Учебный год 2026 / KAF_Ershova_I_V_-_Predprinimatelskoe_pravo

§ 4. Локальное нормотворчество. Судебная практика | 61

на запаздывание подзаконного нормотворчества, например, в сфере саморегулирования, которое стало возможным в отсутствии четкого указания компетентных федеральных органов в п. 2 ст. 20 Закона о СРО в первые дни после его принятия (Д. Н. Парфирьев1).

Нормативные акты федеральных министерств, федеральных служб и федеральных агентств определяют административные процедуры, к примеру, во исполнение подп. 2 п. 2 ст. 3 Закона о защите конкуренции ФАС России утверждена Методика определения необоснованно высокой и необоснованно низкой цены услуги кредитной организации (приказ ФАС России от 24 августа 2012 г. № 5482) или в целях эффективного применения Закона о техническом регулировании Минпромторгом России принят приказ от 21 июля 2017 г. № 2380 «О Методических рекомендациях по разработке и подготовке к принятию проектов технических регламентов»3 и т. д.

§4. Локальное нормотворчество. Судебная практика

ДЛокальное нормотворчество составляет значимую часть источников предпринимательского права, о чем также свидетельствуют многочисленные труды правоведов последних годов (В. К. Андреев,

Т.В. Кашинина, М. Н. Марченко и др.)4.

Локальные нормативные акты как источники российского предпринимательского права получили широкое применение в корпоративной практике5. Возникновение локальных актов регулирования отношений является неизбежностью и обусловлено их адаптированностью к конкретному хозяйствующему субъекту с учетом его направления деятельности, географического положения, трудового коллектива, особенностей рынка и других внешних и внутренних факторов.

Д Встречаются мнения, согласно которым локальные нормативные акты квалифицируются как гражданско-правовые сделки (Н. В. Козловой6). Однако трудно согласиться с мнением об обязательственном характере локальных актов, поскольку сами цивилисты неоднократно замечали особый характер корпоративных (внутрихо-

1 Парфирьев Д. Н. Проблемы получения статуса саморегулируемых организаций в России // Российская юстиция. 2010. № 4. С. 18–22.

2 РГ. 2012. № 239. 17 окт.

3 СПС «КонсультантПлюс».

4 Кашанина Т. В. Структура права. М.: Проспект, 2012; Марченко М. Н. Источники права: учебное пособие. М.: Проспект, 2011; и т. д.

5 Шиткина И. С. Правовое регулирование коммерческих организаций внутренними (локальными) документами. М., 2003.

6 Козлова Н. В. Гражданско-правовой статус органов управления юридического лица // Хозяйство и право. 2004. № 8. С. 55–56.

62 | Глава 2. Источники предпринимательского права

зяйственных) отношений и отличный от вещных и обязательственных отношений1.

Локальные нормативные акты характеризуются следующими особенностями:

–простота принятия и отсутствие формализации процесса их принятия (например, как у законов);

–отсутствие необходимости их специального опубликования в официальных периодических изданиях;

–обязательность их исполнения и применения в рамках деятельности конкретного хозяйствующего субъекта;

–рассчитаны на многократное применение;

–отражают задачи и экономическую политику хозяйствующего субъекта, поставленную участниками (акционерами, членами);

–должны соответствовать действующему законодательству и подзаконным нормативным актам.

Локальные акты регулирования можно классифицировать в зависимости от субъектов нормотворчества на принятые «собственниками» хозяйствующего субъекта (высшим органом управления – общим собранием) или уполномоченными органами (советом директоров, исполнительным органом).

Выделяются в зависимости от срока действия бессрочные и срочные локальные нормативные акты. В основном локальные акты бессрочные (например, устав), не предполагающие период действия, однако в практике встречаются случаи принятия локальных нормативных актов срочного характера (например, положение об обособленном структурном подразделении на время выполнения бизнес-проекта, связанного со строительством промышленного объекта в другом регионе).

