Учебный год 2026 / KAF_Ershova_I_V_-_Predprinimatelskoe_pravo
.pdf
§ 4. Банковское кредитование предпринимателей | 511
СП Рассмотренные нормы законодательства (о возможном запрете досрочного возврата кредита, о праве банков в одностороннем порядке изменять ставки и сроки кредитного договора) зачастую приводят к злоупотреблениям, выражающимся в безосновательном изменении банком договорных условий, в связи с чем правила их применения скорректировались судебной практикой. Наиболее интересные положения судебных решений отображены в нижеследующей таблице:
Таблица 3
Условия кредитного договора сквозь призму судебной практики
Право банка, которое может быть |
Вывод суда о реализации |
|
предусмотрено в кредитном договоре |
данного права |
|
|
|
|
Изменять в одностороннем порядке |
При осуществлении банком права на од- |
|
процентные ставки по кредитам и (или) |
ностороннее изменение условий обяза- |
|
порядок их определения, комиссионное |
тельства он должен действовать разумно |
|
вознаграждение и сроки действия этих |
и добросовестно. Нарушение этой обя- |
|
договоров с клиентами – индивидуаль- |
занности может повлечь отказ в судебной |
|
ными предпринимателями и юридиче- |
защите названного права полностью или |
|
скими лицами |
частично, в том числе признание ничтож- |
|
|
ным одностороннего изменения условий |
|
|
обязательства или одностороннего отка- |
|
|
за от его исполнения1 |
|
|
|
|
Дать согласие или отказать клиенту – |
Причитающиеся |
проценты подлежат |
индивидуальному предпринимателю и |
начислению до |
момента фактического |
юридическому лицу в праве на досроч- |
возврата основной задолженности по |
|
ный возврат займа |
кредиту, а также исходя из соотноше- |
|
|
ния необходимости компенсации банку |
|
|
упущенной выгоды, и за период, сораз- |
|
|
мерный разумному сроку, требующему- |
|
|
ся банку на размещение иным заемщи- |
|
|
кам полученных от должника денежных |
|
|
средств при наличии соответствующих |
|
|
доказательств возникновения убытков у |
|
|
кредитора и недопущении его неоснова- |
|
|
тельного обогащения2 |
|
Контрольные вопросы
1.Что понимается под понятиями «банк» и «небанковская кредитная организация»? В чем отличие между данными кредитными организациями?
1 Постановление Пленума ВС РФ от 22 ноября 2016 г. № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» // БВС РФ. 2017. № 1.
2Постановление Президиума ВАС РФ от 30 октября 2012 г. № 8983/12 по делу
№А40-102819/11-46-900 // ВВАС РФ. 2013. № 2.
512| Глава 26. Правовое регулирование рынка банковских услуг
2.Назовите виды банков и небанковских кредитных организаций.
3.Охарактеризуйте основные виды счетов предпринимателей и круг совершаемых по ним операций.
4.Что такое расчеты? Каковы способы и формы их осуществления?
5.Перечислите специфические черты банковского кредитования и условия кредитного договора, заключаемого между кредитной организацией и предпринимателями.
Литература
1.Агарков М. М. Основы банковского права: курс лекций. 3-е изд. М.: Волтерс Клувер, 2005.
2.Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. М.: Статут, 2001.
3.Российское предпринимательское право: учебник. / Л. В. Андреева, Т. А. Андронова, Н. Г. Апресова [и др.]; отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. 4-е изд. М.: Проспект, 2012.
4.Тарасенко О. А. Предпринимательская деятельность субъектов банковской системы России: монография. М.: Проспект, 2015.
Судебные акты
1.Постановление Пленума ВС РФ от 22 ноября 2016 г. № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении».
Глава 27
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ
§ 1. Общая характеристика рынка ценных бумаг
Рынок ценных бумаг (далее – РЦБ), или иначе фондовый рынок, представляет собой систему общественных отношений, возникающих по поводу перехода имущественных прав на ценные бумаги, а также сопутствующих отношений. РЦБ характеризуется особым объектом (прежде всего это ценные бумаги), субъектами (участники соответствующих отношений) и содержанием (их права и обязанности).
Ценной бумагой является объект гражданских прав, который назван в таком качестве в законе или признан таковым в установленном законом порядке (ч. 2 ст.142 ГК РФ).
