8. Договор факторинга

Положение ЦБ РФ от 5 октября 2017 г. № 605-П

Виды факторинга:

• внутренний и внешний

• открытый и закрытый (конфиденциальный)

• регрессный и безрегрессный

• традиционный и обеспечительный.

• При внутреннем факторинге поставщик, покупатель и финансовый агент являются юридическими лицами одного и того же государства. В этом случае для регулирования возникающих правоотношений применяется внутреннее право.

• Международный факторинг появляется тогда, когда стороны находятся в разных странах. Для регулирования международного факторинга может применяться Конвенции УНИДРУА о международном факторинге (Оттава, 28 мая 1988 г.).

• При открытом факторинге предполагается, что должник должен быть извещен о состоявшейся уступке требования.

• При закрытом (или конфиденциальном) факторинге должник не уведомляется об уступке требования. Конвенция УНИДРУА о международном факторинге предусматривает только открытый факторинг (подп. «с» п. 2 ст. 1).

В зависимости от наличия или отсутствия у фактора права на регресс к клиенту в случае неисполнения должником своей обязанности по основному договору полностью или частично различают регрессный и безрегрессный факторинг.

В зависимости от цели уступки права (требования) различают традиционный и обеспечительный факторинг.

• Обычный факторинг предполагает, что целью уступки финансового агента права (требования) к должнику клиента является получение покупной цены уступленного требования (модель купли-продажи права требования). Финансирование предоставляется финансовым агентом путем передачи клиенту покупной цены права (требования) к должнику. В этом случае финансирование может предоставляться в форме предварительного платежа (аванса) (подп. 1 п. 1 ст. 824, п. 2 ст. 831 ГК РФ).

• При обеспечительном факторинге уступка права (требования) осуществляется клиентом в качестве способа обеспечения возврата клиентом финансирования, предоставленного в форме займа (подп. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ) [модель займа (кредита) и «залога» права требования].

п. 1 ст. 824 ГК РФ по договору финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга) одна сторона (клиент) обязуется уступить другой стороне — финансовому агенту (фактору) денежные требования к третьему лицу (должнику) и оплатить оказанные услуги, а финансовый агент (фактор) обязуется совершить не менее двух следующих действий, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки:

1. передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса);

2. осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам);

3. осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями;

4. осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников.

п. 2 ст. 824 ГК РФ обязательства финансового агента (фактора) по договору факторинга могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

? понятие факторинга может охватывать перечисленные в подп. 1–4 обязанности фактора в сочетании, исключающем цессию. Если в договоре факторинга предусматриваются только обязанности, перечисленные в подп. 2-4, то указанные варианты исключают подп. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ, где значится сама уступка. Однако такое толкование не учитывает легальное определение договора факторинга, содержащееся в абзаце первом п. 1 ст. 824 ГК РФ, исходя из которого договор не может считаться договором факторинга, если уступка права (требования) не предполагается.

? В подп. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ содержится норма о длящемся обязательстве клиента «уступать» права фактору. Такую обязанность можно исключить. Но договор факторинга может предусматривать разовую уступку одного или нескольких прав (требований) с целью последующего осуществления прав по этим денежным требованиям клиента.

⇒ Цессия = необходимый элемент факторинга

Не все обязанности фактора подразумевают финансирование (например, обязанность 2 и 3) = неудачное название договора.

? Правовая природа

• клиент уступает финансовому агенту обязательственное право (требование) с целью приобретения его финансовым агентом (цель договора купли-продажи права требования).

• клиент уступает финансовому агенту обязательственное право (требование) с целью обеспечения исполнения обязательств клиента перед финансовым агентом, так называемый «обеспечительный факторинг» (цель договора «залога» права требования и договора займа (кредитного договора).

• клиент уступает финансовому агенту обязательственное право (требование) с целью оказания финансовым агентом клиенту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (цель договора возмездного оказания услуг либо агентского договора, договора комиссии или договору поручения в зависимости от содержания) (п. 2 ст. 824 ГК РФ).

