Учебный год 2026 / KAF_Ershova_I_V_-_Predprinimatelskoe_pravo
.pdf
§ 3. Комплаенс и due diligence как направления деятельности юридической службы | 291
обеспечения соответствия требованиям антимонопольного законодательства (антимонопольный комплаенс). Целями антимонопольного комплаенса являются: обеспечение соответствия деятельности федерального органа исполнительной власти требованиям антимонопольного законодательства, а также профилактика нарушения требований антимонопольного законодательства в его деятельности.
Задачами антимонопольного комплаенса выступают:
–выявление комплаенс-рисков;
–управление комплаенс-рисками;
–контроль за соответствием деятельности федерального органа исполнительной власти требованиям антимонопольного законодательства;
–оценка эффективности функционирования в федеральном органе исполнительной власти комплаенс-функции.
Корпоративный комплаенс можно определить как систему мер, направленных на управление рисками и предотвращение нарушения корпорацией действующего законодательства. Корпоративный комплаенс минимизирует репутационные риски корпорации и повышает привлекательность бизнеса для инвесторов.
Целью корпоративного комплаенса является обеспечение соответствия корпоративной структуры управления законодательству и выявление возможных рисков нарушений законодательства.
Можно сформулировать следующие задачи корпоративного комплаенса:
–выявление комплаенс-рисков нарушения законодательства о рынке ценных бумаг, валютного, антимонопольного и экологического законодательства и т. д.;
–управление комплаенс-рисками;
–контроль за сбалансированным распределением компетенции в сфере комплаенс-функции между органами управления и контроля корпорации;
–определение эффективности функционирования института комплаенс в корпорации.
Таким образом, комплаенс представляет собой инструмент широкой сферы применения, позволяющий управлять внутрикорпоративными рисками, предпринимательскими рисками в сфере электронной коммерции, кадровыми рисками, производственно-технологическими рисками, рисками нарушения налогового или антимонопольного законодательства и т. д. Потребностью времени стало даже образование в России ряда некоммерческих корпораций в целях обеспечения здоровой экосистемы для бизнеса и исключения внутренних и внешних угроз экономическим показателям предприятий1.
1 Например, см.: официальный сайт Национальной Ассоциации Комплаенс // https://www.compliance.su/.
292 | Глава 13. Правовое сопровождение деятельности субъектов предпринимательства
СП Необходимость использования рассматриваемых инструментов риск-менеджмента продиктована судебной практикой. Существующие предпринимательские риски в деятельности хозяйствующих субъектов должны соотноситься с их разумной осмотрительностью. Так, субъекты предпринимательства утрачивают права на судебную защиту в том случае, когда судом установлено отсутствие должной осмотрительности при осуществлении ими предпринимательской деятельности, в том числе при заключении предпринимательских договоров (абз. 2–4 п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).
СП Похожая позиция выработана в судебной практике по налоговым спорам в части получения необоснованной налоговой выгоды. Так, о необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать: невозможность реального осуществления налогоплательщиком хозяйственных операций; отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности; учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций; совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета (п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»1).
Применение рассмотренных инструментов риск-менеджмента обеспечивается высококвалифицированными специалистами, в том числе в области права. По данной причине деятельность (outsourcing) с использованием инструментов due diligence и комплаенс сама по себе стала доходным бизнесом для юридических фирм.
Контрольные вопросы
1.Назовите основные формы организации правового сопровождения предпринимательской деятельности. Укажите их преимущества и недостатки.
2.Дайте характеристику претензионному (досудебному) порядку урегулирования спора как направлению деятельности юридической службы хозяйствующего субъекта. Какие правовые последствия влечет его несоблюдение?
3.Раскройте цель и содержание due diligence.
4.Каковы цели и задачи корпоративного комплаенса?
1 Вестник ВАС РФ. 2006. № 12.