ДВ. В. Лаптев предлагает делить локальные акты на акты, утверждаемые учредителями при создании предприятия (устав), и акты, издаваемые в процессе деятельности общества (положения о подразделениях общества, о порядке выплаты дивидендов)2.

По кругу отношений, регулируемых локальными нормативными актами, выделяются: корпоративные (положение об исполнительном органе, о ревизионной комиссии) и трудовые акты (правила внутреннего трудового распорядка). Данное деление весьма условно, поскольку ряд локальных актов являются одновременно источником регулирования и корпоративных, и трудовых отношений (например, устав).

Формами выражения (закрепления) локальных нормативных актов являются: устав, положение об обособленном структурном подразделении (филиале, представительстве и иных обособленных структурных

1 Гражданское право: учебник / под ред. А. П. Сергеева. М., 2008. С. 22–26. 2 Лаптев В. В. Акционерное право. М.: Контракт, 1999. С. 17–18.

64 | Глава 2. Источники предпринимательского права

дексе корпоративного поведения» и иные обозначения). Корпоративные кодексы представляют собой свод правил и принципов деловой этики (морально-этических и деловых норм), регулирующий поведение участников и сотрудников корпорации, а также корпоративные процедуры, связанные с управлением и деятельностью корпорации. Специфика корпоративных кодексов как писаных локальных правовых обычаев заключается в том, что обычаи в классическом понимании представляют собой исторически сложившееся правило поведения и кажется некорректным обозначать корпоративные кодексы вновь созданных корпораций локальными обычаями. Вместе с этим, корпоративные кодексы не утрачивают статут обычаев, поскольку также представляют собой свод сложившихся правил деловой этики, адаптированных применительно к конкретной корпорации.

В целях создания инвестиционного климата в стране и развития корпоративных инвестиций Банком России рекомендовано публичным корпорациям принимать собственные кодексы (письмо Банка России от 10 апреля 2014 г. № 06-52/2463 «О Кодексе корпоративного управления»1). Крупные бизнес-субъекты стали принимать собственные акты (к примеру, Кодекс корпоративного управления НК Роснефть или Кодекс корпоративного управления Газпром).

Иными писаными локальными обычаями выступают, в частности, правила торговли фондовых или товарных бирж, обычаи в банковской практике, сложившаяся практика при транспортировке грузов, правила речных (морских) торговых портов и другие. В отличие от локальных нормативных актов, писаные обычаи не утверждаются особыми корпоративными процедурами или органами предприятия ибо являются выработанным временем правилом должного поведения участников отношений.

Д По вопросу признания судебной практики или судебных актов (прецедентов) источником права в России ученые разделились на два лагеря. При этом последние труды правоведов, ранее критикующих судебное нормотворчество и рассматривающих его как вмешательство в законотворчество, стали, скорее всего, «сочувствующими» либо попросту признали судебную практику источником регулирования общественных отношений. Так, в частности, Ю. К. Толстой указывает на невозможность рассмотрения источником права конкретных решений судов и одновременно на то, что «источником права можно признавать лишь множественный судебный прецедент по определенной категории дел»2.

Системы источников права свидетельствует о неизбежном существовании такого источника права, как судебная практика, способная корректировать огрехи законодательства и вырабатывать единые под-

1 Вестник Банка России. 2014. № 40.

2 Толстой Ю. К. Из пережитого. 5-е изд., доп. М.: Проспект, 2016. С. 479.

§ 4. Локальное нормотворчество. Судебная практика | 65

ходы в применении и толковании законов. Очевидно, что конкретный судебный прецедент не является источником права, хотя, например, в силу ст. 170 АПК РФ допускается в мотивировочной части решения суда ссылка на постановления Президиумов ВАС РФ и ВС РФ. Источником права является выработанный судебной системой правовой подход, используемый при рассмотрении споров.

Особое место занимают акты КС РФ, поскольку акты или их отдельные положения, признанные неконституционными, утрачивают силу, решения судов и иных органов, основанные на актах или их отдельных положениях, признанных постановлением КС РФ неконституционными, не подлежат исполнению и должны быть пересмотрены в установленных федеральным законом случаях. Указанное свидетельствует о нормативной силе актов КС РФ, способных изменять существующий предпринимательский правопорядок.

