Учебный год 2026 / KAF_Ershova_I_V_-_Predprinimatelskoe_pravo
.pdf§ 2. Момент, с которого возникает право на осуществление предпринимательской... |
| 71 |
2. Граждане приобретают:
а) публично-правовой статус, то есть комплекс прав и обязанностей, составляющих содержание их публичной правоспособности,
б) легитимный частноправовой статус предпринимателя, реализующего право заниматься предпринимательской деятельностью как специальное право целевого характера, направленное на получение прибыли.
Поскольку граждане в силу общей правоспособности (ст. 18 ГК РФ) обладают правом заниматься предпринимательской деятельностью с момента рождения:
–регулярно совершаемые ими сделки с целью получения прибыли без регистрации (когда она в силу закона обязательна) в качестве индивидуальных предпринимателей являются действительными. Такие действия, правомерные с точки зрения ГК РФ, рассматриваются как незаконная предпринимательская деятельность с позиций публичного права и влекут административную, а в соответствующих случаях – и уголовную ответственность;
–п. 4 ст. 23 ГК РФ называет деятельность без регистрации предпринимательской деятельностью. К сделкам, совершенным таким предпринимателем без регистрации, суд вправе применить нормы об обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью.
По лицензируемым видам деятельности право на осуществление предпринимательской деятельности возникает с момента получения лицензии. Если условием легитимации такой деятельности является обязательное членство в саморегулируемой организации (СРО), право заниматься ею возникает у хозяйствующего субъекта с момента вступления в СРО или (в установленных законом случаях) с момента выдачи СРО свидетельства о допуске к определенному виду работ.
В настоящее время широко применяется уведомительный порядок начала осуществления предпринимательской деятельности. Юридические лица и индивидуальные предприниматели, если они исполнили обязанность уведомить уполномоченный федеральный орган исполнительной власти о начале этой деятельности, реализуют возможность заниматься ею без каких-либо дополнительных согласований с иными органами власти.
С учетом изложенного можно утверждать, что существуют различные способы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности:
–фактический (без регистрации, без лицензии, с нарушением условий обязательного членства в СРО или без уведомления органа власти)
илегитимный (на основе государственной регистрации; лицензии по лицензируемым видам деятельности; при соблюдении уведомительного порядка, условий членства в СРО; по видам деятельности, установленным законом, – без государственной регистрации);
–с созданием юридического лица и без создания такового. Без создания юридического лица осуществляется предпринимательская деятельность
72 | Глава 3. Право на осуществление предпринимательской деятельности
индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством1.
§ 3. Запреты и ограничения права на осуществление предпринимательской деятельности
Право на осуществление предпринимательской деятельности реализуется в общедозволительном режиме на основе принципа: разрешено все, что не запрещено законом. Запреты формулируются непосредственно в Конституции РФ (в силу ч. 2 ст. 34 Конституции не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию) и в других законах. При этом неукоснительно должен соблюдаться принцип ст. 55 Конституции РФ: права
исвободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Запреты и ограничения для предпринимателей в целях защиты публичных интересов государства и общества устанавливаются путем предъявления к ним требований2.
Запреты могут быть:
а) абсолютными (предпринимательская деятельность невозможна, поскольку запрещена законом) и относительными (ограничения). В последнем случае запрещено заниматься предпринимательской деятельностью без специального разрешения, государственной регистрации, но регистрация, получение лицензии любым субъектом, соответствующим установленным требованиям (например, лицензионным требованиям
иусловиям), делают ее легитимной. Абсолютным запретом является, например, запрет деятельности, направленной на недобросовестную конкуренцию (ч. 2 ст. 34 Конституции РФ), на ограничение конкуренции, запрещено злоупотребление доминирующим положением на рынке (п. 1 ст. 10 ГК РФ). При наличии таких запретов органы государственной исполнительной власти не имеют права разрешать подобную деятельность, а, напротив, обязаны пресекать ее. Большинство запретов в предпринимательском праве конструируется как ограничения: нельзя заниматься предпринимательской деятельностью без регистрации, лицензии, иного разрешения, но можно, получив соответствующее разрешение;
б) установлены законом (например, нельзя продавать товары без сертификата соответствия или зарегистрированной в установленном
1 В соответствии со ст. 86.1 ГК РФ может быть создано и зарегистрировано крестьянское (фермерское) хозяйство в качестве юридического лица.
