Учебный год 2026 / KAF_Ershova_I_V_-_Predprinimatelskoe_pravo

§ 4. Правовое регулирование иностранных инвестиций | 571

средств государственного бюджета. Государственная или муниципальная гарантия может предусматривать субсидиарную или солидарную ответственность гаранта по обеспеченному им обязательству принципала (ч. 3 ст. 115 БК РФ). Общая сумма обязательств, вытекающих из государственных гарантий РФ в валюте РФ, включается в состав ее внутреннего долга как вид долгового обязательства;

– весьма широкое распространение получила такая форма поддержки инвестиционной деятельности, как возмещение из бюджета части затрат инвестора на уплату процентов по инвестиционным кредитам, полученным инвесторами в российских банках, на уплату арендных платежей по договору лизинга и пр. Государственная поддержка в таких случаях оказывается в форме субсидии.

§4. Правовое регулирование иностранных инвестиций

В2018 году в капитал российских организаций, за исключением банков, поступило $15,9 млрд прямых иностранных инвестиций1. Вложение иностранных инвестиций в Россию регулируется Законом об иностранных инвестициях.

Вцелях контроля за инвестированием в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности, был принят Закон о порядке осуществления иностранных инвестиций.

Важное место в правовом регулировании иностранных инвестиций занимают международные договоры, ратифицированные Россией, среди которых особую значимость имеет Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (Сеул, 11 октября 1985 г.2). Со многими государствами Россия заключает двухсторонние соглашения

опоощрении и взаимной защите инвестиций (капиталовложений)3 и соглашения об избежании двойного налогообложения4.

1 Прямые инвестиции Российской Федерации по секторам экономики // Официальный сайт Банка России. URL: https://www.cbr.ru/vfs/statistics/credit_statistics/direct_ investment/21-dir_inv.xlsx (дата обращения: 30 июня 2019 г.).

2 Ратифицирована постановлением ВС РФ от 22 декабря 1992 г. № 4186-1 «О ратификации конвенции об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций» // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 1. Ст. 22.

3 См., например: Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Итальянской Республики о поощрении и взаимной защите капиталовложений (Рим, 9 апреля 1996 г.). Ратифицировано Федеральным законом от 17 декабря 1996 г. № 154-ФЗ // СЗ РФ. 1996. № 52. Ст. 5875.

4 См., например: Договор между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал (Вашингтон, 17 июня 1992 г.). Ратифицирован постановлением Верховного Совета РФ от 22 октября 1992 г. № 3702-1 «О ратификации Договора между Российской Федерацией и Соединенными

§ 4. Правовое регулирование иностранных инвестиций | 573

2)иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии

сзаконодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ, за исключением иностранной организации, не являющейся юридическим лицом и находящейся под контролем гражданина РФ и (или) российского юридического лица;

3)иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ, за исключением иностранного гражданина, имеющего также гражданство РФ;

4)лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами РФ, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;

5)международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором РФ осуществлять инвестиции на территории РФ;

6)иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами (п. 1 ст. 4 Закона об иностранных инвестициях).

Изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены только в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Примером установления таких изъятий является Закон о порядке осуществления иностранных инвестиций.

Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономи- ческого развития РФ. Виды льгот и порядок их предоставления устанавливаются законодательством РФ.

Организационно-правовыми формами осуществления иностранных инвестиций на территории РФ являются:

1)организации с иностранными инвестициями, которые создаются в организационно-правовых формах хозяйственных обществ, товариществ или партнерств;

574| Глава 30. Правовое регулирование инвестиционной деятельности

2)филиалы, через которые иностранный инвестор осуществляет деятельность на территории РФ. Согласно ст. 21 Закона об иностранных инвестициях, филиал иностранного юридического лица должен быть аккредитован Федеральной налоговой службой РФ.

Договорные формы осуществления иностранных инвестиций могут быть любые, не запрещенные законодательством РФ (ст. 6 Закона об иностранных инвестициях), хотя Закон об иностранных инвестициях предусматривает только одну договорную форму – финансовую аренду (лизинг).

В соответствии с Законом об иностранных инвестициях иностранным

инвесторам и организациям с иностранными инвестициями предоставляются следующие гарантии:

1)гарантия правовой защиты деятельности иностранных инвесторов на территории РФ;

2)гарантия использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций на территории РФ;

3)гарантия перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу;

4)гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями;

5)гарантия от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства РФ;

6)гарантия обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории РФ иностранным инвестором;

7)гарантия использования на территории РФ и перевода за пределы РФ доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм;

8)гарантия права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы РФ имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены в Россию в качестве иностранной инвестиции;

9)гарантия права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг;

10)гарантия участия иностранного инвестора в приватизации;

11)гарантия предоставления иностранному инвестору права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество.

Таким образом, Закон об иностранных инвестициях предусматривает гарантии, предоставляемые иностранному инвестору и распространяемые на коммерческие организации с иностранными инвестициями.