§ 3. Комплаенс и due diligence как направления деятельности юридической службы | 293
Литература
1.Андреев В. К., Лаптев В. А. Корпоративное право современной России: монография. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2017.
2.Балибалова Д. И., Сидорова В. Н. К вопросу о должной осмотрительности налогоплательщика // Вестник арбитражной практики. 2017. № 2.
3.Зенкин А. Н., Кузнеченкова Е. В. Необоснованность налоговой выгоды как следствие отсутствия должной осмотрительности при выборе контрагента // Российская юстиция. 2017. № 1.
4.Карпович О. Г., Трунцевский Ю. В. Особенности методологии современных комплаенс-программ // Юрист. 2017. № 18.
5.Клеандров М. И. Институт юридической службы в предпринимательстве. М., 2013.
6.Лаптев В. А. Технология блокчейн в системе корпоративного комплаенса // Право и цифровая экономика. 2018. № 2.
7.Пугинский Б. И., Семенкина М. А. Правовая работа: учебник. 2-е изд., перераб и доп. М.: Зерцало-М, 2019.
8.Рубцова Н. В. Комплаенс как модель нормативного регулирования предпринимательской деятельности // Юрист. 2017. № 18.
9.Щерба Т. Э. Антимонопольный комплаенс в России. Понятие. Виды // СПС «КонсультантПлюс». 2018.
Судебные акты
1.Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».
2.Постановление Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».
3.Обзор судебной практики ВС РФ № 4 (2015), утв. Президиумом ВС РФ 23 декабря 2015 г.
Р а з д е л 3
РЕГУЛИРОВАНИЕ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Глава 14 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
О ГОСУДАРСТВЕННОМ РЕГУЛИРОВАНИИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
§ 1. Понятие и правовые формы государственного регулирования предпринимательской деятельности
В любой современной правовой системе существует необходимость государственного воздействия на экономику. Необходимость государственного воздействия на экономику в условиях рынка определяется как минимум следующими задачами, связанными с охраной публичных интересов:
а) обеспечения государственных и общественных нужд, приоритетов в экономическом и социальном развитии;
б) формирования государственного бюджета; в) защиты окружающей среды и пользования природными ресур-
сами; г) обеспечения занятости населения;
д) обеспечения обороноспособности и безопасности страны; е) реализации свободы предпринимательства и конкуренции, за-
щиты от монополизма; ж) соблюдения правопорядка во внешнеэкономической деятельности
предпринимателей и иностранного инвестирования1.
1 Мартемьянов В. С. Хозяйственное право: учебник. Т. 1. М., 1994. С. 190.
§ 1. Понятие и правовые формы государственного регулирования... |
| 295 |
Как видно из этого перечня причин (оснований) государственного воздействия на предпринимательскую деятельность, они лежат в сфере публичных интересов государства и общества. Среди них экологические, экономические, социальные, политические, юридические причины (основания).
Пределы государственного вмешательства в экономику должны быть таковы, чтобы сохранялся интерес к легитимному предпринимательству, экономика не уходила в тень, капиталы оставались в стране,
ане вывозились из нее. Для этого стране нужна грамотная, научно обоснованная экономическая политика, которая и должна реализовываться путем государственного регулирования предпринимательской деятельности.
Государственное воздействие на экономику можно определить как целенаправленную деятельность государства (его органов), осуществляемую в правовой форме, в которой реализуется экономическая политика государства.
Экономическая политика государства, прежде всего, находит отражение в актах стратегического планирования.
Всоответствии с Законом о стратегическом планировании к документам стратегического планирования федерального уровня, в частности, относятся:
– ежегодное послание Президента Российской Федерации Федеральному Собранию Российской Федерации;
– стратегия социально-экономического развития Российской Федерации;
– стратегия национальной безопасности Российской Федерации,
атакже основы государственной политики, доктрины и другие документы в сфере обеспечения национальной безопасности Российской Федерации.