2 О требованиях к предпринимательской деятельности см. главу 14 настоящего учебника.
§ 4.Правовые формы и режимы осуществления предпринимательской... |
| 73 |
порядке декларации о соответствии товара требованиям безопасности, предусмотренным техническими регламентами), и (или) учредительными документами. Например, учредители хозяйственного товарищества, общества могут предусмотреть в учредительных документах возможность этих организаций заниматься строго определенными видами предпринимательской деятельности.
§ 4.Правовые формы и режимы осуществления предпринимательской деятельности
Правовые формы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности – это избранные гражданином коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Предпринимательская деятельность может также осуществляться им без создания юридического лица. Как правило, гражданин приобретает статус индивидуального предпринимателя (юридической личности в сфере предпринимательства) с момента его государственной регистрации.
Правовой режим предпринимательской деятельности можно определить как совокупность правил, устанавливающих права и обязанности предпринимателя, осуществление которых способствует достижению конкретной, специфической цели правового регулирования. Если говорить о правовом режиме предпринимательской деятельности в целом, предприниматель наделен совокупностью прав и обязанностей, в том числе перед государством, в целях достижения баланса частных и публичных интересов. В своей повседневной деятельности предприниматель руководствуется принципом: дозволено все, кроме того, что прямо запрещено. Запреты и ограничения устанавливаются, главным образом, в публичных интересах и определяют пределы осуществления права на осуществление предпринимательской деятельности.
Взависимости от этапов реализации права на осуществление предпринимательской деятельности, выделяется правовой режим легитимации предпринимательства (регистрационный и лицензионный режим) и правовой режим осуществления предпринимательской деятельности.
Взависимости от содержания регулируемых отношений можно говорить о налоговом, таможенном режиме, режиме внешнеэкономической
ииной деятельности предпринимателя. В свою очередь, различается общий и специальные налоговые режимы. Например, одним из видов специальных налоговых режимов является упрощенная система налогообложения субъектов малого предпринимательства.
Если нормы-ограничения распространяются на всех или большинство предпринимателей, действует общий режим, если же на часть из них
ипри этом отмечается тенденция к сокращению меры вмешательства государства в экономику – действует особый (специальный) режим.
74 | Глава 3. Право на осуществление предпринимательской деятельности
По этому критерию регистрационный режим является общим, а лицензионный – специальным (особым).
В зависимости от политики, которую государство проводит по отношению к субъектам рынка, можно выделить режим поддержки и режим особого контроля. Так, в целях стимулирования развития осуществляется режим поддержки субъектов малого предпринимательства, а для пресечения монополистической деятельности – режим особого контроля за субъектами, действующими в условиях естественной монополии, и за обычными (временными) монополистами.
Если сравнивать режим осуществления деятельности в обычных условиях и в особых зонах (экономических, инновационных), в таких зонах действует льготный режим предпринимательства.
Контрольные вопросы
1.Какие из прав, составляющих содержание права на осуществление предпринимательской деятельности, реализуются до государственной регистрации лица в качестве субъекта предпринимательской деятельности, а какие – после регистрации?
2.В каких правовых формах можно заниматься предпринимательской деятельностью?
3.Укажите виды правовых режимов предпринимательской деятельности.
Литература
1.Бурлуцкая Т. П. Бизнес в законе. От регистрации до ликвидации. М., 2011.
2.Гасумянова А. В. Правовой режим предпринимательства в особых экономических зонах Российской Федерации: учебное пособие. СПб., 2010.
3.Ершова И. В. Специальный правовой режим деятельности субъектов малого и среднего предпринимательства: доктринальные и законодательные подходы // Журнал предпринимательского и корпоративного права. 2016. № 2.
4.Крусс В. И. Право на предпринимательскую деятельность – конституционное полномочие личности. М.: Юристъ, 2003.
5.Правовое регулирование экономической деятельности: единство и дифференциация: монография / отв. ред. И. В. Ершова, А. А. Мохов. М.: Норма: ИНФРА-М, 2017.