Контрольные вопросы

1.Дайте определение термину «источник предпринимательского права».

2.Охарактеризуйте систему источников предпринимательского права.

3.Какие виды норм международного права регулируют предпринимательские отношения? Охарактеризуйте общепризнанные нормы и принципы международного права.

4.Раскройте значение международных договоров для российского предпринимательства.

5.Охарактеризуйте федеральное законодательство, регулирующее предпринимательскую деятельность.

6.Каково значение региональных источников права в развитии предпринимательства в России?

7.Какие виды локальных источников права регулируют предпринимательские отношения? Дайте характеристику корпоративного договора.

8.Какова ваша позиция об отнесении судебной практики к источникам права?

Литература

1.Андреев В. К. Предпринимательское законодательство России: Научные очерки. М.: Статут, 2008.

2.Государственное регулирование экономической деятельности в условиях членства России во Всемирной торговой организации, Евразийском экономическом сообществе и Таможенном союзе: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Норма: ИНФРА-М, 2014.

3.Лаптев В. А. Источники предпринимательского права в Российской Федерации. М.: Проспект, 2017.

4.Лаптев В. В. Предпринимательское (хозяйственное) право и реальный сектор экономики. М.: Инфотропик Медиа, 2010.

66| Глава 2. Источники предпринимательского права

5.Марченко М. Н. Источники права: учебное пособие. М.: Норма: ИНФРА-М, 2014.

6.Современное предпринимательское право: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2014.

Судебные акты

1.Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

2.Постановление Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств».

3.Постановление Пленума ВС РФ от 27 июня 2017 г. № 23 «О рассмотрении арбитражными судами дел по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным элементом».

4.Постановление Пленума ВС РФ от 26 июня 2018 г. № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».

5.Постановление Пленума ВС РФ от 25 декабря 2018 г. № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора».

Глава 3 ПРАВО НА ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

§1. Содержание права на осуществление предпринимательской деятельности

Право заниматься предпринимательской деятельностью входит в содержание правоспособности гражданина (ст. 18 ГК РФ). Юридической базой этого права является гарантируемая государством свобода экономической деятельности (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ). Закрепленная

вКонституции РФ свобода экономической деятельности предполагает возможность гражданина выбрать сферу приложения своих способностей, имущества, чтобы реализовать свой творческий потенциал, знания, умения, навыки. Он может, например, работать на основе трудового договора и не брать на себя риски и ответственность, характерные для предпринимательской деятельности. Гражданин вправе заниматься экономической деятельностью в виде участия единолично или совместно с другими гражданами и юридическими лицами в уставных капиталах хозяйственных обществ, получать от этого дивиденды. Такая деятельность не рассматривается в качестве предпринимательской, подтверждением чего является тот факт, что для участия в хозяйственных обществах гражданину не требуется предварительная государственная регистрация

вкачестве индивидуального предпринимателя.

Сущность свободы предпринимательской деятельности заключается, прежде всего, в возможности выбора:

–вида и формы предпринимательства,

–сферы деятельности,

–территории деятельности,

–организационно-правовой формы предпринимательства.

Эти возможности реализуются до государственной регистрации1.

1 В отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. См. также главы 1 и 5 настоящего учебника.

68| Глава 3. Право на осуществление предпринимательской деятельности

Смомента государственной регистрации, кроме этого, содержание права на осуществление предпринимательской деятельности как минимум составляют правомочия:

– право привлекать трудовые, материальные, финансовые и иные ресурсы, необходимые для осуществления деятельности, на равных условиях с другими предпринимателями и использовать их в целях получения прибыли;

– право производить и реализовать продукты своей деятельности на рынке, иметь равный доступ на соответствующие рынки;

– право на управление своим бизнесом (право на внутреннее и внешнее ведение дел);

– право на получение и распределение прибыли.

