Учебный год 2026 / KAF_Ershova_I_V_-_Predprinimatelskoe_pravo
.pdf
§ 4. Ликвидация субъектов предпринимательской деятельности | 121
4.Назовите основания и формы реорганизации коммерческих организаций.
5.Укажите основания и основные стадии ликвидации коммерческих организаций.
Литература
1.Габов А. В. Ликвидация юридических лиц. История развития института в российском праве, современные проблемы и перспективы. М., 2011.
2.Габов А. В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М., 2014.
3.Правовое регулирование экономической деятельности: единство и дифференциация: монография / отв. ред. И. В. Ершова, А. А. Мохов. М., 2017.
4.Предпринимательское право. Правовое сопровождение бизнеса: учебник для магистров / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2017.
5.Современное предпринимательское право: монография / отв. ред. И. В. Ершова. М., 2014.
Судебные акты
1.Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».
2.Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 26 марта 2009 г. № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».
3.Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица».
Глава 6 ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
§ 1. Правовое положение самозанятых граждан
На современном этапе в нашей стране значительно возросло количество экономически активных самозанятых граждан, осуществляющих деятельность, имеющую признаки предпринимательской, без государственной регистрации. Отсутствие регистрации в качестве индивидуального предпринимателя влечет для указанных лиц риски привлечения к административной и уголовной ответственности.
Начиная с 2013 года, руководством страны неоднократно ставилась задача разработать понятный и удобный инструмент взаимодействия самозанятых граждан с государством. Началась активная работа по формированию правового режима самозанятости1, однако в настоящий момент вопрос о правовом статусе самозанятых законодателем все еще не разрешен.
Тем не менее первые шаги в направлении легализации самозанятых сделаны. Федеральным законом от 26 июля 2017 г. № 199-ФЗ «О внесении изменений в статьи 2 и 23 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»2 были допущены изъятия из общего правила об обязательной государственной регистрации физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 23 ГК РФ в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
Пункт 70 ст. 217 НК РФ относит к таким видам деятельности оказание физическим лицам для личных, домашних и (или) иных подобных нужд следующих услуг без привлечения наемных работников: присмотр
иуход за детьми, больными, престарелыми (от 80 лет), а также теми,
1 См.: Ершова И. В., Трофимова Е. В. Самозанятость: реперные точки формирования правового режима // Предпринимательское право. 2017. № 3. С. 3–12.
2 СЗ РФ. 2017. № 31 (Часть I). Ст. 4748.
§ 1. Правовое положение самозанятых граждан | 123
кому нужен постоянный уход по заключению врачей; репетиторство; уборка жилых помещений, а также ведение домашнего хозяйства.
Субъекты РФ получили право расширить данный перечень, определяя тем самым, какие виды деятельности могут осуществляться гражданами без государственной регистрации. Данное положение представляется неудачным, поскольку статус субъектов предпринимательской
ииной экономической деятельности относится к правовым основам единого рынка, следовательно, установление режима их легитимации является прерогативой федерального законодателя и не может быть поставлено в зависимость от решений, принимаемых субъектами РФ.
Вкачестве стимулирующей меры ст. 217 НК РФ предусмотрено, что доходы, полученные физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, за оказание ими перечисленных услуг в 2017–2019 годах, не подлежат налогообложению.
Согласно п. 7.3 ст. 83 НК РФ способом легитимации физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, является уведомление об осуществлении деятельности по оказанию услуг физическому лицу для личных, домашних и (или) иных подобных нужд, представляемое физическим лицом в любой налоговый орган по своему выбору. Постановка на учет в указанном качестве осуществляется налоговым органом по месту жительства (месту пребывания) этого физического лица.
Мировая практика свидетельствует о том, что переход к подаче деклараций «в один клик» приводит к росту сбора налогов. Решение, предусмотренное для самозанятых граждан в Федеральном законе от 27 ноября 2018 г. № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима “Налог на профессиональный доход” в городе федерального значения Москве, в Московской
иКалужской областях, а также в Республике Татарстан (Татарстан)»1, представляется в данном отношении весьма актуальным.
