Источники и формы права в современной финансово-правовой науке Кол авт Пешкова

Государственной

Думы

Федерального

Собрания

-Российской

дерации1.

изположений

КонституцииРоссийской

Федерации

Исходя

и вышеуказанной

2 стФедерального.

законабанках« О бани-

ковской

деятельностинормативные»

правовые

акты - государ

ственных

органоввключают

только

федеральные

законыэтом

. При

банковская

деятельностьможетне регулироваться

указами-

Прези

дента РФ ,

актами

федеральных

органов

исполнительной

вла

органов

государственной

2

власти

субъектов

Федерацииактами

и

органов

местного

самоуправления.

подразделитьдве большиена

Федеральные

законы

можно

группы — общие

специальные

.

законов

применительноре-

к

К числу

общих

федеральных

гулированию

банковской

системыбанковскойи

деятельности

можно отнести , например , Федеральный акционерныхзакон « Об

обществах 3, Федеральный»

закон обществах« Об

ограниченнойс

ответственностью

»,

Федеральный

законобществах« Об ограс -

ниченной

ответственностью, Федеральный»

законвалютном« О

регулировании

4

контроле, Федеральный»

закон

валютноми

« О рынке

ценных

бумаг, Федеральный»

5

законнесостоятель« О

-

6

ности ( банкротстве7, Федеральный)»

законзащите« О

прав заи-

дея

конных

интересов

физических

лиц

при

осуществлении-

ности

повозврату

просроченной

задолженностивнесениии

-из

менений

Федеральныйв

законмикрофинансовой“ О

деятельности

,

и микрофинансовых

организацияхиные ”»федеральные

законы

8

1

Галуева В .О .Конституционное

закрепление

контрольной

деятельности

Федерального

СобранияРФ // Конституционное муниципальное

право .

2

2021.

№8.

С 44.–47.

Банковское

право

:

учебник

для бакалавров/ Д .ГАлексеева.

, АГузнов. .

,

Л .Г Ефимова.

др[ и.];

отв .

ред .

ЛЕфимова.Г .

, ДАлексеева.Г .

. М .:

Проспект

,

3

2019.

Автор

раздела

ЕфимоваЛ .Г . С29. .

Федеральный

закон26.12от.1995

208№ -ФЗ « Обакционерных

обще-

4

ствах

//»

СЗРФ . 1996.

1№. Ст 1..

Федеральный

закон08.02от.1998

14№-ФЗ « Обобществах ограниченнойс

5

ответственностью

// СЗ» РФ . 1998.

7№. Ст 78. .5

Федеральный

закон10.12от.2003

173№ -ФЗ

« Овалютном

регулировании

6

и валютном

контроле//

СЗ» РФ . 2003.

50№.

Ст4859. .

Федеральный

закон22.04от.1996 39№-ФЗ

« Орынке

ценных

бумаг//

»

7

СЗ РФ . 1996.

17№. Ст1918. .

Федеральный

закон26.10от.2002 127№ -ФЗ

« Онесостоятельности

-( банк

8

ротстве

)»// СЗРФ . 2002.

43№.

Ст4190. .

Федеральный

закон03.07от.2016 230№ -ФЗ

« Озащите

прав законныхи

интересов

физических

лиц при

осуществлении

деятельностивозврату

по

просроченной

задолженности внесении

измененийФедеральныйв

закон

“ Омикрофинансовой

деятельностимикрофинансовых

организа-

циях ”»//

СЗРФ . 2016.

27№. Ч . I.

Ст4163. .

а также

кодексы

( Гражданский РФкодекс, Налоговый

кодексРФ ,

Бюджетный

кодексРФ

идр .).

