39.2. Залог: понятие, субъекты, основания возникновения, предмет залога, владение, пользование и распоряжение предметом залога, порядок обращения взыскания на заложенное имущество.

71. Залог: понятие, субъекты, основания возникновения, предмет залога, владение, пользование и распоряжение предметом залога, порядок обращения взыскания на заложенное имущество

Понятие ст. 334

Залог -это способ обеспечения предоставляющая кредитору в случае неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательства должником возможность получить удовлетворения стоимости предмета залога , либо в определённых случаях приобрести предмет залога в собственность

Субъекты

-Залогодатель -то лицо, который залог передаёт (вещь, право) ст 335. Им может быть:

~должник

~третье лицо (например Иванов заключает с банком кредитный договор у него нет ничего, чтобы передать в залог, поэтому другое лицо, которымможет быть его родственник и др передаёт в залог свою вещь банку. Т.е является залогодателем, но не является должником основного обязательств)

-Залогодержатель-кредитор по основному обязательству

Может быть несколько созалогодержателей ст. 335.1 (Например, в случае участия в строительстве многоквартирного дома)

Основания возникновения ст. 334.1

1)договор залога

2)в силу закона - есть случаи, предусмотренные законом, когда залог возникает автоматически . Например п. 5 ст. 488 ГК- если договор купли-продажи предусматривает оплату в кредит, возможность варианта автоматического установления залога, те вещь передаётся в собственность покупателю, но при этом она находится в залоге, залогодержателем становится продавец. Ст. 13 закона о долевом участии в строительстве многоквартирных домов -автоматически возникает договор залога, заложенным является земельный участок, строящейся здание, залогодержателем является участники (дольщики) долевого строительства. Договор ренты -в случае передачи недвижимого имущества предусматривает установление залога, и др. !Хотя залог возникает в этих случаях автоматически стороны имеют право заключить дополнительное соглашение, в котором можно регулировать отношения (предусмотреть способы и порядок реализации, предусмотреть дополнительное обязанности сторон и тд), те могут заключить полноценный договор, хотя закон и предусматривает автоматическое возникновение залога.

Предмет залога

Предмет залога -это то что передаётся, то что закладывается по договору залога

Предмет залога можно разделить на две группы :

1)вещи

Любую ли вещь можно заложить ?

-Во-первых, эта должна быть вещь, которую можно продать, на которую можно обратить взыскание , поэтому нельзя заложить вещь, которую по ст. 446 вообще нельзя продавать (личная вещь и тд). Вещь не должна быть изъята из оборота

-Во-вторых, эта вещь должна иметь некоторую товарную ценность, рыночную ценность. Можно ли заложить предмет, который не имеет материальной ценности, если есть соглашение сторон? В принципе, конечно, можно, но теряется смысл залога (заложить старого кота, которого нельзя продать). Нельзя заложить богослужебное имущество ст 21 о свободе совести

Нельзя закладывать документы, паспорта

-Возможна установление в качестве предмета будущих вещей, которые ещё не созданы (будущий урожай и тд)

-в случае, когда закладываемся здание надо иметь ввиду, что по общему правилу (здание, земельный участок-это по сути единый объект, хотя прямо в гк не указано), мы должны одновременно передать в ипотеку земельный участок, на котором оно находится для того, что бы не разрывать. Если мы наоборот передаём земельный участок, то по общему правилу залог распространяется и на здание, которое на нем находится, если иное не указано в договоре.

Проблема возникает по поводу наличных денег, ещё в информационном письме 98г ВАС указал , что деньги в качестве залога использованы быть не могут. Дело в том, что раньше можно было предмет залога продавать только с публичных творогов . Сейчас возможны разные другие варианты, тем более безналичные денежные средства активно выступают предметом залога, например предоставление кредита к ЦБ

2)имущественные права -тоже те права по отчуждению , которых допустимо, к таковым можно и отнести доли в уставных капиталах ООО ст. 22, ст. 358.15 ГК

Владение, пользование и распоряжение предметом залога ст. 338, 346

Заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено ГК, другим законом или договором.Предмет залога может быть оставлен у залогодателя под замком и печатью залогодержателя.Предмет залога может быть оставлен у залогодателя с наложением знаков, свидетельствующих о залоге (твердый залог). Предмет залога, переданный залогодателем на время во владение или в пользование третьему лицу, считается оставленным у залогодателя.