Согласно ст. 2 указанного закона под профессиональным доходом понимается доход физических лиц от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества.
С 1 января 2019 г. физические лица, местом ведения деятельности которых является территория любого из субъектов РФ, включенных в эксперимент, при применении специального налогового режима вправе осуществлять виды деятельности, доходы от которых облагаются налогом на профессиональный доход, без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, если наличие данного статуса не является обязательным. Применять рассматриваемый нало-
1 СЗ РФ. 2018. № 49 (Часть I). Ст. 7494.
124 | Глава 6. Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности
говый режим при соблюдении установленных законом условий вправе также индивидуальные предприниматели.
Мобильное приложение «Мой налог» (https://npd.nalog.ru/app/) позволяет физическому лицу подать заявление о постановке на учет в налоговом органе в качестве плательщика налога на профессиональный доход, а также пройти идентификацию при помощи сканирования паспорта. Если гражданин уже является пользователем личного кабинета на сайте ФНС России (https://nalog-ru-kabinet.ru/), то данный режим доступен без дополнительной идентификации.
Мобильное приложение позволяет фиксировать получение дохода, формируя электронный чек. Привязав к приложению банковскую карту, можно сразу уплачивать с каждой продажи соответствующий налог.
Налоговые ставки по налогу на профессиональный доход установлены в следующих размерах:
1)4% в отношении доходов, полученных налогоплательщиками от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) физическим лицам;
2)6% процентов в отношении доходов, полученных налогоплательщиками от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) индивидуальным предпринимателям и юридическим лицам.
Не вправе применять специальный налоговый режим:
1)лица, осуществляющие реализацию подакцизных товаров и товаров, подлежащих обязательной маркировке средствами идентификации;
2)лица, осуществляющие перепродажу товаров, имущественных прав, за исключением продажи имущества, использовавшегося ими для личных, домашних и (или) иных подобных нужд;
3)лица, занимающиеся добычей и (или) реализацией полезных ископаемых;
4)лица, имеющие работников, с которыми они состоят в трудовых отношениях;
5)лица, ведущие предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено законом;
6)лица, оказывающие услуги по доставке товаров с приемом (передачей) платежей за указанные товары в интересах других лиц, если при этом не применяется контрольно-кассовая техника;
7)лица, применяющие иные специальные налоговые режимы или ведущие предпринимательскую деятельность, доходы от которой облагаются налогом на доходы физических лиц, за исключением случаев, предусмотренных законом;
8)налогоплательщики, у которых доходы, учитываемые при определении налоговой базы, превысили в текущем календарном году 2,4 миллиона рублей.
Проведение эксперимента ограничено территорией четырех субъектов РФ и десятилетним сроком (до 31 декабря 2028 г.), однако в бли-
§ 1. Правовое положение самозанятых граждан | 125
жайшее время предполагается его распространение на всю территорию РФ, чему способствует популярность данного режима легитимации и налогообложения среди самозанятых лиц.
Д Логика изменений, внесенных в ст. 2 и 23 ГК РФ, а также основные характеристики деятельности самозанятых граждан (самостоятельность, рисковый характер, направленность на систематическое получение прибыли) и ее масштабов (личное оказание услуг, отсутствие работников, небольшой размер дохода) позволяют отнести их к субъектам микропредпринимательства1.
В мировой практике не существует единого подхода к определению понятия «самозанятость». Зарубежный опыт правового регулирования в данной сфере достаточно разнообразен и позволяет дифференцировать режим деятельности самозанятых как в зависимости от размера их доходов (Великобритания), так и в зависимости от осуществляемого вида деятельности (Республика Беларусь)2. Некоторые страны также делают различие между статусом самозанятых и статусом «зависимых самозанятых» (Испания, Италия), где самозанятое лицо работает только для одного клиента. В Бельгии выделяют самозанятость, которая осуществляется в дополнение к оплачиваемому найму.