нормативных

правовых-

актов

Общий

характер

подобных

условливает

их

распространениетолько не научастников

-бан

ковской

системы

или

банковскую

деятельностьи на иных,

но

создана

лиц . Так , напримерслучае, в

,

если

кредитная

организация

в форме

акционерного

общества

, ее

деятельностьмногом

будетво

урегулирована

Федеральным

закономакционерных« Об

обще-

»

ствах ». Приэтом

Федеральный

законакционерных« Об

обществах

будет

регулировать

правовое

положение

всех

юридических-

зданных

формев

акционерного

обществане только, а

кредитных

организаций

. Равным

образом

Федеральный несостоязакон-

« О

тельности

( банкротстве

)»

содержит

общие

несостояположения-

о

тельности

также,

особенности

порядка

признания

банкротом-

личных

субъектовтом,

вчисле кредитных

организаций

.

деятельно

Специальные

федеральные

законы

регулируют

кредитных

организацийБанкаи России .

законов следует

отне

К числу

специальных

федеральных

Федеральный

законбанках« О банковскойи

деятельности

-

»,

уста

навливающий

правовые

основы

создания ,

реорганизации-

, п

щения

деятельности

кредитных

организаций

;

Федеральный

« О Центральном

банке

Российской

Федерации

( Банке

Росс

( далее — « Федеральный

законБанкео

России1, Федеральный»)

»

закон

« страхованииО

вкладовбанкахв

Российской

Федерации

2

и иные

нормативные

правовые

акты .

права

состав

Подавляющую

часть

источников

банковского

нормативные

акты

Банка

России .

издаваемый

Банком

Нормативным

актом

БанкаявляетсяРоссии

,

России акт , направленныйустановлениена

изменение

-или

при

знание

утратившими

силу

норм

права

постоянного

или

врем

характера , рассчитанныхнеоднократноена

применениетерри-на

опре

тории

Российской

Федерацииобязательныхи

для

круга

лиц- ,

деленных

статьей

7

Федерального

БанкезаконаРоссии ( или,

)

утра

направленный

устнановление

,

изменение

или

признание-

тившими

силу

норм

права

постоянного

или

временного

хара

регулирующих

внутреннюю

деятельность

Банка

России

( вк

вопросы

трудового

права

),

рассчитанеоднократноеныхна

приме-

нение

обязательныхи

для

системы

Банка

России .

,

В соответствии

стсо.7 Федерального

законаБ нкео России

регулятор

издает

обязательные

для федеральных

-

органов

дарственной

власти

,

органов

государственной

власти

субъе

Российской

Федерацииорганови

местного

самоуправления

,

всех

юридических

физических

лиц

нормативные

формеакты

укав-

заний

,

положений инструкций

вопросампо

,

отнесеннымего

к

компетенции

.

Правила

подготовки

нормативных

актов

Банка

-России ус

ливаются

Банком

России

самостоятельно

.

Нормативные

акты

Банка

Россиимогут

противоречитьне

-

феде

ральным

законамне имеют

обратной

силы

( если предуиное-

не

смотрено

федеральными

законами

).

Правотворчество

Центрального РФ банкаявляется

элементом

его финансово

- правового

статуса

. Как

указал

Конституционны

Суд РФ1, полномочия

Центрального

РФбанканаиздание

норма-

тивных

актов

свидетельствуютгосударственно

- властном -

харак

тере

его

деятельностиособенностяхи

публично

- правового.

статуса

2

Не

являются

нормативными

следующие

акты 3:Банка

Росси

•

официальные

разъяснения

Банка

России

;

•

распорядительные

акты

Банка

России

;

•

методические

рекомендации

Банка

России

;

•

положения

структурныхо

подразделениях

;

•

акты

, содержащие

исключительно

технические иныеформаты

технические

требования

;

•

иные

акты

,отвечающиене

признакам

нормативного

акта

Бан

России .