Указанные акты планирования не являются нормативными правовыми актами, регулирующими предпринимательскую деятельность. Документы стратегического планирования определяют права и обязанности участников стратегического планирования – органов власти [на федеральном уровне это, например, Президент РФ, Правительство РФ, федеральные органы исполнительной власти (ст. 9 Закона о стратегическом планировании)].
Государственное регулирование предпринимательской деятельности
представляет собой воздействие государства на нее путем принятия нормативных правовых актов, правовых актов индивидуального регулирования, организации контроля за соблюдением требований законодательства к предпринимателям и применения мер стимулирования и ответственности к нарушителям этих требований. Государственное регулирование – более узкое понятие, чем государственное воздействие на экономику.
296| Глава 14. Общие положения о государственном регулировании...
Всвою очередь, правовое регулирование не исчерпывается нормативными правовыми актами органов государственной власти. Правовое регулирование включает также положения международных договоров, правовые акты органов ЕАЭС, нормативные акты органов муниципальной власти, правила саморегулируемых организаций1, локальные акты хозяйствующих субъектов.
Россия в своей законотворческой и правоприменительной деятельности должна учитывать правила международных договоров. В частности, государства – члены ВТО (в том числе Российская Федерация) на основе Генерального соглашения о торговле услугами (General Agreement of Trade in Services), GATS (ГАТС)2 могут вводить, применять меры государственного регулирования3:
– необходимые для защиты общественной морали или поддержания общественного порядка;
– необходимые для защиты жизни или здоровья людей, животных или растений;
– необходимые для соблюдения законов или правил, включая имеющих отношение к: предотвращению вводящей в заблуждение и недобросовестной практики или последствий несоблюдения контрактов в области услуг; защите от вмешательства в частную жизнь отдельных лиц при обработке и распространении сведений личного характера и защите конфиденциальности сведений о личной жизни и счетов; безопасности.
Как видим, указанные ограничения в целом совпадают с возможными конституционными ограничениями прав и свобод (п. 2 ст. 34, п. 3 ст. 55 Конституции РФ).
Правовыми формами государственного воздействия на предпринимательскую деятельность являются нормативно-правовые акты (регулируют поведение неопределенного круга лиц) и акты ненормативного характера. В последнем случае речь идет об актах индивидуального регулирования, касающихся конкретного субъекта. Например, законодательство о лицензировании касается любого субъекта, желающего заняться лицензируемым видом деятельности, а решение органа государственной власти о выдаче лицензии адресовано конкретному хозяйствующему субъекту, имея для него значение юридического факта.
Среди актов ненормативного характера можно выделить:
1 О саморегулировании см. гл. 15 настоящего учебника.
2 ГАТС является Приложением 1В к Марракешскому соглашению // Центр экспертизы ВТО. URL: http://www.wto.ru/about-WTO/WTO-agreements/. С 22 августа 2012 г. Россия стала членом ВТО на основе Протокола от 16 декабря 2011 г. «О присоединении Российской Федерации к Марракешскому соглашению об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г.» // СЗ РФ. 2012. № 37. Ст. 4986. Протокол ратифицирован Федеральным законом от 21 июля 2012 г. № 126-ФЗ // СЗ РФ. 2012. № 30. Ст. 4177.
3 Статья 14 ГАТС.
§ 2. Виды государственного регулирования предпринимательской деятельности | 297
1)акты позитивного регулирования. Они принимаются при отсутствии правонарушения и определяют права и обязанности конкретного лица.
К ним, в частности, относятся а) акты регистрации:
– юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;
– прав на недвижимость и сделок с ней; б) акты-разрешения:
– решение о выдаче лицензии, на основе которой возникает право заниматься лицензируемым видом деятельности (ст. 49 ГК РФ);
– лицензия, на основании которой возникает в установленных случаях право осуществить экспорт и (или) импорт товаров. Например, при введении количественных ограничений на ввоз или вывоз определенных товаров их экспорт или импорт в рамках этих ограничений осуществляются на основании лицензии. Отсутствие лицензии является основанием для отказа в выпуске товаров таможенными органами Российской Федерации (ст. 24 Закона о внешнеторговой деятельности);
– лицензии на право разработки недр и проч. Разрешения; в) акты согласия на совершение хозяйствующим субъектом опре-
деленных действий. Например, совершение сделок, указанных в ст. 28 Закона о защите конкуренции, требует предварительного согласия антимонопольного органа.