Проектом федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросу определения статуса самозанятых граждан», подготовленным Минюстом России3, предлагается в ст. 3.1 Закона о МСП закрепить категорию «самозанятые граждане», установив для этого следующие критерии:
–физические лица, осуществляющие основанную исключительно на личном участии предпринимательскую деятельность по продаже произведенных такими лицами товаров, оказанию услуг, выполнению работ для физических лиц, в том числе во время, свободное от исполнения обязанностей по трудовому договору;
–не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей;
–представившие уведомление об осуществлении указанной деятельности в налоговый орган в соответствии с законодательством РФ
оналогах и сборах.
Самозанятым лицам, имеющим собственное дело, необходима не только удобная форма взаимодействия с государством по вопросам легитимации и налогообложения их деятельности, но и поддержка, оказание которой может способствовать росту бизнеса. Законопроектом
1 Ершова И. В. Микропредприятие: «микро» не значит «малое» // Предпринимательское право. 2018. № 2. С. 15, 16.
2 См.: Шередеко Е. В. Зарубежный опыт налогообложения самозанятых – физических лиц // Финансы и управление. 2016. № 2. С. 111–117.
3 https://regulation.gov.ru/projects#npa=80737 (дата обращения 30 мая 2019 г.).
126 | Глава 6. Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности
предлагается рассматривать самозанятых граждан как новую категорию
субъектов малого (микро) предпринимательства.
§ 2. Правовое положение индивидуального предпринимателя
Закрепляя основные правовые формы предпринимательской деятельности, ГК РФ предоставляет физическим лицам альтернативу: создать единолично или совместно с другими лицами юридическое лицо в одной из организационно-правовых форм коммерческих организаций либо действовать в качестве индивидуального предпринимателя. Гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, может быть также главой крестьянского (фермерского) хозяйства.
Индивидуальная предпринимательская деятельность является весьма популярной правовой формой ведения бизнеса в нашей стране, чему во многом способствуют простота ее легитимации и прекращения, отсутствие требования по формированию стартового капитала, возможность использования льготных налоговых режимов.
Индивидуальный предприниматель – физическое лицо, зарегистрированное в установленном законом порядке для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 2 и п. 1 ст. 23 ГК РФ).
Отметим, что согласно п. 3 ст. 23 ГК РФ к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Так, нормы ГК РФ о ликвидации юридического лица не могут быть применены к предпринимательской деятельности граждан-предпринимателей1.
Рассмотрим более подробно требование о государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей.
В соответствии с ч. 3 ст. 62 Конституции РФ Закон о регистрации предусматривает возможность легитимации в качестве индивидуальных предпринимателей не только российских, но и иностранных граждан, а также лиц без гражданства.
Реализация физическим лицом права на осуществление предпринимательской деятельности связана с приобретением гражданином предпринимательской дееспособности (по общему правилу, в результате достижения 18-летнего возраста, вступления несовершеннолетним до наступления этого возраста в брак или эмансипации). Несовершеннолетние вправе также зарегистрироваться в качестве индивидуальных
1 Постановление Президиума ВАС РФ от 25 августа 1998 г. № 6641/97 // СПС «Гарант».
§ 2. Правовое положение индивидуального предпринимателя | 127
предпринимателей при наличии письменного, нотариально удостоверенного согласия родителей, усыновителей, попечителей.