Когда предмет залога остается у залогодателя, последний вправе, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы (п. 1 ст. 346 ГК).При залоге с передачей предмета залога залогодержателю последний вправе пользоваться переданным ему предметом залога лишь в случаях, предусмотренных договором, регулярно представляя залогодателю отчет о пользовании. Согласно договору на залогодержателя может быть возложена обязанность извлекать из предмета залога плоды и доходы в целях погашения основного обязательства или в интересах залогодателя.

В случае обращения залогодержателем взыскания на заложенное имущество вещные права, право, возникающее из договора аренды, иные права, возникающие из сделок по предоставлению имущества во владение или в пользование, которые предоставлены залогодателем третьим лицам без согласия залогодержателя, прекращаются с момента вступления в законную силу решения суда об обращении взыскания на заложенное имущество или, если требование залогодержателя удовлетворяется без обращения в суд (во внесудебном порядке), с момента возникновения права собственности на заложенное имущество у его приобретателя при условии, что приобретатель не согласится с сохранением указанных прав.

С определенными ограничениями залогодатель сохраняет право распоряжения заложенным имуществом. Он вправе отчуждать предмет залога, передавать его в аренду или в безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им, но только с согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога (п. 2 ст. 346 ГК). Соглашение, ограничивающее право залогодателя-гражданина завещать заложенное имущество, ничтожно.

Порядок обращения взыскания на заложенное имущество ст. 348, 349

Надо установить, что было нарушение

Установление факта нарушения, которое даёт основание дальнейшей реализации называется обращения взыскания

Залогодержатель не может просто так прийти и сказать, что вы нарушили обязательство давайте мне заложенный телевизор. Сначала надо обратить взыскание.

Ст. 348 обращение взыскания

Основания обращение для взыскания : неисполнение, ненадлежащее исполнение, обеспеченного обязательства ст. 348

Но есть дополнительные варианты, если обязательство предусматривало периодичные платежи, то для обращение взыскания необходимо, чтоб обязательство по этим платежам не было исполнено как минимум 3 раза в течение года, независимо от размера исполненного обязательства п. 3ст. 348

Если срок в обязательстве не был указан (например до востребования) применяется общее правило- 7 дней общий период (в договоре займа 30 дней), после этого если не исполнено обязательство, появляются основания для обращения взыскания. Существуют исключения, когда обращать взыскание нельзя:

-п. 2ст. 348-крайняя незначительностью нарушения и несоразмерность этого нарушения стоимости заложенного имущества

-ст. 14 "закон о долевом строительстве многоквартирных домов" по данному договору предметом залога является земельны участок, недостроенные здание и тд. Срок сдачи и передачи участнику готовой квартиры чаще всего нарушается и обращение немедленного взыскания только бы испортило дальнейшее ход исполнения договора, поэтому существет правило, что обращение взыскания возможно по данному договору, только спустя 6 месяцев (в течение 6 мес неисполнение обязанности застройщика не даёт основание для обращение взыскания)

-ст 10 "закона о ломбардах" - даётся льготный срок заемщику, залогодателю 1мес, и по его истечению просрочки, можно уже обратить взыскание, до этого это невозможно

Если залогодержатель нарушает эти нормы обращает взыскание на заложенное имущество у залогодатель есть солидностью предьявить иск о пресечении обращения взыскания, о пресечении действий по реализации заложенного имущества

Может быть так что предмет залога был заложен по нескольким договорам, те действует правило о старшинстве залогов. Более ранний залогодержатель удовлетворяет свои требования преимущественно перед более младшими залогодержателями ст 342.

Когда мы обратим взыскание на заложенное имущество и реализуем его, может так получиться, что вырученная сумма превышает долг в этом случае остаток подлежит возврату, передаче залогодателю, те остаток не остаётся у залогодержателя. Однако чаще бывает, что вырученная сумма от реализации не хватает для того чтобы полностью погасить долг, проценты, неустойку, убытки, ущерб и тд , в этом случае по общему правилу залогодержатель имеет право вообщем порядке обратить взыскание на иное имущество должника, за искл тех вещей, на которое взыскание обращать нельзя.

Сущ два порядка обращения взыскания:

1)судебный порядок - означает, что необходимо для констатации возможности обращения взыскания обращение в суд. Это явл общим правилом, если иное не предусмотрено соглашением, кроме того в некоторых случаях для защиты залогодателя предусмотрено обязательное судебное обращение взыскания (например п. 5 ст 55 закона об ипотеке -в некоторых случаях надо обращаться в суд : если предметом залога явл жилое помещение единственное для проживания залогодателя; если залогодатель признан безвестно отсутствующим; предмет отнесён культурным ценностям). Наиболее полный порядок соблюдение законодательства о взыскании и максимальная защита интересов залогодателей.

Залогодержатель в этом случае обращается с иском в суд и суд определяет основания взыскания, в суд решении определяется начальная цена реализации, определяется сумма, которую должен залогодатель залогодержателю, кроме того суд может определить отсрочку исполнения (п2ст250-уважительные причины, отсрочка реализации). Суд определяет, когда осуществляется переход к реализации (реализация на основании суд решения возможна только в форме публичных торгов), те суд принимает решение, обращается взыскание и далее, если нет отсрочки начинается реализация предметов залога в форме публичных торгов, если иное законом не установлено (про организацию торгов посмотреть как ГК, так и закон об ипотеке примерно выявить стадии этой реализации)

2) внесудебный порядок- стороны залогодатель, залогодержатель могут об этом договориться как в самом договоре залога, так и они могут заключить отдельное соглашение (вот в этом отдельном соглашении или в самом договоре они должны обязательно указать начальную стоимость реализации, тут же нет суда, который определит начальную цену, а также хоть один способ реализации

Даже если стороны определили внесудебный порядок обращения взыскания это не мешает залогодержателю обратиться в суд с иском, хотя это не требуется, но в этом случае судебные издержки ложатся на него, они уже не взыскиваются с залогодателя.

-Кроме того если сам договор залога оформлен нотариально сущ ещё один вариант взыскания-обращение к нотариусу (есть нарушения: залогодержатель обращается к нотариусу просит совершить исполнительную надпись -это особое нотариальное действие, сходное с судебным решением, но п 6ст349 отличается тем, что исполнительная надпись уже явл самим документом об обращении взыскания , те явл исполнительным документом. Достаточно исполнительную надпись получить и уже не требуется обращаться за выдачей исполнительного листа, отметки нотариуса уже достаточно для того чтоб сразу пойти к суд приставу)

Порядок внесудебного обращения взыскания

Залогодержатель предлагает залогодателю добровольно исполнить свою обязанность- предать для реализации вещь. Такое сообщение может направить сам залогодатель, нотариус. Однако если залогодатель добровольно его не исполняет, через 10 дн с момента получения залогодателем и должником этого уведомления начинается принудительная реализация, те возможно привлечение как судебного пристава, так и нотариуса, вещь принудительно отбирается и начинается реализация.

Постановление пленума ВАС о залоге

В п. 17 Постановления о залоге определен момент времени, в который у залогодержателя возникает право обратить взыскание на предмет залога. Такое право появляется в день неисполнения обеспеченного обязательства, если законом или договором не предусмотрено иное.

Бессрочное обязательство или обязательство до востребования считается нарушенным (для целей возникновения права на обращение взыскания на заложенное имущество) в семидневный срок со дня предъявления кредитором соответствующего требования. Иные сроки возникновения этого права могут быть предусмотрены законодательством или соглашением сторон.

Право на взыскание заложенного имущества, которым обеспечено обязательство, исполняемое периодическими платежами, возникнет, если в течение 12 месяцев сроки внесения платежа будут нарушены более чем три раза. Указанные нарушения должны быть допущены до обращения кредитора в суд или направления уведомления об обращении взыскания на предмет залога во внесудебном порядке.

В п. 19 Постановления о залоге установлено, что положения п. 2 ст. 348 ГК РФ о незначительности нарушения основного обязательства, обеспеченного залогом, следует также применять и к залоговым отношениям, возникшим в силу закона. В соответствии с этим правилом незначительным следует считать такое нарушение основного обязательства, которое не превышает 5 процентов рыночной стоимости предмета залога. Бремя доказывания незначительности нарушения возложено на залогодателя.

Пункт 27 Постановления о залоге предусматривает, что в договоре о залоге может содержаться общая оценка нескольких движимых вещей (имущественных прав) или недвижимых вещей, являющихся предметом залога.

ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12

ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25

ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35

ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46