В соответствии со ст. 17 Закона об иностранных инвестициях субъекты РФ и органы местного самоуправления в пределах своей компетен-

§ 5. Правовые формы осуществления инвестиционной деятельности | 575

ции могут предоставлять иностранному инвестору льготы и гарантии, осуществлять финансирование и оказывать иные формы поддержки инвестиционного проекта, осуществляемого иностранным инвестором, за счет средств бюджетов субъектов РФ и местных бюджетов, а также внебюджетных средств.

§ 5. Правовые формы осуществления инвестиционной деятельности

5.1. Понятие и признаки инвестиционного договора

Инвестиционная деятельность, как правило, осуществляется на основе и в рамках определенных договоров.

Всилу п. 1 ст. 8 Закона о капитальных вложениях отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними

всоответствии с ГК РФ. При этом в соответствии с п. 2 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Внастоящее время понятия «инвестиционный договор» и «инвестиционный контракт» не закреплены в федеральном законодательстве, но имеется понятие «специальный инвестиционный контракт», которое раскрывается в ст. 16 Закона о промышленной политике.

Также термин «инвестиционный договор» содержится в п. 2 Положения о принятии федеральными органами исполнительной власти решений о даче согласия на заключение сделок по привлечению инвестиций в отношении находящихся в федеральной собственности объектов недвижимого имущества, утвержденного постановлением Правительства РФ от 10 августа 2007 г. № 5051.

ДПо мнению В. Н. Лисицы, инвестиционный договор представляет собой собирательную категорию, обозначающую многочисленные договоры с участием инвестора, в том числе относящиеся к разным известным типам (видам) гражданских договоров, предусмотренных ГК РФ2.

СП Данный вывод подтверждается и арбитражной практикой. В п. 4

постановления Пленума ВАС РФ от 11 июля 2011 г. № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем» указано, что при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавли-

1 СЗ РФ. 2007. № 34. Ст. 4239.

2 Лисица В. Н. Инвестиционное право. М-во образования и науки РФ, Новосибирский нац. исследовательский гос. ун-т. Новосибирск, 2015. С. 118.

576 | Глава 30. Правовое регулирование инвестиционной деятельности

вать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам гл. 30 («Купля-продажа»), 37 («Подряд»), 55 («Простое товарищество») ГК РФ и т. д.

Признаки инвестиционного договора:

1)одной из сторон договора является инвестор или лицо, которое инвестор наделил полномочиями по реализации инвестиционного проекта;

2)наличие, как правило, инвестиционного проекта в качестве основания для инвестора к заключению договора;

3)инвестор в силу наличия инвестиционного риска не может в любое время потребовать выплаты доходов, дивидендов хотя бы потому, что таковые могут быть и не получены принявшей инвестиции стороной. Возможность удовлетворения его требований зависит от финансового результата предпринимателя, в объект деятельности которого произведены вложения;

4)инвестор, передавший имущество в качестве коммерческих инвестиций, непосредственно сам (например, при совместном инвестировании) или опосредованно – через посредников, а также в составе органов управления юридическим лицом участвует в процессе получения прибыли;

5)получение в результате заключения договора сначала промежуточного результата – в виде объекта инвестиционного деятельности (например, пакета акций), а затем, в случае успешной предпринимательской деятельности акционерного общества, достижение конечной цели – получения прибыли на вложенный капитал;

6)долгосрочный, как правило, более года, характер отношений между инвестором и принявшей инвестиции стороной.

Правовые формы, которые используются для привлечения и осуществления инвестиций, разнообразны.

1. Организационные договоры, направленные на организацию инвестиционного процесса. Договор может быть заключен между широким кругом участников инвестиционного процесса: инвесторами, заказчиками, подрядчиками, пользователями, поставщиками, банками и другими лицами, содействующими реализации инвестиционного проекта. Такой договор создает цепочку взаимосвязей участников, предусматривает сроки реализации инвестиционного проекта, основные обязанности участников. Однако для достижения цели осуществления инвестиционной деятельности во исполнение организационного договора заключаются конкретные, чаще всего с участием двух сторон, договоры, например между инвестором и заказчиком, между заказчиком и подрядчиком, заказчиком и поставщиками.

2. Комплексные договоры, используемые в качестве правовой формы реализации частных и публичных интересов, сочетающие гражданские

иуправленческие права и обязанности. Договоры заключаются между инвесторами и государством, муниципальными образованиями в лице

578 | Глава 30. Правовое регулирование инвестиционной деятельности

представляемого или от своего имени, но за счет и в интересах инвестора. Посредник получает вознаграждение за оказываемые им услуги.

По своей юридической природе такие договоры являются договорами поручения, комиссии, агентскими, договорами доверительного управления.

Инвестиционными посредническими являются, например, договоры, заключенные между инвестором-застройщиком и техническим заказчиком, договор поручения между брокером и инвестором, договор доверительного управления между инвестором и управляющим на рынке ценных бумаг.

6. Договоры об инвестиционном финансировании, на основе которых предприниматель приобретает, возводит объекты – основные средства, приобретает нематериальные активы. К ним относятся договоры: поставки имущества, учитываемого у покупателя в качестве основных средств; строительного подряда объектов производственного назначения, зданий под офисы; финансовой аренды (лизинга) оборудования; приобретения исключительных прав, учитываемых в качестве нематериальных активов.