⇒ договор финансирования под уступку денежного требования не является самостоятельным договорным типом (1 позиция)

⇒ самостоятельный - рамочный договор или договор с открытыми условиями (2 позиция)

Если рассматривать договор как рамочный, то выделяют базовый договор (сам договор финансирования под уступку денежного требования (договор факторинга) и договоры-приложения, к которым должны применяться общие условия базового договора (исполнительские сделки).

п. 5 ст. 824 ГК РФ к отношениям сторон по договору факторинга применяются правила соответственно о купле-продаже, займе (кредите), возмездном оказании услуг постольку, поскольку это не противоречит положениям гл. 43 ГК РФ и существу отношений по договору факторинга.

• Если финансовый агент несет обязанности по оплате цены приобретенных им денежных требований, то должна применяться гл. 30 ГК РФ о договоре купле-продажи права (требования).

• Если финансовый агент несет обязанности по предоставлению клиенту займа (кредита), то применяется гл. 42 ГК РФ.

• Если договор финансирования под уступку денежного требования включает обязанности финансового агента по оказанию клиенту разнообразных услуг в отношении переданных ему прав (требований), то подлежит применению гл. 39 ГК РФ и т. п.

Таким образом, гл. 43 ГК регулирует следующие группы отношений:

1. отношения, возникающие в связи с заключением и исполнением базового договора (договором факторинга),

2. отношения по уступке требования, которые требуют специального правового регулирования. В соответствии с п. 3 ст. 824 ГК РФ в части, не урегулированной гл. 43 ГК РФ, к отношениям, связанным с уступкой права требования по договору факторинга, применяются правила гл. 24 ГК РФ (договор цессии, заключаемый в рамках договора факторинга, является разновидностью цессии по гл. 24 ГК);

3. отношения по взаимовлиянию договора факторинга и основного договора, права по которому уступлены финансовому агенту.

ОТЛИЧИЯ гл. 43 и гл. 24 ГК (в части регулирования цессии):

1. особенности перехода к финансовому агенту уступаемого права (требования). Переход к финансовому агенту существующего права осуществляется в момент заключения договора факторинга, а если договор факторинга заключен ранее момента перехода денежного требования к финансовому агенту (фактору), то дополнительного оформления перехода денежного требования не требуется (пп. 2 и 3 ст. 826 ГК РФ);

2. ответственность клиента за исполнимость переданного права в случаях, установленных договором (п. 3 ст. 827 ГК);

3. запрет последующей уступки требования, которая осуществлена в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом (фактором) или в целях оказания финансовым агентом (фактором) клиенту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки. Иное правило может быть предусмотрено договором (п. 2 ст. 829 ГК РФ);

4. исключительно денежный характер требования (п. 1 ст. 824 ГК);

5. различный объем прав финансового агента на суммы, полученные им от должника в зависимости от правового основания для уступки права (требования): купля-продажа права требования, «залог» или оказание клиенту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (ст. 831 ГК РФ).

Таким образом, субсидиарное применение гл. 24 ГК для регулирования правоотношений, возникающих в связи с уступкой права требования в рамках договора финансирования, возможно постольку, поскольку это не противоречит правилам гл. 43 ГК.

Объект договора финансирования под уступку денежного требования - действия сторон по организации последующих уступок прав (требований) и заключению иных исполнительских сделок, на основе которых предоставляется финансирование, а также оказание сопутствующих услуг.

ПРИЗНАКИ:

• длящийся характер, т. е. предполагает неоднократное последовательное исполнение.

• рамочный, т. е. организационный

• консенсуальный

• безвозмездный

• взаимный

• предпринимательская сделка

• комплексный характер (система “рамочный договор / договоры исполнения рамочного договора”)

СТОРОНЫ:

Клиент – например, был договор поставки, но по нему срок оплаты не наступил, а деньги нужны сейчас, тогда лицо идёт к финансовому агенту и просит денег у него, а взамен получает услуги по финансированию (деньги).

Финансовый агент (ФАКТОР) – принимает уступленные требования и оказывает взамен услуги по финансированию (сумма финансирования всегда будет выдаваться меньше, чем по переданному требованию – когда будет выполнено обязательство должником, уже может измениться его положение и т.д.)