Д В цивилистике много лет идет дискуссия о признаках, которые можно считать необходимыми и достаточными для отнесения объекта гражданских прав к категории ценных бумаг1. Анализ определения ценных бумаг, данного в ст. 142 ГК РФ, а также представленных в научной литературе точек зрения позволяет назвать в числе общих признаков ценных бумаг:
–предоставление возможности осуществления субъективных гражданских прав;
–способность наряду с этим обращаться как самостоятельный объект гражданских прав (оборотоспособность или транзитивность);
–отнесение к числу ценных бумаг согласно нормам действующего законодательства (принцип легалитета).
РЦБ является частью финансового рынка, в связи с чем профессиональные субъекты данного рынка в законодательстве отнесены к категории некредитных финансовых организаций (Закон о Банке России, Закон о защите конкуренции, Закон о СРО в сфере финансового рынка
идр.), а отношения на данном рынке подконтрольны финансовому регулятору – Банку России.
1 Подробнее о содержании данной дискуссии см.: Габов А. В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. М.: Статут, 2011. С. 136–195.
514 | Глава 27. Правовое регулирование рынка ценных бумаг
РЦБ как целостное явление традиционно подразделяют на несколько сегментов (видов), в зависимости от особенностей складывающихся на нем общественных отношений. В частности, на РЦБ выделяются следующие сегменты:
1. Организованный и неорганизованный рынки.
Организованным является рынок, сформированный посредством профессиональной деятельности организаторов торговли, к которым относятся биржи и торговые системы. Организаторы торговли устанавливают правила заключения сделок на организованных торгах с определенным ими кругом товаров, валюты или ценных бумаг и обеспечивают проведение таких торгов.
Организованные торги ценными бумагами регулируются гл. 3 Закона о РЦБ и Законом об организованных торгах.
Включение организатором торговли в список ценных бумаг, до-
пущенных к организованным торгам для заключения договоров куп- ли-продажи, именуется листингом, а исключение ценных бумаг из такого списка – делистингом (ст. 2 Закона о РЦБ). Разновидностью листинга является включение в котировальные списки ценных бумаг, обладающих особой инвестиционной привлекательностью, осуществляемое биржами.
Приобретение ценных бумаг на организованном рынке возможно только через посредничество профессиональных участников РЦБ, имеющих допуск к участию в организованных торгах.
К неорганизованному рынку относится та часть РЦБ, которая не упорядочивается посредством деятельности организаторов торговли.
2. Первичный и вторичный рынки.
На первичном рынке осуществляется введение ценных бумаг в оборот, т. е. передача ценных бумаг от обязанных по ним лиц к первым владельцам: размещение эмиссионных ценных бумаг и выдача неэмиссионных ценных бумаг.
Под размещением эмиссионных ценных бумаг понимается их отчуждение эмитентом (т. е. обязанным по таким ценным бумагам лицом) первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.
Публичное размещение – это размещение эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение на организованных торгах (за исключением размещения ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов).
На вторичном рынке происходит обращение ценных бумаг – заключение гражданско-правовых сделок, влекущих за собой переход прав на ценные бумаги, т. е. их передача от первоначальных владельцев к следующим и т. д.
Публичным обращением признается обращение ценных бумаг на организованных торгах или обращение их путем предложения неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы. Не
§ 1. Общая характеристика рынка ценных бумаг | 515
является публичным обращение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на организованных торгах.
3. Спотовый (кассовый) рынок и рынок производных финансовых инструментов (срочный рынок).
На спотовом (кассовом) рынке заключаются договоры купли-продажи ценных бумаг, характеризующиеся быстрым их исполнением (так называемые кассовые или спот-сделки).
Производными финансовыми инструментами (далее – ПФИ), или деривативами, заключаемыми на рынке ПФИ (срочном рынке), являются специфические договоры с отсроченным исполнением (осуществляемом при наступлении или ненаступлении какого-либо условия либо по истечении определенного срока), характеризующиеся тем, что их условия производны (т. е. зависят) от условий обращения каких-либо объектов гражданских прав, являющихся их базисными активами (ценных бумаг, валюты или товара), могущие иметь предметом одну или несколько из следующих обязанностей:
–периодическая или единовременная уплата денежных средств;
–передача другой стороне ценных бумаг, товара или валюты;
–заключение другого договора, являющегося ПФИ;
–покупка или продажа ценных бумаг, товара или валюты на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной.
К обстоятельствам, в зависимость от которых могут быть поставлены условия ПФИ, Закон о РЦБ относит изменение цен на товары или ценные бумаги, курсов валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию, физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды и др.