Судебные акты
1.Постановление Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем».
Глава 4 ДОГОВОРЫ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
§1. Значение и особенности правового регулирования договоров в предпринимательской деятельности
Всовременном обществе большинство сфер жизнедеятельности основаны на договорных отношениях, в том числе имеющих экономический, предпринимательский характер. «Хозяйственная деятельность, будучи видом экономической деятельности, включает организацию, обеспечение, руководство и непосредственное осуществление производства»1. Эта деятельность, как правило, организуется на договорных началах.
Договор – это один из главных, основных регуляторов предпринимательских и иных экономических отношений, складывающихся между субъектами предпринимательской деятельности. Договор играет особо значимую роль при осуществлении предпринимательской деятельности, поскольку относится к числу важных инструментов индивидуального правового регулирования предпринимательских отношений. Договорное обязательство в сфере предпринимательской деятельности устанавливает конкретный правовой режим хозяйственных связей между контрагентами, определяет формы взаимодействия сторон-предпринимателей, порядок
иусловия исполнения предпринимательских договорных обязательств. По сути, именно предпринимательский договор позволяет согласовать воли субъектов предпринимательской деятельности.
Объективной предпосылкой возникновения и дальнейшего существования предпринимательского договора служат опосредуемые частным и публичным правом отношения по осуществлению предпринимательской деятельности с теми ее чертами, которые предопределяют юридические особенности предпринимательского договора.
Определяя особенности правового регулирования договоров в предпринимательской деятельности, необходимо подчеркнуть, что важным и конститутивным признаком предпринимательской деятельности является ее государственное регулирование, а сама деятельность нередко
1 Ершова И. В. Экономическая деятельность: понятие и соотношение со смежными категориями // Lex Russica. 2016. № 9. С. 48.
76 | Глава 4. Договоры в предпринимательской деятельности
облекается в обязательственно-правовые формы. Государственное регулирование оказывает существенное влияние и на сферу обязательственных предпринимательских отношений. Предпринимательские договоры в большей мере, чем общегражданские, регламентируются не только гражданским законодательством, но и актами других отраслей: валютного, финансового, таможенного, налогового, административного, уголовного и др. Также субъекты предпринимательской деятельности обязаны соотносить положения своих договоров с нормами конкурентного законодательства, законодательства о техническом регулировании, о государственном регулировании торговой деятельности, рекламного законодательства.
Д Представители науки предпринимательского (хозяйственного) права исходят из того, что в ГК РФ предпринимательские договоры не находят полного урегулирования, либо определяют хозяйственные обязательства по подобию обязательства в гражданском праве. В ст. 420 ГК РФ не указывается на предпринимательский договор, так как ГК РФ является актом частного права, а предпринимательские договоры находятся в сфере частно-публичного правового регулирования.
Гражданское законодательство комплексно не осуществляет регулирование обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности. Специфические черты предпринимательского обязательства законодательно размыты общими конструкциями обязательственного права, четко не определены. Положения, содержащиеся в ст. 309, 310, 311, 312, 314, 315, 316, 322, 401, 421, 426, 428 разд. III Общей части обязательственного права, достаточно фрагментарно регулируют предпринимательские договоры. Однако в общей части обязательственного права в целом ряде случаев устанавливается особый порядок регулирования в отношении исполнения обязательств, связанных с осуществлением сторонами или стороной предпринимательской деятельности (ст. 310, 315, 316, 317.1, 322 ГК РФ), предусматриваются особенности обеспечения исполнения предпринимательских обязательств, а главное, возможна безвиновная ответственность предпринимателей за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств перед контрагентом, что прямо определено гражданским законодательством.
В силу п. 1 ст. 307.1 и п. 3 ст. 420 ГК РФ к договорным предпринимательским обязательствам общие положения об обязательствах применяются, если иное не предусмотрено правилами об отдельных видах предпринимательских договоров, содержащимися в ГК РФ и иных специальных законах, а при отсутствии таких специальных правил – общими положениями о договоре. Поэтому при квалификации предпринимательского договора для решения вопроса о применении к нему правил об отдельных видах договоров (п. 2 и 3 ст. 421 ГК РФ) необходимо учитывать существо законодательного регулирования со-
§ 1. Значение и особенности правового регулирования договоров... |
| 77 |
ответствующего вида обязательств и признаки договоров, предусмотренных законом или иным правовым актом, независимо от указанного сторонами наименования квалифицируемого договора, названия его сторон, наименования способа исполнения и т. п.