• 1 вариант – эти ДС передаются фин агенту, а он оплачивает их, оказывая фин услуги (модель купли-продажи)

• 2 вариант – это способ обеспечения исполнения обязательства (приходим к фактору за услугой – чтобы обеспечить наш с ним договор, предлагаем требование к другому лицу по другому договору). Если уступка выступает способом обеспечения исполнения обязательства между фин агентом и клиентом, то право требования возникает, когда клиент не исполняет договор (модель залога)

• 3 вариант – когда фин агенту передаются денежные средства только с целью оказания фин услуг, связанных с этими денежными средствами, тогда потом ФА перечисляет клиенту все средства, а клиент оплачивает оказанные услуги (модель возмездного оказания услуг)

Финансовый агент – коммерческая организация (любая). Лицензия не нужна. Часто факторы = крупные банки. ч. 3 ст. 5 Закона о банках факторинг является одной из банковских сделок, целью которой является «приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме». + специализированные некредитные организации, так называемые факторинговые компании.

Клиенты - лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью.

СРОК = по соглашению сторон. Допустимо заключение договора факторинга с неопределенным сроком действия.

ФОРМА = ГК РФ не содержит никаких специальных требований к форме договора финансирования под уступку денежного требования, этот договор должен быть заключен в простой письменной форме (подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК).

УСЛОВИЯ (несколько групп условий, т.к. рамочный): = существенные

• условие о предмете договора

• условия о порядке заключения договоров-приложений (ниже)

• общие условия договоров, заключаемых во исполнение договора факторинга.

ПРЕДМЕТ:

• !!! Предмет = оказание финансовых услуг (агент оказывает услугу, а клиент оплачивает).

• Другая точка зрения – денежное требование (предмет) – клиент передает требование, а агент платит за него (!НО: денежное требование является предметом договора уступки, который заключается в рамках договора факторинга).

• Предметом являются договоры, которые стороны намереваются заключать в будущем. В соответствии с п. 1 ст. 824 ГК РФ к числу обязательных договоров-приложений относятся договор уступки права (требования) и любые следующие два договора, соответствующие обязательствам фактора, перечисленным в подп. 1–4 п. 1 ст. 824 ГК РФ.

ОБЯЗАННОСТИ

Финансовый агент обязан:

1. передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса) (соответствует договору купли-продажи, договору займа или кредитному договору);

2. осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам) (соответствует договору возмездного оказания услуг);

3. осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями (может соответствовать договору возмездного оказания услуг, договору комиссии, договору поручения или агентскому договору в зависимости от содержания договора факторинга);

4. осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников (может потребоваться дополнительное совершение договора цессии по договорам, устанавливающим обеспечение исполнение обязательств по основному договору).

Условия договора факторинга о порядке заключения последующих договоров:

• условие об эксклюзивности, которое обязывает клиента воздерживаться от заключения аналогичных договоров с другими факторами;

• условие о моменте перехода прав (требований).

п. 2 ст. 826 ГК:

• денежное требование переходит к финансовому агенту (фактору) в момент заключения договора факторинга, если иное не установлено таким договором.

• будущее требование переходит к финансовому агенту (фактору) с момента его возникновения, если договором не предусмотрено, что будущее требование переходит позднее.

• требование считается существующим, если договор факторинга заключен позднее возникновения обязательства, требование по которому подлежит уступке в соответствии с указанным договором факторинга (подп. 1 п. 1 ст. 826 ГК).

• требование считается будущим, если договор факторинга заключен ранее возникновения обязательства, требование по которому подлежит уступке в соответствии с указанным договором факторинга (подп. 2 п. 1 ст. 826 ГК РФ и п. 1 ст. 388.1 ГК).

Предмет уступки:

• только индивидуально определенное право требования

• только денежное требование

• одно или несколько денежных требований, возникших из договора, из деликта или из неосновательного обогащения.

отличие от гл. 24 ГК РФ - не допускается уступка неденежного обязательственного права (требования).