Физические лица, осуществляющие виды деятельности, не требующие государственной регистрации (самозанятые граждане), действуют в качестве индивидуальных предпринимателей без привлечения наемных работников.

По характеру, предмету деятельности она может быть производственной, коммерческой (торговой), относиться к сфере услуг.

В условиях командно-административной системы все предприятия обладали специальной правоспособностью и занимались строго определенными видами деятельности (транспортные, строительные и др.). Сейчас предприниматели (физические и юридические лица) могут совмещать различные виды деятельности, если на этот счет нет ограничений в законе или в учредительных документах. Виды деятельности могут быть лицензируемыми, и тогда для их легитимации необходимо в установленном порядке получить лицензию. Сфера предпринимательской деятельности определяется по предметно-отраслевому признаку (например, деятельность в сфере транспорта, связи, научно-технической сфере и пр.). Выбор территории определяется к моменту подготовки необходимых документов для регистрации: индивидуальный предприниматель регистрируется в налоговом органе по месту своего жительства, а юридическое лицо – по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (ст. 8 Закона о государственной регистрации). Юридические лица расширяют свою деятельность, создавая на других территориях, включая территории иностранных государств, свои филиалы. Государство при этом гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств (ч. 1 ст. 8 Конституции РФ).

Выбор организационно-правовой формы предпринимательства ограничивается перечнем, установленным ГК РФ: коммерческие организации как юридические лица создаются лишь в организационно-правовых формах, предусмотренных для них гл. 4 ГК РФ.

Право на управление своим бизнесом индивидуальный предприниматель осуществляет непосредственно, а также через представителей: управляет персоналом, может создавать и управлять производственными участками (например, участок по заготовке древесины, пекарни в раз-

личных районах города, края, области). Одновременно он сам или через представителей совершает сделки с партнерами по бизнесу.

В полном товариществе и товариществе на вере вопросы внутреннего управления делами организации решаются полными товарищами непосредственно по принципу: один участник – один голос (если учредительным договором не предусмотрена зависимость количества голосов от размера вклада учредителей в складочный капитал товарищества). В иных организациях вопросы управления решаются органами управления в пределах их компетенции, предусмотренной в законе и Уставе.

Управление делами общества, товарищества проявляет себя как самоуправление (саморегулирование), составляет управленческий аспект содержания самой предпринимательской деятельности1.

§ 2. Момент, с которого возникает право на осуществление предпринимательской деятельности

Право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью как элемент его правоспособности возникает с момента рождения (ст. 17, 18 ГК РФ). В теории факт возникновения этого права с момента рождения, а не по достижении определенного возраста (по аналогии с трудовым правом) объясняется тем, что не всякая предпринимательская деятельность требует личного участия лица, что необходимо различать активную и пассивную предпринимательскую деятельность2. Предполагается, очевидно, что этой деятельностью может заниматься, от имени малолетнего лица, например, его законный представитель. Но в отличие от права собственности, право на осуществление предпринимательской деятельности нельзя приобрести и осуществлять действиями законных представителей. Право на осуществление предпринимательской деятельности является лишь элементом в содержании правоспособности граждан и юридических лиц, не преобразуясь в субъективное право. Общая правоспособность гражданина возникает с момента рождения, а право легитимно заниматься предпринимательской деятельностью, как правило, – с момента государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, но не приобретается через представителей. Это следует из анализа ст. 18, 23, 49 ГК РФ.

Возможности, составляющие правоспособность, характеризуют статус субъекта, они не передаваемы. Передача такой возможности третьим лицам означала бы ее ограничение, подобные сделки ничтожны (п. 3 ст. 22 ГК РФ). Не передается это право и по наследству. После смерти

1 См.: Попондуполо В. Ф. Правовой режим предпринимательства. СПб., 1994. С. 22; Курбатов А. Я. Сочетание частных и публичных интересов при правовом регулировании предпринимательской деятельности. М., 2001. С. 126, 127.

2 Тотьев К. Ю. Предпринимательское право. М., 2003. С. 130.