключению соглашения о цессии.

2) Требование должно быть достаточно определённым. Должен быть определен должник, предмет этого требования, существенные признаки уступаемого права.

3) Срок исполнения может уже наступить, либо наступить в будущем.

! Не путать будущие требования с требованиями, срок исполнения которых еще не наступил.

Будущие требования – это требования из обязательств, которые ещё не возникли. На данный момент этих требований еще нет. Например, требования из договора, который я заключу через три дня.

Например, Косолапина печет торты. Ей нужны деньги сейчас, чтобы купить ингредиенты для тортов, а завтра она эти торты продаст. Но чтобы заключить договор купли-продажи, нужно эти торты сделать сегодня, а сделать их не на что. Соответственно, Косолапина уже сегодня продаст Тортоежкиной право требования к покупателю по договору, который Косолапина заключит завтра. На деньги, которые ей заплатит Тортоежкина за передачу права требования, Косолапина как раз купит ингредиенты для тортов, которые завтра продаст.

В этом случае право перейдет цессионарию с того момента, когда оно возникнет (как только Косолапина заключит договор, Тортоежкина сможет требовать с покупателя уплату покупной цены) (п.2 ст. 388.1). Но может предусматриваться иной срок.

4 )Уступка не запрещена в законе. Запрещена уступка личных прав (право на участие в воспитании ребенка, право на получение алиментов, права из договора комиссии (ст. 1002), безвозмездного пользования (ст. 701), права из договора проката, из требования морального вреда, нельзя уступить преимущественное право покупки доли).

5) Уступка не должна быть запрещена в договоре.

Если в договоре была запрещена уступка, сделка по цессии может быть признана недействительной только в том случае, если цессионарий знал/должен был знать о таком запрете (п. 2 ст. 382).

Если обязательство является денежным и уступка ограничена или запрещена в договоре, то кредитор вправе передать такое право, однако он несет ответственность перед другой стороной данного договора за нарушение его условий. (п. 3 ст. 388). В этом случае сделка о цессии не будет недействительной, даже если цессионарий знал о запрете, но заемщик имеет право потребовать возмещения убытков или применения других мер ответственности. (До изменений, внесенных законом от 8 марта 2015 г., данная норма касалась только предпринимательской деятельности).

В соглашении между цедентом и должником может быть ограничена или запрещена уступка на получение неденежного исполнения (п. 4 ст. 388).

6) Объём переходящих прав. Если иное не предусмотрено, право переходит в полном объеме, в котором оно существовало к моменту уступки (включая право получение процентов, убытков, неустойки, обеспечительные меры). Однако с учетом специфики некоторых из обеспечительных мер данное правило может несколько корректироваться.

Так, к новому кредитору не переходят права по независимой гарантии, за исключением случая, когда гарантия передаваема и стороны цессионной сделки специально договорились о передаче прав по ней цессионарию основного требования.

Применительно к неустойке следует различать несколько ситуаций. В случае когда на момент уступки отсутствует нарушение, с которым связана уплата неустойки, уступка основного требования влечет автоматический (без особого на то указания в соглашении) переход права на "будущую" уплату неустойки к цессионарию основного требования. Если же факт нарушения на момент уступки уже имел место и срок уплаты неустойки наступил, притязание на уплату неустойки обособляется от основного требования в качестве самостоятельной имущественной ценности. Соответственно, его передача цессионарию основного требования не может происходить автоматически и требует специального соглашения об этом. В отсутствие такого соглашения притязание на уплату неустойки остается у первоначального кредитора.

Что касается права на возмещение убытков, причиненных неисполнением (ненадлежащим исполнением) обязательства, то оно не является ни мерой обеспечения, ни требованием, тесно связанным с основным обязательством. Будучи самостоятельной имущественной ценностью, требование о возмещении убытков может перейти к новому кредитору лишь в силу особой уступки. При отсутствии таковой указанное требование сохраняется за кредитором и может быть уступлено им третьему лицу.

Стороны могут договориться о частичном переходе прав.

Возможность уступки части требования:

1) данное требование является денежным и иное не предусмотрено в законе;

2) неденежное требование – только если данное требование делимо, и уступка не делает для должника исполнение значительно более обременительным (например, может быть разрешено в случае с абонементом в фитнес центр, смотря как указано в договоре).

Форма соглашения об уступке аналогична форме сделки, из которой это требование возникло. То есть если форма сделки письменная, то и соглашение о цессии должно быть письменным (простым или нотариальным). Если данная сделка требует гос. регистрации, то и соглашение о цессии необходимо будет регистрировать.

Существенными условиями договора уступки требования являются указания на цедента и цессионария, а также на характер их действий (позиция ВС РФ). В договоре уступки требования по длящемуся обязательству необходимо указать основание возникновения права, а также период, за который уступается право (позиция ВАС РФ).

По общему правилу требования у нового кредитора возникают с момента заключения договора уступки требования (позиция ВС РФ, ВАС РФ). В договоре уступки требований можно указать, что требования переходят с момента оплаты по договору (позиция ВАС РФ).

Отношения с должником

Цессионарий и цедент могут достичь соглашения, при этом согласие должника не требуется. Исключение – п. 4 ст. 388 – когда уступается неденежное требование к должнику, и фигура кредитора для него приобретает значение. Для этого случая согласие требуется, но закон четко не перечисляет те договоры, которые относятся к этому варианту.

Уведомление должника. Должник должен знать, кто может предъявить требование к нему. До того момента, как должник получает уведомление о переходе, он имеет право исполнить его своему первоначальному кредитору. Если должник вообще не уведомлен о перемене, ему следует исполнять требования тому кредитору, которого он знает, который был в договоре. Если такая ситуация происходит, и он исполняет кредитору старому, который по сути права не имеет, то старый кредитор, видимо, обязан передать полученное по обязательству из неосновательного обогащения.

Договор может предусматривать обязанность как одной, так и другой стороны соглашения о цессии уведомить должника.

Если должник не получает уведомление, но знает, что цессия была, он все равно должен исполнить первоначальному кредитору.

П. 4 ст. 382 – право должника-гражданина требовать возмещения необходимых расходов, связанных с уступкой права. Например, расходы на дорогу.

Против нового кредитора должник может предъявить все возражения, которые мог предъявить к старому, при условии, что основания этих возражений возникли к моменту получения уведомления. Например, договор купли-продажи, продавец передал товар ненадлежащего качества, который содержал скрытые недостатки, далее продавец передает свое право на получение покупной цены другому лицу. После уведомления о передаче права должник (покупатель) обнаруживает эти недостатки, может ли он предъявить новому кредитору какие-то требования, связанные с уменьшением покупной цены? Может, недостаток выявлен после получения уведомления, однако основание требования возникло до получения уведомления о переходе. ! Основание требования – сам недостаток, а не его выявление.

!!! Цессия не прерывает, не приостанавливает течение срока исковой давности. То есть если вы покупаете требование, срок исковой давности подходит к концу, никаких основания его продления закон вам не предоставит.

Нужно иметь в виду, что мы говорим о передаче права. Но в договоре обе стороны иметь права и обязанности, если вы хотите передать помимо прав еще и обязанности, вы должны передать и договор (ст. 392.3).

Статья 390. Ответственность цедента  1. Цедент отвечает перед цессионарием за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, за исключением случая, если цедент принял на себя поручительство за должника перед цессионарием. 2. При уступке цедентом должны быть соблюдены следующие условия: уступаемое требование существует в момент уступки, если только это требование не является будущим требованием; цедент правомочен совершать уступку; уступаемое требование ранее не было уступлено цедентом другому лицу; цедент не совершал и не будет совершать никакие действия, которые могут служить основанием для возражений должника против уступленного требования. Законом или договором могут быть предусмотрены и иные требования, предъявляемые к уступке. 3. При нарушении цедентом правил, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи, цессионарий вправе потребовать от цедента возврата всего переданного по соглашению об уступке, а также возмещения причиненных убытков. 4. В отношениях между несколькими лицами, которым одно и то же требование передавалось от одного цедента, требование признается перешедшим к лицу, в пользу которого передача была совершена ранее. В случае исполнения должником другому цессионарию риск последствий такого исполнения несет цедент или цессионарий, которые знали или должны были знать об уступке требования, состоявшейся ранее.

ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12

ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25

ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35

ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46