Экономическая цель заключения договора, являющегося ПФИ, состоит
вхеджировании – снижении риска неблагоприятного для одной из его сторон (хеджера) изменения ситуации на рынке базисного актива и переложении данного риска на другую сторону (спекулянта) за вознаграждение.
К видам ПФИ относятся опционные, форвардные, фьючерсные и своп-договоры1.
ПФИ наряду с ценными бумагами Законом о РЦБ (ст. 2) отнесены к категории «финансовый инструмент». Однако, в отличие от ценных бумаг, ПФИ представляют собой особый вид гражданско-правовых сделок и не являются объектами гражданских прав.
От ПФИ следует отличать договоры репо, составляющие особую область РЦБ. Репо по своей сути – это комбинация в составе единого
1 Подробнее о видах ПФИ см.: указание Банка России от 16 февраля 2015 г. № 3565-У «О видах производных финансовых инструментов» // Вестник Банка России. 2015. № 28.
516 | Глава 27. Правовое регулирование рынка ценных бумаг
договора спотовой (кассовой) сделки и ПФИ. По договору репо одна сторона продает другой стороне ценные бумаги с обязательством обратной продажи ей таких же ценных бумаг по заранее определенной цене по истечении определенного срока.
Спотовые (кассовые) сделки, ПФИ и договоры репо могут заключаться как на организованном, так и на неорганизованном рынке.
§ 2. Источники регулирования рынка ценных бумаг
Отношения в сфере РЦБ регулируются как на международном, так и на национальном уровне.
Международные нормативные правовые акты, относящиеся к ценным бумагам, в настоящее время приняты в области вексельного обращения. Россия является участницей трех «вексельных» конвенций: о Единообразном законе о переводном и простом векселе; о гербовом сборе в отношении переводных и простых векселей; конвенции, имеющей целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях (Женева, 7 июня 1930 г.)1.
Кроме того, действует Международная конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте – Гаагские правила (Брюссель, 25 августа 1924 г.) с изменяющим ее протоколом (Брюссель, 21 декабря 1979 г.)2.
Деятельность профессиональных субъектов РЦБ, содержанием которой является оказание финансовых услуг, должна соответствовать базовым документам ВТО, регулирующим сферу финансового рынка, в частности Генеральному соглашению о торговле услугами (ГАТС)3, распространившему общие принципы ВТО (недискриминации, постепенной либерализации, прозрачности и др.) на сферу услуг и содержащему специальное приложение, посвященное финансовым услугам.
В ЕАЭС базовым документом в сфере финансового рынка является Договор о Евразийском экономическом союзе (Астана, 29 мая 2014 г.), а точнее, его раздел XVI и Приложение 17 (Протокол о финансовых услугах)4, устанавливающие цели, принципы и порядок гармонизации законодательства государств-членов в сфере финансового рынка.
Среди национальных правовых актов отдельные вопросы, связанные с ценными бумагами, урегулированы в кодексах, ведущую роль среди которых играет ГК РФ: его гл. 7 части первой посвящена общим положениям о ценных бумагах; в нем также содержатся нормы, касаю-
1 Собрание Законов. 1937. Отд. II, № 18. Ст. 108–110. 2 СЗ РФ. 2004. № 23. Ст. 2235.
3 Текст соглашения имеется на официальном сайте Всемирной торговой организации. URL: http://www.wto.org/english/docs_e/legal_e/26-gats_01_e.htm.
4 URL: http://www.pravo.gov.ru (дата обращения: 16 января 2015).
§ 3. Виды ценных бумаг | 517
щиеся некоторых видов ценных бумаг (облигаций, сберегательного и депозитного сертификатов, чеков, складских свидетельств).
Кодексом торгового мореплавания РФ урегулированы отношения по поводу коносамента – ценной бумаги, используемой в морских перевозках груза.
Отдельные вопросы, связанные с рынком ценных бумаг, урегулированы КоАП РФ, УК РФ, БК РФ, НК РФ.
Из некодифицированных федеральных законов, регулирующих отношения, возникающие по поводу ценных бумаг, прежде всего следует назвать Закон о РЦБ. В соответствии с его ст. 1 этим федеральным законом регулируются три группы общественных отношений:
1)отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг;
2)отношения, возникающие при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами;
3)особенности создания и деятельности профессиональных участников РЦБ.