Нормативный

акт

Банка

России

издаетсяформеинструкциив

Банка России, если его

содержанием

является

определение-

п

рядка

применения

положений

федеральных

законов-

,

иных

мативных

правовых

актовм

числе( в

нормативных

актов

Банка

России

)

повопросам

, отнесеннымкомпетенции

Банка

России

,

посредством

установления

совокупности

правил

, регулирую

процесс

осуществления

отдельных

видов

деятельностиопреде-

в

ленной

области

правоотношений

( напр

.,

Инструкция

Банка

1

Определение

Конституционного РФ Судаот14 декабря

2000г . №268- О

« По запросу

Верховного

Суда

Российской

Федерациипроверке

консти-

туционности

части

третьей

статьи

75 ФедеральногоЦентральнзаконам

“ О

банке

Российской

Федерации

( Банке //РоссииВестник)”»

Конституци-

2

онного

Суда

Российской

Федерации

2. . 2001. №

Пастушенко Е .Н .,

ЗемцоваЛ .ННекоторые.

вопросы

правотворчества-

Цент

рального

банкаРФ

вотношении

взаимодействия

банков

,

подразделений

3

Банка

России налоговыхи

органов//

Налоги

. 2018.4. №С12.–16.

Пункт

1.3 Положения

Банка

России22.09.2017от

602№ -

П « правилахО

подготовки

нормативных

актов

Банка// РоВессиитнк » Банка

России .

2017.

№84.

от 11.11.2005

126№ -

И, Инструкция

Банка

России02.04.2010от

№ 135-

Ии др .).

1

2

Нормативный

акт

Банка

России

издаетсяформе положенияв

с

Банка

России, если

его

содержанием

является

установление-

стемно

связанных

между

собой

правилвопросампо , отнесенным

к компетенции

Банка

России

( напр

.,

Положение

Банка Ро

от 06.11.2014

440№ -

П, Положение

Банка

России15.10.от2015

№ 499-

Пи др .).

3

4

Нормативный

акт

Банка

России

издаетсяформе указанияв

Банка

России, если

его

содержанием

является

установление-

дельных

правил вопросам

,

отнесеннымкомпетенции

Банка

си

России

, также

изменение

или

признание

утратившими

нормативных

актов

Банка

России

,

отмена

иных

актов

Бан

России

,

неприменение

иных

актов

( напр

.,

Указание

Банка

от 20.07.2016

4077№

- 5У, Указание

Банка

России15.04от.2015

№ 3624-

6Уи др .).

,

нормативные

акты

Банка

России

вст

По общему

правилу

в силу

поистечении

10

дней

после

дня

их

официального-

опуб

1

Инструкция

Банка

России11.11.2005от

126№ -

И

« порядкеО

регулиро-

вания

отношений

, связанныхосуществлением

мерпредупреждениюпо

несостоятельности

( банкротства

) кредитных

//организацийВестник

»

2

Банка

России

. 200568. . №

Инструкция

Банка

России02.04.2010от

135№ -

И

« порядкеО

принятия

Банком

России

решениягосударственной

регистрации

кредитных-

орга

низаций

выдачеи

лицензий

осуществлениена

банковских

операций//

»

3

Вестник

Банка

России

. 201023. .

№

Положение

Банка

России06.11.2014от

440№ -

П « порядкеО

направления

в банк

отдельных

документов

налоговых

такжеоргановнапр, авления

банком

налоговый

орган

отдельных

документов электроннойбанка в

форме

случаяхв ,

предусмотренных

законодательством

Российской-

4

рации

налогах

сборахи

//»

Вестник

Банка

России

. 210914. . №

Положение

Банка

России15.10.2015от

499№ -

П « Обидентификации

-

кре

дитными

организациями

клиентов

,

представителей

клиента-

,

выгодо

бретателей

бенефициарных

владельцевлях

впротиводействия

- легали

зации

( отмыванию

)

доходов

, полученных

преступнымфинансиропутем-

,

и

5

ванию

терроризма//

Вестник»

Банка

России

. 201511. . №

Указание

Банка

России20.07.от2016 4077№ -

У «порядкеО

представления

кредитными

организациямиуполномоченныйв

орган

сведенийслучаях о

отказа

отзаключения

договора

банковского

счета ( или( вклада) р стор)- и

жения

договора

банковского

счета

клиентом( вклада

) инициативеспо

-кре

дитной

организациислучаях, о

отказавыполнении

распоряжения

клиента

6

о совершении

операции// Вестник»

Банка

России

. 201677. .

