Учебный год 2026 / KAF_Ershova_I_V_-_Predprinimatelskoe_pravo
.pdf
§ 2. Создание субъектов предпринимательской деятельности | 101
решения о государственной регистрации; получение заявителем документов, подтверждающих факт государственной регистрации).
Под учреждением коммерческой организации понимается совершение учредителями совокупности юридически значимых действий и принятие ими решений, направленных на создание юридического лица и приобретение предусмотренных законом прав.
Подготовительный этап стадии учреждения коммерческой организации начинается с комплектования состава учредителей организации, выбора учредителями ее организационно-правовой формы, разработки проекта учредительного документа. На первом этапе также происходит определение фирменного наименования и места нахождения коммерческой организации, размера и порядка формирования ее уставного (складочного) капитала, в необходимых случаях – денежная оценка имущества, которым оплачивается уставный (складочный) капитал.
Фигура учредителя как лица, принявшего решение об учреждении коммерческой организации, является ключевой для первой стадии ее создания. В качестве учредителей коммерческих организаций на сегодняшний день могут выступать физические лица, коммерческие и некоммерческие организации, РФ и ее субъекты, а также муниципальные образования. Реализация данной возможности конкретным лицом, намеревающимся выступить в качестве учредителя, обусловлена:
–наличием у физического лица полной гражданской дееспособности (согласно ст. 26 ГК РФ членами кооперативов вправе быть несовершеннолетние, достигшие шестнадцатилетнего возраста);
–отсутствием ограничений, связанных с правовой формой учредителя (установлен запрет на учреждение хозяйственных обществ государственными органами и органами местного самоуправления, а также хозяйственными обществами, состоящими из одного лица, если они выступают единственными учредителями);
–отсутствием ограничений, обусловленных родом занятий учредителя – физического лица (законодательство содержит ограничения на владение государственными или муниципальными служащими акциями (долями участия, паями в уставных (складочных) капиталах организаций) и их участие в деятельности органов управления хозяйствующими субъектами, однако абсолютного запрета выступать в качестве учредителей коммерческих организаций не устанавливает1);
–отсутствием ограничений, установленных подп. «ф» п. 1 ст. 23 Закона о государственной регистрации;
–требованиями к количественному составу учредителей той или иной организационно-правовой формы (число участников общества с ограниченной ответственностью не может превышать 50; хозяйственное
1 См., например, ст. 17 Закона о государственной гражданской службе.
102 | Глава 5. Общие положения о субъектах предпринимательской деятельности
партнерство не может быть учреждено одним лицом и не может иметь более 50 участников; число членов производственного кооператива не может быть менее 5);
– требованиями о принадлежности определенной доли уставного капитала создаваемой коммерческой организации указанным в законе субъектам (согласно п. 3 ч. 2 ст. 18 Закона об аудите доля уставного (складочного) капитала аудиторской организации, принадлежащая аудиторам и (или) аудиторским организациям, должна быть не менее 51 процента).
Организационно-правовая форма создаваемой коммерческой организации по общему правилу определяется учредителями свободно (кроме ограничений, обусловленных формой собственности учредителя). Следует также учесть наличие императивных требований законодательства к легитимации коммерческих организаций со специальной правоспособностью: создание кредитных организаций (ст. 1 Закона о банках) и организаторов торгов (ст. 5 Закона об организованных торгах)
ворганизационно-правовых формах хозяйственных обществ; создание бирж (ст. 9 Закона об организованных торгах) и акционерных инвестиционных фондов (ст. 2 Закона об инвестиционных фондах) в форме акционерных обществ; запрет на создание аудиторских организаций в форме публичных акционерных обществ, государственных или муниципальных унитарных предприятий (п. 1 ч. 2 ст. 18 Закона об аудите).
Согласно п. 4 ст. 54 ГК РФ коммерческая организация должна иметь фирменное наименование, выступающее в качестве средства ее индивидуализации. В соответствии с положениями ст. 8 Конвенции по охране промышленной собственности (Париж, 20 марта 1883 г.)1 об охране фирменного наименования без обязательной подачи заявки или регистрации
вРоссии применяется явочный принцип возникновения права на фирму (с момента государственной регистрации коммерческой организации).
Общие требования к фирменному наименованию содержатся в ст. 1473 ГК РФ, конкретизируются в иных нормах ГК РФ и в специальных законах применительно к организациям различных организаци- онно-правовых форм и сфер деятельности. Фирменное наименование определяется в учредительных документах организации и включается
вЕГРЮЛ при ее государственной регистрации.
Фирменное наименование должно содержать указание на органи- зационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности. Род деятельности указывается в наименовании организаций, обладающих специальной (унитарные предприятия) либо исклю-
1 Вестник ВАС РФ. 1996. № 2.
§ 2. Создание субъектов предпринимательской деятельности | 103
чительной (банки, биржи, аудиторские организации, инвестиционные фонды и др.) правоспособностью.
Коммерческая организация должна иметь одно полное фирменное наименование и вправе иметь одно сокращенное фирменное наименование на русском языке, а также одно полное фирменное наименование
и(или) одно сокращенное фирменное наименование на любом языке народов РФ и (или) иностранном языке.
ГК РФ содержит перечень запретов, связанных с формулировкой фирменного наименования коммерческих организаций. Так, в фирменное наименование не могут включаться полные или сокращенные официальные наименования иностранных государств (а также слова, производные от таких наименований), органов государственной власти
иместного самоуправления, общественных объединений, обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.
Особые правила установлены в отношении слов «Российская Федерация», «Россия» и производных от них. Так, фирменное наименование государственного унитарного предприятия может содержать указание на принадлежность такого предприятия соответственно РФ
исубъекту РФ. Остальным коммерческим организациям для такого указания необходимо специальные разрешение1. Согласно п. 1 ст. 54 ГК РФ нормативными правовыми актами субъектов РФ может быть установлен порядок использования в наименованиях юридических лиц официального наименования субъектов РФ.
Согласно ст. 1474 ГК РФ защита исключительного права на фирменное наименование базируется на совокупности таких признаков, как совпадение сегмента рынка и тождество или сходство фирменных наименований до степени смешения. Юридическое лицо, использующее фирменное наименование, тождественное фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в ЕГРЮЛ ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица, по требованию правообладателя обязано по своему выбору прекратить использование данного фирменного наименования в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, или изменить свое фирменное наименование, а также обязано возместить правообладателю причиненные убытки.
1 См.: Правила включения в фирменное наименование юридического лица официального наименования «Российская Федерация» или «Россия», а также слов, производных от этого наименования, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 3 февраля 2010 г. № 52 // СЗ РФ. 2010. № 6. Ст. 660.
104 | Глава 5. Общие положения о субъектах предпринимательской деятельности
СП В силу п. 4 ст. 1474 ГК РФ требование прекратить использование фирменного наименования и возместить правообладателю причиненные убытки может заявить только правообладатель. Органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, на основании п. 5 ст. 1473 Кодекса предоставлено право предъявить в суд только иск о понуждении к изменению фирменного наименования и только в том случае, если фирменное наименование юридического лица не соответствует требованиям п. 3 или 4 этой статьи (п. 60 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 26 марта 2009 г. № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»1).
Вторым средством индивидуализации коммерческой организации является место нахождения, которое учредители вправе определять самостоятельно. Включение сведений о месте нахождения в ЕГРЮЛ и учредительный документ организации способствует установлению с ней связи, осуществлению контроля за ее деятельностью, необходимо для постановки организации на налоговый учет, позволяет определить право, подлежащее применению к внешнеэкономическим сделкам, подсудность споров. По месту нахождения хозяйственных обществ, как правило, проводятся их общие собрания2.
Согласно п. 2 ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории РФ путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа, если иное не установлено Законом
огосударственной регистрации.
ВЕГРЮЛ также должен быть указан адрес юридического лица в пределах места нахождения юридического лица, однако место фактического нахождения организации не всегда бывает известно заинтересованным лицам. В связи с этим в п. 3 ст. 54 ГК РФ установлено, что юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу.
Обеспечение достоверности сведений о месте нахождения организации, сообщаемых при государственной регистрации, стало опреде-
1 Вестник ВАС РФ. 2009. № 6.
2 Постановление Президиума ВАС РФ от 22 февраля 2011 г. № 13456/10 // Вестник ВАС РФ. 2011. № 5.
§ 2. Создание субъектов предпринимательской деятельности | 105
ляющим вектором развития правового регулирования государственной регистрации юридических лиц в последние годы.
СП Примерный перечень обстоятельств, свидетельствующих о недостоверности указанных сведений, приведен в п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица»1. Согласно п. 4 данного постановления регистрация юридического лица по адресу жилого объекта недвижимости допускается в тех случаях, когда собственник объекта дал на это согласие, причем оно предполагается, если названный адрес является адресом места жительства учредителя (участника) или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.
Вкачестве второго этапа стадии учреждения коммерческой организации выступает принятие решения об учреждении. Волеизъявление учредителей на создание коммерческой организации является ключевым моментом стадии учреждения и фиксируется в протоколе учредительного собрания.
Вслучае, когда учредителем организации является одно лицо, соответствующие вопросы оформляются единоличным решением учредителя.
Вназванном решении указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава (или о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом), о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица, а также иные сведения, предусмотренные законом (например, об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных, имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями для оплаты уставного (складочного) капитала. В решении об учреждении корпоративного юридического лица указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица, о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица (ст. 50.1 ГК РФ).
Вслучае учреждения коммерческой организации двумя и более учредителями указанное решение принимается всеми учредителями единогласно. В то же время для принятия решения по отдельным вопросам, выносимым на собрание учредителей, может быть установлен иной порядок (п. 4 ст. 9 Закона об АО).
ДВопрос о правовой природе решения учредительного собрания является в правовой науке дискуссионным. Представляется возможным согласиться с точкой зрения С. А. Карелиной о том, что решение общего собрания (в том числе учредительного) следует рассматривать как самостоятельный юридический факт, порождающий возникновение
1 Текст постановления официально опубликован не был // СПС «Гарант».
106 | Глава 5. Общие положения о субъектах предпринимательской деятельности
корпоративных правоотношений, наряду со сделками, и подлежащий легитимации в форме государственной регистрации1.
Учредительные документы занимают первое место в иерархии документов юридических лиц, определяющих их правовое положение и включающих также внутренние регламенты и иные внутренние документы. В то же время стороны корпоративного договора (договора об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерного соглашения) не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества (ст. 67.2 ГК РФ).
Состав учредительных документов для разных видов коммерческих организаций различен. Правовой базой деятельности хозяйственных товариществ является учредительный договор, который заключается его учредителями и к которому применяются положения ГК РФ об уставе юридического лица. Для остальных коммерческих организаций в качестве единственного учредительного документа предусмотрен устав. Общее содержание учредительных документов определяется ст. 52 ГК РФ, а для отдельных видов организаций – в соответствующих разделах ГК и специальных законодательных актах.
Согласно ст. 52 ГК РФ устав юридического лица, утвержденный его учредителями (участниками), должен содержать сведения о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте его нахождения, порядке управления деятельностью, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида. В учредительных документах унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций, должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица.
Юридические лица могут действовать на основании устава, утвержденного учредителями, или на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом2. Сведения о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, указываются в решении о его учреждении и в ЕГРЮЛ. Сведения о наименовании, фирменном наименовании, месте нахождения и размере уставного капитала юридического лица отражаются в таком случае не в уставе, а в ЕГРЮЛ.
Учредители акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью заключают соответственно договор о создании общества и
1 См.: Корпоративное право: учебный курс: учебник / отв. ред. И. С. Шиткина. М., 2011. С. 285.
2 Приказом Минэкономразвития России от 1 августа 2018 г. № 411 «Об утверждении типовых уставов, на основании которых могут действовать общества с ограниченной ответственностью» утверждены 36 вариантов типовых уставов ООО // http://www.pravo.gov.ru.
§ 2. Создание субъектов предпринимательской деятельности | 107
договор об учреждении общества, определяющие порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению указанных организаций
ине являющиеся их учредительными документами. Договоры о создании (учреждении) хозяйственных обществ регламентируют две группы организационных отношений: по поводу распределения и оплаты долей (акций) и совершения учредителями фактических и юридических действий, направленных на возникновение нового субъекта права.
Содержанием третьего этапа являются действия по реализации решения об учреждении коммерческой организации. Сюда необходимо включить действия по подготовке комплекта документов, представляемых в ФНС России для государственной регистрации коммерческой организации, включая нотариальное свидетельствование подлинности подписи заявителя на заявлении о государственной регистрации.
Анализ закрытого перечня документов1, закрепленного в ст. 12 Закона о государственной регистрации, позволяет определить их как минимально достаточные для подтверждения волеизъявления учредителей на создание коммерческой организации (решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ), фиксации ее правового статуса (учредительный документ юридического лица, за исключением случая, если используется типовой устав), а также получения сведений, используемых для осуществления государственного контроля
иинформирования заинтересованных лиц обо всех существенных параметрах созданной организации (подписанное заявителем заявление о государственной регистрации). Представление документа об оплате государственной пошлины в размере, предусмотренном ст. 333.33 НК РФ, призвано подтвердить исполнение соответствующей обязанности2. В случае создания акционерного общества необходим также документ, подтверждающий присвоение выпуску акций регистрационного номера.
Особняком в данном перечне стоят документы, свидетельствующие о правовом статусе иностранного юридического лица – учредителя коммерческой организации (выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство), поскольку их предоставление касается только организаций, имеющих соответствующих учредителей.
1 Согласно ст. 10 Закона об унитарных предприятиях для государственной регистрации унитарного предприятия представляются также сведения о составе и стоимости имущества, закрепляемого за ним на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления.
2 С 1 января 2019 г. не уплачивается государственная пошлина за государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в случаях направления в регистрирующий орган документов в электронной форме.
108 | Глава 5. Общие положения о субъектах предпринимательской деятельности
На данном этапе, то есть до государственной регистрации, должно начаться формирование складочного капитала хозяйственного товарищества (п. 2 ст. 73 ГК РФ), а также имущества производственного кооператива (п. 2 ст. 106.3 ГК РФ). Сроки и порядок внесения участниками вкладов в складочный капитал хозяйственного партнерства определяются соглашением об управлении партнерством (п. 6 ст. 6 Закона о партнерствах). Формирование уставного капитала акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, уставного фонда государственных и муниципальных унитарных предприятий производится после их государственной регистрации (ст. 34 Закона об АО, п. 1 ст. 16 Закона об ООО, ст. 13 Закона об унитарных предприятиях).
Процесс создания коммерческой организации завершается ее государственной регистрацией, однако до начала осуществления предпринимательской деятельности организации также необходимо открыть
расчетный счет.
Согласно принципу «одного окна», в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации регистрирующий орган представляет в форме электронного документа сведения, содержащиеся
вЕГРЮЛ, в государственные внебюджетные фонды для регистрации юридических лиц в качестве страхователей. На основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, происходит постановка организаций на учет
вналоговых органах (п. 3 ст. 83 НК РФ). Сведения из ЕГРЮЛ представляются регистрирующим органом в Росстат для включения организации
вСтатистический регистр Росстата1.
Пункт 3 ст. 2 Закона об унитарных предприятиях сохраняет обязанность унитарного предприятия иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на его место нахождения. В то же время для хозяйственных обществ данное требование больше не является обязательным2, если иное не предусмотрено федеральным законом. При наличии печати сведения о ней должны содержаться в уставе общества.
§ 3. Реорганизация субъектов предпринимательской деятельности
В отличие от индивидуальных предпринимателей, прекращение деятельности которых по общему правилу не предполагает правопреемства, юридические лица могут иметь правопреемников в отношении
1 Положение о статистическом регистре Федеральной службы государственной статистики, утвержденное приказом Росстата от 25 ноября 2016 г. № 744 // СПС «Гарант».
2 Федеральный закон от 6 апреля 2015 г. № 82-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части отмены обязательности печати хозяйственных обществ» // СЗ РФ. 2015. № 14. Ст. 2022.
§ 3. Реорганизация субъектов предпринимательской деятельности | 109
их имущества и обязательств. Реорганизация является процедурой, при которой права и обязанности юридических лиц переходят к другим юридическим лицам в порядке правопреемства.
В. С. Мартемьянов отмечал, что реорганизация означает только прекращение существования предприятия в его прежнем виде без прекращения его дел и имущества на основе правопреемства1. Таким образом, категория правопреемства является ключевой для понимания сущности реорганизации и ее отличий от других способов реструктуризации или консолидации бизнеса.
Д Вопрос о понятии и правовой природе реорганизации (а следовательно, об основаниях и порядке ее оспаривания) является в юридической науке дискуссионным. Некоторые авторы полагают, что реорганизация юридического лица может рассматриваться в качестве сделки2. Более обоснованным представляется мнение о том, что реорганизация как акт правопреемства представляет собой сложный юридический состав3, который может включать в себя такой юридический факт, как сделка (например, договор о присоединении или слиянии)4.
Вотсутствие законодательного закрепления понятия «реорганизация» представляется возможным сформулировать следующее ее определение. Реорганизация представляет собой совокупность решений и юридически значимых действий учредителей (органов) юридических лиц
игосударственных органов, направленных на осуществление перехода прав и обязанностей юридических лиц к другим юридическим лицам в порядке правопреемства, а также совершаемых уполномоченным государственным органом актов государственной регистрации создания и прекращения юридических лиц, изменений, вносимых в их учредительные документы.
Среди нормативных правовых актов, регулирующих реорганизацию юридических лиц, необходимо прежде всего назвать ГК РФ (ст. 57–60.2). Особенности реорганизации кредитных, страховых и других финансовых организаций определяются законами, регулирующими их деятельность.
Вслучаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.
1 Мартемьянов В. С. Хозяйственное право. Курс лекций: в 2 т. Т. 1. М., 1994. С. 68. 2 См.: Наумов О. А. О защите прав кредиторов при реорганизации должника // Арбитражная практика. 2001. № 7; Архипов Б. П. Юридическая природа фактического состава, опосредующего реорганизацию акционерного общества // Законодательство. 2002. № 3. 3 См.: Степанов Д. И. Правопреемство при реорганизации в форме выделения // Вестник ВАС РФ. 2002. № 8; Бакулина Е. К вопросу о судебном оспаривании реорга-
низации хозяйственных обществ // Хозяйство и право. 2004. № 3.
4 См.: Определение СК по экономическим спорам ВС РФ от 18 марта 2015 г. № 305-ЭС14-4611 // СПС «Гарант».
110 | Глава 5. Общие положения о субъектах предпринимательской деятельности
Такие случаи установлены в подп. 1–3, 6, 7 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции в целях осуществления антимонопольного контроля за экономической концентрацией. В случаях, предусмотренных ст. 31 Закона о защите конкуренции, антимонопольный орган должен быть уведомлен о произошедшей реорганизации.
Статья 50 НК РФ определяет правовые последствия реорганизации для исполнения обязанностей по уплате налогов (пеней, штрафов), детализируя их применительно к различным формам реорганизации.
Особенности бухгалтерской (финансовой) отчетности при реорганизации юридического лица установлены ст. 16 Закона о бухгалтерском учете, а также Методическими указаниями по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций1.
ГК РФ устанавливает пять форм (способов) реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. При осуществлении реорганизации во всех формах, кроме выделения, происходит прекращение деятельности юридических лиц. В свою очередь, все формы реорганизации, за исключением присоединения, предполагают возникновение новых юридических лиц.
Законодательство содержит ограничения для преобразования коммерческих и некоммерческих организаций в иные организационноправовые формы. Так, общее правило ст. 68 ГК РФ о преобразовании хозяйственных товариществ и обществ только в хозяйственные товарищества и общества другого вида или производственные кооперативы дополняется запретом на преобразование хозяйственных товариществ и обществ в некоммерческие организации, а также унитарные коммерческие организации.
Пункт 1 ст. 57 ГК РФ легализует смешанную (совмещенную) реорганизацию, допускающую одновременное сочетание различных ее форм, а также участие в реорганизации двух и более юридических лиц, созданных в разных организационно-правовых формах.
Особенности правопреемства при осуществлении реорганизации регулируются ст. 58 ГК РФ. Переход к правопреемникам прав и обязанностей юридических лиц, реорганизованных в формах разделения и выделения, происходит в соответствии с передаточным актом, содержание которого определяется ст. 59 ГК РФ. При слиянии и присоединении весь объем прав и обязанностей реорганизованных юридических лиц переходит к правопреемнику, поэтому при данных формах реорганизации передаточный акт не составляется.
При реорганизации в форме преобразования права и обязанности юридического лица изменяются лишь в отношении учредителей
1 Утв. приказом Минфина России от 20 мая 2003 г. № 44н // РГ. 2003. 2 июля.