Законом о Банке России установлены его полномочия как регулятора финансового рынка.
Среди специальных федеральных законов нужно назвать: Закон об инвестиционных фондах, Закон об ипотечных ценных бумагах, Закон
оЦД, Закон о ЗПЗИИ, Закон об особенностях эмиссии и обращения ГМЦБ, Закон об АО, Закон об организованных торгах, Закон об инсайдерской информации, Закон о клиринге, Закон о СРО на финансовом рынке, Федеральный закон от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселях»1 и др.
На подзаконном уровне РЦБ регулируется преимущественно актами Банка России. Отдельные отношения на РЦБ урегулированы также указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, иными подзаконными актами и локальными актами (стандарты СРО, правила организованных торгов, правила клиринга, кодексы корпоративного поведения эмитентов и др.).
§ 3. Виды ценных бумаг
Известные российскому законодательству ценные бумаги относятся к двум разным категориям объектов гражданских прав в зависимости от формы их выпуска – документарной или бездокументарной (ч. 1 ст. 142 ГК РФ). Соответственно, выделяются документарные ценные бумаги
(далее – ДЦБ) и бездокументарные ценные бумаги (далее – БЦБ), при этом ДЦБ подразделяются на именные, ордерные и на предъявителя2.
1 СЗ РФ. 1997. № 11. Ст. 1238.
2 Подробнее о ДЦБ и БЦБ см. в гл. 8.
518 | Глава 27. Правовое регулирование рынка ценных бумаг
Другой базовой классификацией ценных бумаг является их разделение на эмиссионные и неэмиссионные.
Понятие и признаки эмиссионной ценной бумаги закреплены в ст. 2 Закона о РЦБ, согласно которой это любая ценная бумага, характеризующаяся одновременно следующими признаками:
1)закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Законом о РЦБ формы и порядка;
2)размещается выпусками или дополнительными выпусками;
3)имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
Выпуск ЭЦБ представляет собой совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством РФ.
Дополнительный выпуск ЭЦБ (далее – допвыпуск) – совокупность ценных бумаг, размещаемых дополнительно к ранее размещенным ценным бумагам того же выпуска. Ценные бумаги допвыпуска размещаются на одинаковых условиях.
Согласно Закону о РЦБ, любые имущественные и неимущественные права, независимо от их наименования, являются ЭЦБ, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков ЭЦБ, указанной в ст. 2 данного закона (ч. 1. ст. 16.1).
Отличительной особенностью ЭЦБ является особый порядок их возникновения в качестве объектов гражданских прав – в результате процедуры, именуемой эмиссией.
Согласно ст. 2 Закона о РЦБ, эмиссия ценных бумаг1 – это установленная данным законом последовательность связанных с размещением ЭЦБ действий эмитента и иных лиц. В процессе эмиссии по общему правилу осуществляется регистрация выпусков и допвыпусков ценных бумаг с присвоением им регистрационного номера – цифрового (буквенного, знакового) кода, который идентифицирует конкретный выпуск (а в некоторых случаях – допвыпуск) ЭЦБ.
Среди ЭЦБ можно выделить две группы: ценные бумаги юридических лиц и государственные (муниципальные) ценные бумаги.
К ЭЦБ юридических лиц относятся: акции, облигации, опционы эмитента и российские депозитарные расписки (ст. 2 Закона о РЦБ).
Государственные (муниципальные) ценные бумаги по своей правовой природе являются заемными обязательствами бюджета соответствующего уровня и представляют собой разновидность облигаций, хотя иногда
1 Подробнее о процедуре эмиссии см. в § 5 настоящей главы.
§ 3. Виды ценных бумаг | 519
могут носить иные названия. Их эмиссия и обращение осуществляются в особом порядке, установленном Законом об особенностях эмиссии и обращения ГМЦБ.
ЭЦБ, по общему правилу, являются бездокументарными (п. 2 ст. 16.1 Закона о РЦБ в новой редакции); исключение составляют государственные и муниципальные ценные бумаги (ст. 4 Закона об особенностях эмиссии и обращения ГМЦБ предусматривает возможность выпуска именных ценных бумаг в документарной форме), а также корпоративные облигации, которые до 1 января 2020 г. могут выпускаться либо в бездокументарной, либо в документарной форме на предъявителя.