ДВ правовой науке в настоящее время нет единства мнений по вопросу о возрасте, начиная с которого допустима предпринимательская деятельность несовершеннолетних. Во многом это обусловлено неопределенностью положений п. 1 ст. 27 ГК РФ об эмансипации, то есть объявлении полностью дееспособными несовершеннолетних, достигших шестнадцати лет и работающих по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимающихся предпринимательской деятельностью. Следует поддержать позицию Г. Д. Отнюковой о необходимости установления в качестве нижней границы для приобретения статуса индивидуального предпринимателя возраста 16 лет, поскольку именно с этого возраста наступает налоговая, административная и уголовная ответственность за экономические преступления1, однако на практике регистрирующим органом применяется в качестве нижней границы для государственной регистрации несовершеннолетних предпринимателей (с согласия родителей) возраст 14 лет.
Предусмотренные ст. 23 Закона о регистрации основания отказа в государственной регистрации позволяют регистрирующему органу проверить не только соблюдение физическим лицом порядка государственной регистрации, установленного законом, но и отсутствие обстоятельств, исключающих приобретение данным лицом статуса индивидуального предпринимателя. Отметим, что среди таких обстоятельств не названы недееспособность физического лица или нарушение запрета на осуществление предпринимательской деятельности гражданами, занимающими должности в связи с их государственной гражданской службой (ст. 17 Закона о государственной гражданской службе).
Помимо привлечения физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, к административной (ст. 14.1 КоАП РФ) или уголовной ответственности (ст. 171 УК РФ) за незаконное предпринимательство суд также может применить к сделкам такого физического лица правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, причем гражданин не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем (п. 4 ст. 23 ГК РФ).
ДВопрос о необходимости сохранения процедуры государственной регистрации для индивидуальных предпринимателей является дискуссионным. Так, Д. И. Дедов указывает, что законодательство развитых
1 Предпринимательское право. Правовое сопровождение бизнеса: учебник для магистров // И. В. Ершова, Р. Н. Аганина, В. К. Андреев и др. / отв. ред. И. В. Ершова. М., 2017. С. 67, 129.
128 | Глава 6. Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности
стран Запада обычно не предусматривает требования о регистрации индивидуальных предпринимателей по причине отсутствия ее целесообразности, как дополнительного ограничения прав предпринимателей1.
Зарубежный опыт решения вопроса о приобретении физическим лицом статуса предпринимателя может быть сведен к двум основным вариантам. Первый из них, применяемый в странах романо-герман- ской правовой системы (Германия, Франция, Италия), предполагает внесение сведений о коммерсантах в специальные торговые реестры. В некоторых случаях такая регистрация носит факультативный характер, однако ее отсутствие может исключить возможность получать какиелибо преимущества, предусмотренные для коммерсантов (Испания)2.
Противоположный подход демонстрирует законодательство Японии, где вместо регистрации индивидуальные предприниматели направляют уведомление о начале своего дела в налоговый орган. Однако даже в тех странах, где по общему правилу специальная регистрация коммерсантов не производится (Финляндия, США, Великобритания), она может потребоваться в отдельных случаях, например в случае найма персонала, осуществления лицензируемого вида деятельности. Кроме того, учет индивидуальных предпринимателей осуществляется налоговыми органами для целей налогообложения.
Таким образом, регистрация в качестве коммерсанта оказывается необходимой не только для защиты публичных интересов, но и для обеспечения интересов самого предпринимателя и его работников3.
Признаки индивидуального предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности обладают определенной спецификой.
Индивидуальные предприниматели, обладая общей правоспособностью, вправе осуществлять любые виды деятельности, кроме запрещенных законом, однако законодательством предусмотрены отдельные виды деятельности, субъектом которых могут только юридические лица (производство и оборот алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции, деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг и т. д.).
Имущественную базу деятельности индивидуального предпринимателя составляет имущество, принадлежащее ему на праве собственности, причем оно может использоваться как для осуществления предпринимательской деятельности, так и для удовлетворения личных, домашних
1 Предпринимательское право Российской Федерации / отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. 2-е изд. М., 2012. С. 103, 104.
2 См.: Регистрация субъектов предпринимательской деятельности: зарубежный опыт / отв. ред. заслуженный юрист РФ, д-р юрид. наук Р. А. Адельханян. М., 2012. С. 130.