№

Указание

Банка

России15.04.от2015 3624№ -

У «требованияхО

системек

управления

рискамикапиталом

кредитной

организациибанковскойи

группы

//»

Вестник

Банка

России

. 201551. .

№

кования

.

Официальным

опубликованием

его

нормативного

акта

России

считается

первая

публикация

полногоофици-текста в

альном

издании

Банка

России— « Вестнике

Банка

России » или

первое

размещение

( опубликованиеофициальном)

сайте

Банка

России

информационнов

- телекоммуникационной

сети

Интер

(www.cbr.ru).

акты

Банка

России

должны

быть-

зарегистр

Нормативные

рованы

порядкев

, установленном

для

государственной-

рег

трации

нормативных

правовых

актов

федеральных -

органов

нительной

власти .

регистрациивступают

силув

Не

подлежат

государственной

в соответствии

предусмотренным них впорядком

нормативные

акты

Банка

России

, устанавливающие

:

•

изменение

процентных

ставок

;

( нормативы-

•

размер

обязательных

резервных

требований

тельных

);

резервов

,

коэффициент

усреднения

обязательных-

•

зервов

обязательных

нормативов

для

кредитных

организ

размеры

и банковских

групптакже,

для

некредитных

финансовых-

ор

ганизаций

соответствии

настоящим

Федеральным

законом

•

и иными

федеральными

законами

;

;

прямые

количественные

ограничения

учета

для

Банка

Ро

•

отраслевые

стандарты

бухгалтерского

план

счетов

бухгалтерского

учета

для

БанкапорядРоссиик

и

•

его

применения

;

функционирования

системы

Банка

порядок

обеспечения

В соответствии

порядкомс

,

установленным

для

федеральных

органов

исполнительной

власти

, такжеподлежамогуть не регис-

трации

иные

нормативные

акты

Банка

России .

судобжалованы

Нормативные

акты

Банка

России

могут

быть

в порядке

,

установленном

для

оспаривания

нормативных

пр

актов

федеральных

органов

государственной

власти .

,

Помимо

нормативных

актов ,

как

было

отмечено

ранее

России

издает

письма

,

методические

рекомендации

,

телегра

официальные

разъяснениядругиеи

документы

обладающие, не

общеобязательной

силносящйие

рекомендательный

характер .

К числу

источников

банковского

права

следует

также

отн

обычаи (или

обычаи

делового

оборота).

предукодекс-

В первоначальной

редакции

ГражданскийРФ

сматривал

качестве

одногоисточниковиз

права

« обычаи

делового

оборота

».

Однако вступлениемсо

силув

изменений

, предусмот-

ренных

Федеральным

законом30.12.2012от

302№ -ФЗ , обычаи

делового

оборота

были

заменены

более

широким—

понятием

« обычаи

».

Таким

образом

, применяться

могут

любые-

обычаи

ветствующие

требованиямРФ1. ГК

Согласно

5стГК. РФ обычаем

признаетсложившееся ши-и

роко

применяемое

какойв

- либо

области

предпринимательской

или

иной

деятельности

предусмотренное, не

законодательством

правило

поведения

, независимот го

, отзафиксированоли

оно

в каком

- либо

документе

. Обычаи

,

противоречащие

обязатель

для

участников

соответствующего

отношения

положениям-

дательства

или договоруприменяются, не

.

Обычаи

подразделяют зависимости

территорииот

их - воз

никновения

международные

, национальные

, региональные

и локальные

также,

написаные

неписанные

(формепо

их

закрепления 2. Еще) Г .Ф .Шершеневич

делил

торговые

обычаи

по роду

направления

,

среди

которых

выделялись

хлебное

книжная

торговлядр 3. и

В доктрине

банковского

права

обычаи

« представляют

с

не предусмотренные

законодательствомсложившиеся, но

, т .е-. опре

деленные

своем содержании

,

широко

применяемыебанковской в

практике

они

правила

поведения

, независимотого , зафиксироот -

ваны ли

какомв

- либо нормативном

документе. Обычаи » -яв

4

ляются

источниками

правасилу

прямогов

указания

закона5,

( ст .

836, 848, 862, 863, 867, 874

РФ 5).ГК

В

соответствии

п . 2с Постановления

Пленума

Верховного

Суда РФ

от23 июня

2015г . 25 «

Оприменении

судами

некоторых

положений

раздела

I

части

первой

Гражданского

-

кодекса

сийской

Федерации

»

подлежит

применению

обычай-

как

з

сированный

какомв

- либо документе

( опубликованныйпечати

,

в

изложенный

решениив

суда конкретномупо

делу

,

содержащему

сходные

обстоятельства

, засвидетельствованный

Торгово-

- п

ленной

палатой

Российской

Федерациисуществующий), так

независимо

такойот

фиксации

.

Доказать

существование

обыча

1

Галочкина А .Б .

Обычаи

делового

оборота

: понятиеприменение

деятельв -

ности

хозяйствующих

субъектов// Упрощенная

система

налогообложения

:

2

бухгалтерский

учетналогообложение

. 20178. . С 57.№–62.

Лаптев В .А Российские.

правовые

обычаипредпринимательстве //

Право

3

и экономика

. 2016.2. №С4.–9.

Шершеневич Г .Ф .Торговое

право

. СПб

.:

Бр . Башмаковых

I,.1908.

Том

4

С .75.

Банковское

право

. Субъекты

банковской

требованиясистемы

ихк дея-

тельности

: учебникпрактикум

для

магистратуры/ под

ред . ДАлексе.Г . -

5

евой , С .ВПыхтина.

. 41С..

Банковское

право

:

учебник

для

бакалавров/ Д .ГАлексеева.

,

АГузнов. .

,

Л .Г Ефимова.

др[ и.];

отв . ред . ЛЕфимова.Г .

, ДАлексеева.Г .

.30С. .

должна

сторона

, котораянегонассылается

56(стГПК.

РФ ,

ст .65 АПК РФ 1).

Обычаем

может

быть

также

признан

фактически

сложивши

на протяжении

длительного

времени

порядок

исполнения-

нами

заключенной

сделки

для

целей

установленоценкия -об

и

стоятельств

дела.

2

Согласно

2п ст.

.5

ГК РФ

обычаи

,

противоречащие

основным

началам

гражданского

законодательстватакже

обязательные,

для

участников

соответствующего

отношения

положениям

закон

правовых

актов

или

договоруприменяются, не

.

В российском

банковском

законодательстве

применение-

чаев

урегулировано

недостаточно

. Междуп .1 ст .38темСтатутав

Международного

суда ООН среди норм международного-

пр

зываются

международные

обычаи

,

признанныекачестве

правовой

нормы

. Преамбула

Венской

конвенцииправе

международных

договоров

(1969г .)

содержит

указанието , начто

нормы

междуна-

родного

обычного

права

будут

по - прежнему

регулировать

в

которые

нашлие

решенияположенияхв

данной

Конвенциисо-

. В

ответствии

стсо.38 Венской

конвенции

записана

возможность

трансформации

нормы

международного

формудоговорамежду-в

народного

обычая

для

третьих

участвующихстран, не

договоре

,

если

последние

признаюткачествеее

обязательной.

3

В

науке

банковского

правыработаноне

единообразное-

от

ношение

обычаямк

делового

оборота . Традиционноэту группув

источников

включают

унифицированные

документы-

,

ут

денные

Международной

торговой

чпастнлатостий ,

в, «

Унифи-

цированные

правилаИнкассопо

» ( Публикация

Международной

торговой

палаты522),№

Унифицированные

правилаобыч и идля

документарных

аккредитивов

UCP 600 (

публикация

МТП

Унифицированные

правила

для

межбанковского

рамбурсиров

по документарным

аккредитивам

URR (

публикация725),

МТП

№

Унифицированные

правиладоговорнымпо

гарантиям

( -публи

кация

МТП

524)№ .

Вместе

темс существует

альтернативное

1

Постановление

Пленума

ВерховногоРФ отСуда23.06.2015

25№« Опри-

менении

судами

некоторых

положений

раздела

I

части - первой

Гра

ского

кодекса

Российской

Федерации// Бюллетень»

Верховного РФСуда.

2

2015.

№8.

Постановление

Арбитражного

суда

Московского 18.03округа.2019

от

№ Ф 05-2076/2019

делупо №А 40-28696/2018 //

СПС

« Консультант-

3

Плюс

».

Лаптев В .А Международные.

обычаипредпринимательскомв

//правеРос-

сийская

юстиция

. 2015.. С №15.–19.

мнение

том , что

« Унифицированные

правила

могут

применять

либо качестве

международного

банковского

обычаяслучае

восу-

ществления

международных

банковских

операцийвну- , либо в

тренних

отношениях

без

иностранного

элемента

при

нали

на них

ссылки документахв

, оформляющих

договорные

отношени

между

банкомклиентом

качестве,

договорного

условия.

»

1

Отсутствует

единообразный

наукеподход относительнов

- воз

можности

отнесениячислук

источников

банковского

права

актов

Конституционного

Суда

Российской

Федерациисудебно

- арби-

тражной

практики .

По

данному

вопросу

выделяются

полярные

точки

зрени

« Первая

сводитсятомук

,

что

при

существующейРоссиив кон-

тинентальной

правовой

системе

судебный

прецявляеденттся

не

источником

права

. Вторая

заключаеттезисея

томв ,

что

разъяс-

нения

Пленума

РФВС ( иПленума

ВАСРФ ,

принятые егодо лик-

видации ) вопросампо

судебной

практики

рассматриваютсяпри-

и

меняются

судамикачестве

источников

2права.

»

Нельзя

неотметить

,

что

дискуссия

относительно

возможности

рассмотрения

актов

судебно

- арбитражной

качествепрактики

в

источников

права

поднимаетсятолько неприменительнобанковк-

скому

праву

,инок другим

отраслям

права—. общеправоваяЭто

проблема

. Ее решениемногомво

зависит « тотчки

сборки— »,что

именно

охватывается

понятием

« источник

права

».

Исходя

изуказанного

началев

настоящего

параграфа-

пони

мания

сущности

источника

права

как

акта

правотворчества-

жащего

нормы

права

,

регулирующего

общественные

отнош

и рассчитанного

неоднократноена

применение

, судебно-

- арби

тражную

практику

признатькачестве источника

правапред-не

ставляется

возможным

, посколькуданных

вдокументах содерне-

жатся новые нормы праваосуществляется, а

лишь

толкование

уже

существующих

.

С другой

стороны мнению, по

ряда

исследователей

, -нельзя

от

рицать

важную

регулирующую

роль

судебных

решений

,

ко

имеют

большое

значение

для

правопониманияцелом3, и еслив

вкладывать

понятиев

права

нетолько

правовые

нормывсе пра, -

1

Банковское

право

: учебник

для

бакалавров/ Д .ГАлексеева.

, АГузнов. .

,

2

Л .Г Ефимова.

др[ и.]; отв . ред . ЛЕфимова.Г .

, ДАлексеева.Г .

.31С. .

Банковское

право

. Субъекты

банковской

требованиясистемы

ихк дея-

тельности

: учебникпрактикум

для

магистратуры/ под ред . ДАлексе.Г . -

3

евой , С .ВПыхтина.

. 44С..

Хабриева Т .Я Миграционное.

право

: сравнительно

- правовое

исследовани

монография

. М .: ИЗиСП

, Юриспруденция

, 2019.

вовые

предписания

, считать

источником

права

« источник-

вого результата1, то»есть любой

правовой

приакт , таком

исходе

судебные

решения

,

несомненно

их, входятчисло.

в

2

Альтернативные