Особую группу ЭЦБ составляют ценные бумаги иностранных эмитентов. Иностранными эмитентами могут являться как юридические лица, так и публично-правовые образования. Условия и порядок допуска к размещению и обращению на российском рынке таких ценных бумаг зависят от того, предполагается ли только их обращение либо размещение и обращение в России и будет ли такое размещение (обращение) носить публичный характер. Данные ценные бумаги являются внешними ценными бумагами по Закону о валютном регулировании, соответственно, операции с ними резидентов являются валютными операциями и подлежат валютному контролю. Если ценные бумаги иностранных эмитентов не допущены к публичному размещению и (или) публичному обращению в России в порядке, установленном ст. 51.1 Закона о РЦБ, то они не могут предлагаться неограниченному кругу лиц, а распространяются только среди лиц, имеющих статус квалифицированных инвесторов (пп. 13–14 ст. 51.1 Закона о РЦБ)1.
Среди ценных бумаг, не являющихся ЭЦБ, можно выделить группу
бездокументарных неэмиссионных ценных бумаг.
К таковым прежде всего относятся инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов и ипотечные сертификаты участия. Указанные ценные бумаги в юридической науке иногда упоминаются под общим названием «ценные бумаги коллективного инвестирования»2 (далее –
ЦБКИ) в связи с тем, что они удостоверяют права на долю в общей долевой собственности на объединенное имущество инвесторов, переданное в доверительное управление профессиональному управляющему – управляющей компании, действующей на основании специальной лицензии, выдаваемой Банком России.
1 Понятие квалифицированного инвестора раскрывается в следующем параграфе. 2 См., например: Шевченко Г. Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М.: Статут, 2006. С. 53; Инвестиционное право: учебное пособие / И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова, А. А. Спектор, О. М. Шевченко. М.: Проспект, 2014.
С. 205.
520 | Глава 27. Правовое регулирование рынка ценных бумаг
ЦБКИ характеризуются как «приравненные по порядку и характеру обращения»1 к эмиссионным в связи с общим для них хозяйственным назначением, состоящим в привлечении инвестиций, а также с характерным для них массовым введением таких ценных бумаг в оборот, когда на рынок выпускается серия одинаковых по объему закрепляемых прав ценных бумаг одного обязанного лица.
Отличие ЦБКИ от ЭЦБ состоит в особом порядке введения их в оборот, не предполагающем процедуры эмиссии.
Особый вид бездокументарных неэмиссионных ценных бумаг составляют электронные закладные (п. 3 ст. 13, ст. 13.2 Закона об ипотеке), права по которым закрепляются в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью, который хранится в депозитарии. В отличие от ЦБКИ, которые, как и ЭЦБ, в рамках одной серии одинаковы и характеризуются лишь родовыми признаками, каждая электронная закладная связана с конкретным договором об ипотеке, представляет собой отдельный электронный документ, регистрируемый в Росреестре, и отличается индивидуальными признаками. В этой связи не вполне ясна логика законодателя, относящего данный вид ценных бумаг к бездокументарным. В данной ситуации справедливо утверждение С. А. Хабарова о том, что «законодатель отождествляет документарность с бумажностью»2.
БЦБ отграничиваются от регулируемых ст. 141.1 ГК РФ цифровых прав (токенов и пр.) по принципу легалитета: конкретные виды БЦБ, так же как и конкретные виды цифровых прав, должны быть определены в качестве таковых в законе. В отличие от БЦБ, реализация которых и распоряжение которыми требуют обращения к третьему лицу, осуществляющему учет прав, реализация цифровых прав и распоряжение ими возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу.
Прочие ценные бумаги относятся к документарным неэмиссионным ценным бумагам – это векселя, чеки, документарные закладные, сберегательные и депозитные сертификаты, клиринговые сертификаты участия, коносаменты, простое и двойное складские свидетельства, а также каждая из двух частей двойного складского свидетельства – складское свидетельство и залоговое свидетельство (варрант). Указанные ценные бумаги не подпадают под правовой режим, установленный нормами Закона о РЦБ, регулируются ГК РФ и (или) положениями других федеральных законов.
1 Российское предпринимательское право: учебник / Д. Г. Алексеева, Л. В. Андреева, В. К. Андреев и др.; отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М.: ТК Велби: Проспект, 2006. С. 532 (автор главы – В. К. Андреев).
2 Хабаров С. А. К вопросу о ревизии основных понятий главы 7 («Ценные бумаги») Гражданского кодекса Российской Федерации // Гражданское право. 2017. № 4. С. 30–34. СПС «КонсультантПлюс».