Российское гражданское законодательство регулирует как предпри-
нимательские, так и непредпринимательские обязательственные отношения, при этом ряд его норм предусматривает особенности обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, в частности: об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК РФ); недействительности договоров, из которых возникают обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности (ст. 431.1); о возмещении потерь при наступлении определенных в договоре обстоятельств (ст. 406.1); начисления и уплаты сложных процентов за неисполнение денежного обязательства (ст. 395) и др. Предпринимательские отношения регулируются также нормами гл. 30 «Купля-продажа» раздела IV ГК РФ «Отдельные виды обязательств». Данные правила распространяются на все виды договора купли-продажи, при условии, что продавцом является предприниматель. Проведенная в Российской Федерации
реформа обязательственного права была направлена в том числе на законодательное регулирование обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности1.
Д Доктринально сложилось представление, что предпринимательский договор является институтом комплексного гражданскоправового и публично-правового (административно-правового) регулирования.
При регулировании договоров в сфере предпринимательства важная роль принадлежит индивидуальному регулированию на основе свободного волеизъявления субъектов предпринимательской деятельности. В п. 1 ст. 1 ГК РФ закреплен важнейший принцип правового регулирования договорных отношений – принцип свободы договора, раскрытый в ст. 421 ГК РФ. Данный принцип договорного регулирования в полной мере применим и к сфере предпринимательства. Индивидуальные предприниматели и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п. 2 ст. 1 ГК РФ). В соответствии с данной нормой ГК РФ, субъекты предпринимательской деятельности вправе заключить договор, не предусмотренный законом и иными правовыми актами (непоименованный договор). При оценке судом того, является ли договор непоименованным, принимается во
1 Кирпичев А. Е. Предпринимательские обязательства в публичном секторе экономики. М., 2017.
78 | Глава 4. Договоры в предпринимательской деятельности
внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и т. д.
Таким образом, свобода предпринимательского договора предполагает
втом числе возможность субъектов предпринимательских правоотношений самостоятельно определить его содержание и возможность
влюбое время своим соглашением изменить или расторгнуть договор.
§ 2. Понятие, признаки и особенности обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, и предпринимательских договоров
ГК РФ употребляет категорию «обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности». Данное понятие объединяет две правовые конструкции – обязательства, в которых обе стороны являются предпринимателями или иными хозяйствующими субъектами, и обязательства, в которых таким субъектом является одна сторона.
Для характеристики обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, в доктрине предпринимательского права применяется два понятия: «предпринимательский договор» и «предпринимательское обязательство». К обязательствам, связанным с осуществлением одной стороной предпринимательской деятельности, относятся как обязательства между предпринимателями (в широком смысле слова, обозначающем любого профессионального участника рынка), так и между предпринимателями и потребителями.
ДВ действующем российском законодательстве не содержится легальное определение предпринимательского обязательства и договора.
Вдоктрине предпринимательского права даются различные определения. Предпринимательское обязательство – это договор, в котором либо обе стороны осуществляют предпринимательскую деятельность, либо ее осуществляет сторона, на которой лежит основная обязанность, характеризующая существо данного вида договора1. Под предпринимательским договором понимается самостоятельный правовой институт, объединяющий отдельные, в том числе гражданско-правовые договоры. При этом системообразующим фактором признается направленность и цель договора, субъектный состав, сотрудничество сторон и др.
ДДостаточно полным и емким представляется следующее определение предпринимательского договора: это договор, опосредующий отношения по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг, пользованию имуществом, обеими сторонами которого являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, которые подчинены единому правовому режиму, сочетающему частноправовые и
1 См.: Андреев В. К. Предпринимательское законодательство России: Научные очерки. М.: Статут; РАП, 2008. С. 143.
§ 2. Понятие, признаки и особенности обязательств... |
| 79 |
публично-правовые начала1. Согласно научной школе предпринимательского права МГУ им. М. В. Ломоносова, предпринимательский договор – это заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательства2.