3 Трофимова Е. В. Государственная регистрация физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей: пустая формальность или насущная необходимость? // Право и бизнес. 2018. С. 7–11.
§ 2. Правовое положение индивидуального предпринимателя | 129
и иных подобных нужд гражданина, а также находиться в совместной собственности с супругой (супругом), что усложняет процедуру обращения взыскания на это имущество со стороны кредиторов1.
Согласно ст. 24 ГК РФ гражданин отвечает по своим обязательствам
всем принадлежащим ему имуществом2, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание (ст. 446 ГПК РФ).
СП В Постановлении КС РФ от 14 мая 2012 г. №11-П «По делу о проверке конституционности положения абзаца второго части первой статьи 446 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан Ф. Х. Гумеровой и Ю. А. Шикунова»3 отмечается, что такой имущественный (исполнительский) иммунитет должен распространяться не на все жилье граждан, а только на то, которое по своим объективным характеристикам (параметрам) является разумно достаточным, т. е. способным гарантировать должнику и его семье уровень нормального существования.
Характер имущественной ответственности индивидуального предпринимателя расценивается как наиболее значимый минус данной правовой формы, однако определенные трудности может вызывать и передача индивидуальным предпринимателем своего бизнеса другим лицам, поскольку отчуждение принадлежащего ему предприятия (как имущественного комплекса) не позволяет передать права, обусловленные наличием у гражданина специальных разрешений (лицензий), необходимых для работы такого предприятия.
К числу особенностей правового режима деятельности индивидуальных предпринимателей можно отнести:
–право не вести бухгалтерский учет, если в соответствии с НК РФ ведется учет доходов и расходов;
–возможность применять общий или специальный режим налогообложения (единый сельскохозяйственный налог, упрощенная система налогообложения, единый налог на вмененный доход, патентная система, налог на профессиональный доход), а также воспользоваться «налоговыми каникулами», устанавливаемыми законодательством субъектов РФ4.
Прекращение деятельности индивидуального предпринимателя может быть как добровольным, так и принудительным, включая признание его несостоятельным (банкротом). Согласно п. 2 ст. 216 Закона о банкротстве индивидуальный предприниматель, признанный банкротом,
1 См.: Юридическая судьба бизнеса при расторжении брака и наследовании: монография / отв. ред. И. В. Ершова, А. Н. Левушкин. М.: Проспект, 2019.
2 См.: Андреев В. К. Имущественная ответственность гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность // Российский судья. 2013. № 5. С. 36–40.
3 СЗ РФ. 2012. № 21. Ст. 2697.
4 Подробнее см. в § 1 гл. 6 и § 2 гл. 7.
130 | Глава 6. Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности
не может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в течение 5 лет.
§ 3. Правовое положение коммерческих корпоративных организаций
В соответствии с п. 2 ст. 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационноправовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Из указанных лиц к коммерческим корпоративным организациям (корпорациям) относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства и производственные кооперативы. Хозяйственные товарищества и общества в соответствии с законодательством создаются в формах полного товарищества, товарищества на вере, общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества.
3.1. Хозяйственные товарищества
Полное товарищество
Согласно п. 1 ст. 69 ГК РФ полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
Правовое положение полного товарищества регулируется ГК РФ, специального закона об этой организационно-правовой форме не принято.
Участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Число участников полного товарищества (полных товарищей) не может быть менее двух.
Отличительной особенностью этой организационно-правовой формы является возложение на членов товарищества субсидиарной ответственности по его долгам. Иными словами, в случае недостаточности у полного товарищества имущества для того, чтобы отвечать им по обязательствам перед кредиторами, полные товарищи отвечают по долгам такой организации всем своим личным имуществом, независимо от того, связано ли это имущество с предпринимательской деятельностью полного товарищества или нет.
Субсидиарную ответственность по обязательствам полного товарищества несут: