37.2. Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств.

78. Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств

Раньше этот способ был немного другим и назывался банковская гарантия, сейчас банковская гарантия является видом независимой гарантии

Понятие, природа независимой гарантии

Независимая гарантия -это письменное обязательство гаранта, выданное по просьбе принципала(должника), уплатить бенефициару (те кредитору принципала) определённую денежную сумму в соответствии с условиями гарантии п. 1 ст. 368.

Вступая в силу независимая гарантия, по общему правилу, с момента отправки гарантом.

Признаки независимой гарантии

1)независимость гарантии

Гарантия не зависима от обеспечиваемого обязательства, от отношений гаранта и принципала, те гарантия и её выдача не порождает акцессорного обязательства. Даже в случае недействительности основного договора платёж по гарантии должен быть произведён. Гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая гарантия выдана, а также из какого-либо иного обязательства, в том числе из соглашения о выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях против требования бенефициара об исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии.Гарант не вправе предъявлять бенефициару к зачету требование, уступленное гаранту принципалом, если иное не предусмотрено независимой гарантией или соглашением гаранта с бенефициаром ст. 370.

2. Непередаваемость прав по гарантии

Бенефициар может передать права по гарантии, только если в самой гарантии это разрешено. Передача бенефициаром прав по независимой гарантии другому лицу допускается лишь при условии одновременной уступки тому же лицу прав по основному обязательству. В случае, когда по условиям независимой гарантии допускается передача бенефициаром права требования к гаранту, такая передача возможна лишь с согласия гаранта, если в гарантии не предусмотрено иное ст. 372

3. Возмездность гарантии – исключен из закона

За выдачу гарантии принципал может уплачивать определенную денежную сумму, но на саму гарантию это не оказывает влияния.

4. Формальность

Когда гарант получает требование бенефициара, он должен исследовать представленные документы только по тем параметрам, которые в гарантии предусмотрены. Гарант не должен входить в анализ реального исполнения, которое было на самом деле – он проверяет документы с формальной точки зрения. Если неправильные реквизиты, название документа, в платеже должно быть отказано.

5. Гарантия может обеспечивать как возникшие обязательства, так и будущие. В ней может быть определен объем ответственности гаранта.

Условия гарантии п. 4 ст. 368

Помимо даты выдачи, наименования принципала,бенефициара, гаранта, указывается основное обязательство, денежная сумма, подлежащая выплате и порядок ее определения, срок действия гарантии и обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена денежная сумма по гарантии.

Субъекты отношений

Договора здесь нет!

Гарант – это то лицо, которое будет выплачивать (любая коммерческая организация, банковская или страховая организация).

Принципал – должник, обязательство которого обеспечивается.

Бенефициар (выгодоприобретатель) – кредитор по основному обеспечиваемому обязательству (может быть любое лицо).

Форма гарантии

Выдача гарантии – это односторонняя сделка, поэтому речь идет об одностороннем гарантийном письме, которое может быть как угодно озаглавлено (банковская гарантия или независимая гарантия, например).

Обязательна письменная форма под угрозой ничтожности.

Содержание этого документа должно быть понятно: понятно, что речь идет о независимой гарантии, и четко можно определить условия, на которых эта гарантия выдана.

п.3 Постановления ВАС №14: некоторые иные позиции судов для признания гарантии ничтожной. Речь идет о случаях, когда нет отдельного документа под названием «гарантия», а есть несколько документов, которые в совокупности вроде как являются гарантией. ВАС посчитал такое возможным. Но не может быть в устной форме.

Отзыв и изменение независимой гарантии ст. 371

Независимая гарантия не может быть отозвана или изменена гарантом, если в ней не предусмотрено иное. Если же допускается ее отзыв или изменение гарантом, такой отзыв или такое изменение производится в форме, в которой выдана гарантия, если иная форма не предусмотрена гарантией.

Если по условиям независимой гарантии допускается возможность ее отзыва или изменения гарантом с согласия бенефициара, то обязательство гаранта считается измененным или прекращенным с момента получения гарантом согласия бенефициара.

Изменение обязательства гаранта после выдачи независимой гарантии принципалу не затрагивает прав и обязанностей принципала, если он впоследствии не дал согласие на соответствующее изменение.

Предъявление требований по гарантии

Стадии:

1. В письменной форме с предъявлением предусмотренных в гарантии документов бенефициар заявляет до окончания срока гарантии о необходимости платежа. Если он это делает после того, как гарантия прекратилась, платежа быть не может.

2. Гарант, получив требование бенефициара, немедленно уведомляет об этом принципала, при этом передает ему копии документов, которые ему передал бенефициар, копию самого требования и т.д.

3. 5 дней дается гаранту на рассмотрение этого требования, прежде всего на оценку формального соответствия документов условиям гарантии. В гарантии может быть предусмотрен иной срок для проверки, но в пределах 30-и дней.

4. После того как проверка проведена, нет оснований для отказа, гарант должен произвести платеж по гарантии. Этот платеж может не покрывать всего требования, и гарант может отвечать только в пределах какой-то суммы (например, только по основному долгу).

Ответственность бенефициара ст. 375.1

Бенефициар обязан возместить гаранту или принципалу убытки, которые причинены вследствие того, что представленные им документы являлись недостоверными либо предъявленное требование являлось необоснованным.

Основания для отказа в удовлетворении требования бенефициара ст. 376:

1) нарушение срока – требование направлено по истечении срока гарантии;

2) документы не соответствуют условиям гарантии.

Гарант принимает решение об отказе, информирует об этом принципала и бенефициара.

Гарант имеет право приостановить платеж на срок до семи дней, если он имеет разумные основания полагать, что:

1) какой-либо из представленных ему документов является недостоверным;

2) обстоятельство, на случай возникновения которого независимая гарантия обеспечивала интересы бенефициара, не возникло;

3) основное обязательство принципала, обеспеченное независимой гарантией, недействительно;

4) исполнение по основному обязательству принципала принято бенефициаром без каких-либо возражений.

7 дней проходит, и даже несмотря на то что гарант знает, что обязательство прекратилось, гарант должен произвести платеж бенефициару. Если нет формальных оснований, которые указаны в п.1 ст.376, несмотря на то что основной долг погашен, либо он вообще недействителен, гарант обязан произвести бенефициару платеж.

5. После того как исполнена обязанность гаранта, он приобретает права принципала. ГК прямо говорит, что речь идет о регрессном требовании, т.е. основное обязательство уже исполнено, и возникает новое обязательство, сторонами которого являются гарант и должник. Однако, гарант не вправе требовать от принципала возмещения денежных сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями независимой гарантии или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, за исключением случаев, если соглашением гаранта с принципалом предусмотрено иное либо принципал дал согласие на платеж по гарантии ст. 379

Пределы обязательства гаранта ст. 377

Обязательство гаранта перед бенефициаром ограничено уплатой суммы, на которую выдана гарантия.

Ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательства по гарантии не ограничена суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное.

Прекращение независимой гарантии ст. 378

Обязательство гаранта перед бенефициаром по независимой гарантии прекращается:

1) уплатой бенефициару суммы, на которую выдана независимая гарантия;

2) окончанием определенного в независимой гарантии срока, на который она выдана;

3) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии;

4) по соглашению гаранта с бенефициаром о прекращении этого обязательства.

Независимой гарантией или соглашением гаранта с бенефициаром может быть предусмотрено, что для прекращения обязательства гаранта перед бенефициаром необходимо возвратить гаранту выданную им гарантию.

Гарант, которому стало известно о прекращении независимой гарантии должен уведомить об этом принципала без промедления.

ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 1-12

ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 12-25

ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 26-35

ОГЛАВЛЕНИЕ БИЛЕТ 35-46