Предпринимательские обязательства обладают специфическими признаками и особенностями, исходя из которых можно разграничить предпринимательские и гражданско-правовые договоры.
Д По мнению С. С. Занковского, всем предпринимательским обязательствам присущи общие признаки: 1) предпринимательские обязательства, независимо от разновидности, так или иначе опосредуют предпринимательскую деятельность; 2) субъектный состав таких обязательств представлен государственными или муниципальными органами, коммерческими организациями, в том числе центрами хозяйственных систем, и внутренними подразделениями таких организаций; 3) они не могут существовать без государственного регулирования, которое в той или иной степени предопределяет их содержание и, соответственно, поведение сторон; 4) данные обязательства, независимо от их вида, снабжены санкциями на случай нарушения3.
Предпринимательский договор опосредует предпринимательские отношения, соответственно, заключается в целях осуществления его сторонами или одной из сторон предпринимательской деятельности.
СП Конечно, для предпринимательских обязательств характерен особый субъектный состав. ВС РФ (абз. 3 п. 21 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»4 по вопросу о соотношении предпринимательской деятельности и деятельности, приносящей доход, разъяснил, что к осуществлению приносящей доход деятельности применяются положения законодательства о предпринимательской деятельности в порядке аналогии (п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 6 ГК РФ). В п. 1 ст. 426 ГК РФ говорится о лице, осуществляющем предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, как о стороне публичного договора, производящей продажу товаров, выполняющей работы либо оказывающей услуги.
1 См.: Предпринимательское право: Правовое сопровождение бизнеса: учебник для магистров / Р. Н. Аганина, В. К. Андреев, Л. В. Андреева и др.; отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2017.
2 См.: Предпринимательское право Российской Федерации: учебник. 3-е изд., перераб. и доп. / отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. М.: Норма: ИНФРА-М, 2017.
3 См.: Занковский С. С. Предпринимательские обязательства. М., 2012. С. 17.
4 Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2015. № 8.
80 | Глава 4. Договоры в предпринимательской деятельности
Определяя правовую природу предпринимательского договора как самостоятельный договорный тип, невозможно разграничение предпринимательских и гражданско-правовых договоров только по субъектному составу.
Важная особенность предпринимательского договора состоит в том, что, с одной стороны, при его заключении реализуется принцип свободы договора, а с другой стороны, он характеризуется особыми императивными условиями для стороны – предпринимателя. Свобода предпринимательского договора основана на самостоятельности, инициативности, осуществлении предпринимательской деятельности на свой риск.
Характерными признаками предпринимательских договоров являются также их возмездный характер, особый порядок разрешения споров, повышенная безвиновная ответственность предпринимателей
за ненадлежащее исполнение договорных обязательств (п. 3 ст. 401 ГК РФ).
Безусловно, одной из отличительных черт предпринимательского договора является его рисковый характер, что проявляется в предпринимательской деятельности, в частности, органы коммерческой корпорации не отвечают за убытки, причиненные в условиях нормального риска (п. 1 ст. 53.1 ГК РФ).
Безусловно, предпринимательский договор является важным средством правового регулирования экономической деятельности, формой установления индивидуальных правовых связей между предпринимателями с целью извлечения прибыли и достижения максимального экономического результата, посредством как предусмотренных, так и не предусмотренных законом договорных конструкций, реализуемых в сфере предпринимательства.
§3. Правовая природа предпринимательских договоров
иих место в системе договорных обязательств
Всоветский период в нормативных правовых актах и правоприменительной деятельности употреблялся термин «хозяйственный договор», понимаемый как правовая форма взаимоотношений социалистических предприятий. Характерными особенностями хозяйственных договоров выступали императивное правовое регулирование, плановый, директивный характер, особый субъектный состав (социалистические организации) и товарный характер. Хозяйственный договор опосредовал экономические связи, существовавшие исключительно на базе публичной собственности. Его участниками становились, как правило, государственные предприятия и учреждения.
Отказ от централизованной экономической системы и переход к рыночной организации экономических связей в начале 90-х гг. прошлого столетия предопределил бурное развитие предпринимательской деятель-