В государственном и муниципальном секторах экономики достаточно широко применяются акты директивного характера в отношении унитарных предприятий, например:
– акты-распоряжения: о проведении аудиторской проверки предприятия с правом хозяйственного ведения, об утверждении сметы доходов
ирасходов казенного предприятия и проч.;
2)к актам ненормативного характера относятся также акты реагирования на правонарушения путем применения санкций и мер ответственности (например, предписания в адрес нарушителя, взыскание с него штрафа в пользу государства).
Ненормативные акты государственного органа или органа местного самоуправления, нарушающие права и охраняемые интересы предпринимателей, могут быть оспорены и признаны арбитражным судом недействительными (ст. 13 ГК РФ, ст. 29 АПК РФ).
§ 2. Виды государственного регулирования предпринимательской деятельности
Можно выделить критерии для разграничения видов государственного регулирования предпринимательской деятельности:
1. В зависимости от уровня регулирования.
В соответствии с разграничением компетенции между Российской Федерацией и субъектами РФ государственное воздействие на экономи-
298 | Глава 14. Общие положения о государственном регулировании...
ку осуществляется в масштабах всей территории Российской Федерации
ирегулирование – в пределах территории соответствующего региона.
2.В зависимости от отношений между государством (его органами)
ихозяйствующими субъектами (отношения субординации или координации) и формы собственности, на базе которой действуют хозяйствующие субъекты, различается регулирование в государственном секторе экономики и общее правовое регулирование.
3.В зависимости от способа воздействия на поведение хозяйствующих субъектов различается прямое и косвенное регулирование.
Прямое регулирование осуществляется путем предъявления предпринимателям обязательных требований. Такие требования содержатся в законах (например, требование ведения бухгалтерского и налогового учета) и могут предъявляться в виде предписаний, иных решений, адресованных конкретным предпринимателям.
Суть косвенного регулирования заключается в том, что государственное воздействие осуществляется через интересы. Соответствующего поведения от предпринимателей государство добивается не прямым властным воздействием под страхом применения санкций к нарушителям предписаний, а экономическими методами, стимулами. Косвенными методами являются различные формы поддержки предпринимателей, включая субъектов малого и среднего предпринимательства (например, налоговые льготы).
§ 3. Правовые средства государственного регулирования
Помимо общих средств регулирования (норма права, правоотношение, применение юридических конструкций – договор, юридическое лицо, ответственность и др.) существуют специальные средства (инструменты) регулирования.
К ним относятся требования, которые устанавливают количественные измерители (ограничители) деятельности предпринимателя:
–нормы, нормативы (например, минимальный размер уставного капитала хозяйственного общества, нормативы достаточности собственных средств у лицензиата – профессионального участника рынка ценных бумаг, нормативы предельно допустимых вредных веществ в воде, в сельскохозяйственной продукции, нормативы предельно допустимого уровня шума, вибрации магнитных полей и иных вредных воздействий на здоровье людей в производственных условиях и др.);
–лимиты (например, лимиты выбросов загрязняющих веществ в природную среду);
–размеры ставок: налогов, пошлин, размер учетной ставки Банка России;
–коэффициенты – повышающие и понижающие коэффициенты, применяемые при государственном регулировании цен (тарифов);
§ 4. Общая характеристика требований, предъявляемых к предпринимательской... |
| 299 |
–квоты – количественные ограничители (например, на вылов рыбы);
–резервы (например, минимальный размер резервов, создаваемых под риски кредитных организаций, устанавливаемый Банком России, минимальный размер резервного фонда акционерного общества);
–предельно допустимые суммы – повышения цен; в расчетах наличными деньгами между юридическими лицами и проч. количественные ограничители и требования.