Одним из наиболее эффективных инструментов обеспечения стабильности инвестиционной деятельности являются соглашения с участием публично-правовых образований, в которых содержатся все условия инвестиционной деятельности, в том числе обязательства сторон, гарантии их обеспечения, ответственность сторон за нарушение условий инвестиционного соглашения.

5.2.Соглашение о разделе продукции

Всоответствии с п. 1 ст. 2 Закона о СРП соглашением о разделе продукции (далее – СРП) является договор, в соответствии с которым Российская Федерация предоставляет субъекту предпринимательской деятельности (инвестору) на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных

сэтим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск.

Сторонами СРП являются Российская Федерация, от имени которой в соглашении выступают Правительство РФ или уполномоченные им органы, и инвесторы – юридические лица, а также создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, осуществляющие вложение собственных заемных или привлеченных средств (имущества и [или] имущественных прав) в поиски, разведку и добычу минерального сырья и являющиеся пользователями недр на условиях соглашения.

Перечни участков недр, право пользования которыми на условиях СРП может быть предоставлено, устанавливаются федеральными законами.

§ 5. Правовые формы осуществления инвестиционной деятельности | 579

Разрешается предоставление на условиях раздела продукции не более 30% разведанных и учтенных государственным балансом запасов полезных ископаемых.

Срок действия СРП устанавливается сторонами в соответствии с законодательством РФ, действующим на день заключения соглашения. Действие соглашения по инициативе инвестора, а также при условии выполнения им принятых на себя обязательств продлевается на срок, достаточный для завершения экономически целесообразной добычи минерального сырья и обеспечения рационального использования и охраны недр. При этом условия и порядок такого продления определяются СРП.

Произведенная продукция подлежит разделу между государством и инвестором в соответствии с соглашением. Раздел продукции может осуществляться в двух вариантах.

По первому варианту определяются общий объем и стоимость произведенной продукции, из которой в собственность инвестора передается компенсационная продукция для возмещения его затрат на выполнение работ по соглашению. При этом предельный уровень компенсационной продукции не должен превышать 75%, а при добыче на континентальном шельфе РФ – 90% общего объема произведенной продукции. Прибыльная продукция (произведенная продукция за минусом налога на добычу полезных ископаемых и компенсационной продукции) делится между государством и инвестором.

По второму варианту раздел произведенной продукции или стоимостного эквивалента произведенной продукции определяется соглашением в зависимости от геолого-экономической и стоимостной оценок участка недр, технического проекта, показателей технико-эко- номического обоснования соглашения. При этом доля инвестора в произведенной продукции не должна превышать 68%.

В настоящее время действующими СРП являются три проекта: «Сахалин-1»1 (1995), «Сахалин-2» (1994)2 и «Харьягинское нефтяное месторождение (Харьяга)» (1995)3. Данные СРП были заключены до вступления в силу Закона о СРП, поэтому их правовой режим определяется положениями самих соглашений. При этом, согласно п. 7 ст. 2 Закона о СРП, положения данного федерального закона применяются к указанным соглашениям в той мере, в какой его применение не

1 См. подробнее: официальный сайт оператора проекта «Сахалин-1» «Эксон Нефтегаз Лимитед» // URL: https://www.sakhalin-1.com.

2 См. подробнее: официальный сайт оператора проекта «Сахалин-2» «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани Лтд.» // URL: http://www.sakhalinenergy.ru.

3 См. подробнее: официальный сайт оператора проекта «Харьягинское нефтяное месторождение (Харьяга)» группы компаний АО «Зарубежнефть» в лице ООО «Зару- бежнефть-добыча Харьяга» // URL: https://www.zarubezhneft.ru.

580 | Глава 30. Правовое регулирование инвестиционной деятельности

противоречит условиям таких соглашений и не ограничивает права, приобретенные и осуществляемые инвесторами в соответствии с этими соглашениями.

5.3.Концессионное соглашение

Всоответствии с п. 1 ст. 3 Закона о концессионных соглашениях по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее – объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Сторонами концессионного соглашения являются концедент и концессионер.

На стороне концедента вправе выступать: Российская Федерация, субъект РФ, муниципальное образование. Отдельные права и обязанности концедента могут осуществляться уполномоченными концедентом в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ, законодательством субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, органами и юридическими лицами, и концедент должен известить концессионера о таких органах, лицах и об осуществляемых ими правах и обязанностях. Полномочия концедента также вправе осуществлять государственная компания «Автодор» и Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом».

Концессионер – индивидуальный предприниматель, российское или иностранное юридическое лицо либо действующие без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) два и более указанных юридических лица.

Объектами концессионного соглашения являются автомобильные дороги или участки автомобильных дорог, объекты железнодорожного транспорта, объекты трубопроводного транспорта, морские и речные порты, метрополитен и другой транспорт общего пользования, аэродромы, гидротехнические сооружения и другое имущество.

Всоответствии с п. 1 ст. 13, ст. 21 Закона о концессионных соглашениях заключается концессионное соглашение путем проведения конкурса, который в зависимости от объекта концессии может быть проведен как в открытой, так и в закрытой форме.