• только действительное право (требование): 1) юридически существует и 2) принадлежит цеденту; 3) необходимо, чтобы порядок передачи права (требования) соответствовал закону.

Условие об уведомлении должника согласовывается только в открытом факторинге. В закрытом факторинге должник не уведомляется о состоявшейся уступке прав (требований).

Условие о регрессе (обороте) на клиента может быть согласовано в договоре факторинга с учетом нормы п. 3 ст. 827 ГК.

Условие о запрете на изменение основного договора после состоявшейся уступки права (требования) направлено на защиту интересов финансового агента. Поскольку уступка права на получение платежа от должника не исключает клиента из числа сторон основного договора, финансовый агент не сможет запретить клиенту изменять условия этого договора путем заключения дополнительного соглашения. Чтобы обезопасить свои интересы, финансовый агент нередко включает в договор факторинга условие о запрете клиенту изменять основной договор.

Условие о вознаграждении финансового агента может присутствовать в каждой сделке, заключенной во исполнение базового договора факторинга. Оно может выражаться в процентах или в дисконте от суммы уступаемых требований, а также иным способом.

Условия о порядке предоставления сопутствующих услуг (ведение бухгалтерского учета, финансовое консультирование, управление дебиторской задолженностью и т. п.) определяется индивидуально в зависимости от намерения сторон и регулируется нормами гл. 39 ГК.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

• по базовому договору

• по сопутствующим договорам исполнения

• отказ сторон от заключения договоров-приложений в тех случаях, когда это является обязательным для стороны. Специальной ответственности за указанные нарушения договора факторинга законодательством не установлено. Поэтому единственной формой ответственности сторон является возмещение убытков (ст. 15 ГК), если в договоре не предусмотрена неустойка.

• Основным нарушением финансового агента по заключенным во исполнение договора факторинга договорам-приложениям является просрочка или отказ от предоставления финансирования. Формой ответственности за указанные нарушения является уплата процентов, предусмотренных ст. 395 ГК и возмещение убытков.

• Основное нарушение клиентом своей обязанности по договору факторинга обычно состоит в нарушении условия о запрете на изменение основного договора, а также иные действия, нарушающие порядок исполнения этого договора = возмещение убытков, если в договоре не предусмотрена неустойка.

Ответственность клиента:

• Если договором факторинга не предусмотрено иное, клиент несет перед финансовым агентом ответственность за недействительность денежного требования, являющегося предметом уступки.

• Клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом (если в договоре установлено, то ответственность в форме убытков в размере полученных от финансового агента денежных сумм (прямой действительный ущерб), а также суммы разницы между размером задолженности должника по основному договору и суммой предоставленного финансирования (неполученные доходы).

Последующая уступка:

• Если уступка денежного требования финансовому агенту (фактору) осуществлена в целях приобретения им указанного требования, последующая уступка денежного требования финансовым агентом (фактором) допускается, если договором факторинга не предусмотрено иное.

• Если уступка денежного требования финансовому агенту (фактору) осуществлена в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом (фактором) или в целях оказания финансовым агентом (фактором) клиенту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, последующая уступка денежного требования финансовым агентом (фактором) не допускается, если договором факторинга не предусмотрено иное.

ОБОРОТНЫЙ И БЕЗОБОРОТНЫЙ ФАКТОРИНГ (Порядок взаиморасчетов сторон):

• БЕЗОБОРОТНЫЙ (когда фин агент просто приобретает денежное требование, если полученная сумма будет меньше или больше, то клиент не будет за это отвечать – проблема агента) ч. 1 ст. 831 ГК

• ОБОРОТНЫЙ – когда уступка это способ обеспечения обязательства, то полученная больше сумма возвращается клиенту, а если меньше, то клиент должен выплатить деньги, которых не хватает. Ч. 2 ст. 831 ГК

• п. 3 ст. 831 ГК – ФА собирает денежные средства, которые ему уступил клиент, передает их клиенту, а клиент оплачивает оказанные услуги.

• п. 4 ст. 831 ГК РФ финансовый агент (фактор) вправе при передаче клиенту денежных средств предъявить к зачету свои денежные требования по договору.