§4. Общая характеристика требований, предъявляемых к предпринимательской деятельности, правовые формы их закрепления и выражения
4.1. Понятие требований
Как было отмечено в первой главе учебника, предпринимательское право регулирует отношения, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, в целях достижения (и с учетом) баланса частных и публичных интересов.
Публичные интересы можно определить как охраняемые правом общественные и государственные интересы. Их носителями являются общество и государство в целом, субъекты РФ, муниципальные образования, а их выразителями компетентные государственные органы и органы местного самоуправления1.
Следует отметить, что публичными интересами признаны не только интересы всего общества и государства, но и больших социальных групп.
Винтересах всего населения страны к предпринимателям предъявляются требования в области охраны окружающей среды, природопользования. Несоблюдение экологических, санитарно-эпидемиологических требований способны причинить вред не только населению по месту нахождения предприятия, но и проживающим в других регионах и даже других странах.
Винтересах государства, его финансовой и иной безопасности, обороноспособности устанавливаются различные требования к предпринимателям, в частности вовремя платить налоги и сборы, соблюдать правила производства и продажи оружия и патронов к нему, соблюдать особый режим в закрытых административно-территориальных образованиях, не разглашать информацию, составляющую государственную тайну.
Отметим еще одну группу интересов, признаваемых публичными
иотражаемых в предъявляемых требованиях – интересы самих предпринимателей. Они заинтересованы в создании одинаковых стартовых
1 Курбатов А. Я. Сочетание частных и публичных интересов при правовом регулировании предпринимательской деятельности. М., 2001. С. 76.
300 | Глава 14. Общие положения о государственном регулировании...
условий для предпринимательской деятельности, равноудаленности от власти, недопустимости необоснованного протекционизма, создания особых условий деятельности органами государственной власти для «своих» предприятий.
Публичные интересы обеспечиваются путем предъявления государством требований в правовой форме к предпринимателям в процессе осуществления ими этой деятельности. Указанные требования – это содержащиеся в правовых актах указания, адресуемые предпринимателям, которые являются для них обязательными.
Они формулируются в виде запретов, ограничений, обязывания к совершению определенных действий.
Запреты означают абсолютную недопустимость видов деятельности, включая недопустимость выдачи разрешений на них. Например, преступным (ст. 258 УК РФ) является бизнес по отлову, отстрелу и использованию мяса и шкур зверей, охота на которых полностью запрещена.
Ограничения являются относительными запретами – соответствующими видами деятельности нельзя заниматься без специального разрешения, но разрешение (лицензия) легитимирует эти виды деятельности.
Нормы-ограничения реализуются предпринимателями путем их соблюдения (пассивное поведение). Для этого достаточно не заниматься лицензируемыми видами деятельности без лицензии.
Требования-обязывания устанавливают обязанности предпринимателей перед государством в виде совершения активных действий. Например, платить налоги и сборы, вовремя и по установленной форме представлять в налоговые органы налоговые декларации, бухгалтерскую отчетность и совершать иные, предусмотренные законодательством действия.
4.2.Классификация требований, предъявляемых
кпредпринимательской деятельности
Как отмечалось выше, в требованиях к предпринимателям отражаются социально значимые интересы. Соответственно, требования могут быть классифицированы в зависимости от отражаемых в них интересов. Исполнение требований, отражающих интересы общества в целом и государства, обеспечивается деятельностью органов государственной (исполнительной) власти.
В зависимости от адресата, которого требования касаются, можно выделить требования:
– обязательные для всех субъектов предпринимательской деятельности (например, получить лицензию по лицензируемым видам деятельности, подтвердить безопасность своего товара в установленном порядке и т. д.);