Оговорка о публичном порядке.
Оговорка о публичном порядке — это правило, согласно которому иностранный закон не применяется, если последствия его применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) государства. 2
Оговорка о публичном порядке закрепляется в законодательстве государств и международных конвенциях. Она может быть позитивной (когда отдельные нормы национального права имеют особое значение для государства) и негативной (не допускающей применение иностранного права, которое несовместимо с публичным порядком государства). 2
В Российской Федерации противоречие публичному порядку РФ является основанием для неприменения норм иностранного права (ст. 1193 ГК РФ). 1
Понятие «публичный порядок» в законодательстве России не раскрывается. Обычно ни законодательство, ни международные договоры не устанавливают перечень случаев применения оговорки о публичном порядке.
Ст. 1193 ГК РФ:
Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права.
Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации.
Оговорка о публичном порядке. Коллизионная проблема в МЧП нередко разрешается в пользу применения иностранного материального права. Оно заранее правоприменителю неизвестно и при установлении его содержания может оказаться, что оно построено на принципах, чуждых национальной правовой системе правоприменителя. Институт оговорки о публичном порядке преследует цель ограничить действие нормы иностранного права, но не иностранного права в целом.
Оговорка о публичном порядке в отечественной доктрине существует в двух формах:
1. Негативная концепция. Ограничивается действие коллизионной нормы, отсылающей к иностранному закону. Иностранная правовая норма не подлежит применению в рамках национальной юрисдикции, если она несовместима с публичным порядком страны суда.
Под публичным порядком РФ следует понимать установленные государством основополагающие нормы об экономическом, социальном устройстве общества, главные устои основ правопорядка, закрепленные конституцией и федеральным законодательством. Устои - это основополагающие конституционные и отраслевые принципы российского права, общепризнанные принципы и нормы международного права, общепринятые нормы морали. Простое несовпадение иностранных материальных норм с аналогичными нормами национального права страны правоприменителя нельзя рассматривать как противоречие публичному порядку и отказываться от применения иностранного права и иностранной нормы (ст. 1193 ГК РФ).
2. Позитивная концепция. Совокупность национальных правовых норм в силу их императивного характера может устранить действие иностранной правовой нормы. Это нормы непосредственного применения (сверхимперативные нормы (ст. 1192 ГК РФ)). Речь идет о таких нормах, обладающих особой важностью для защиты общественных и моральных устоев государства. Это, например, ст. 14 СК РФ, ст. 169 ГК РФ.
Если ограничивается действие отечественной коллизионной нормы, и иностранная правовая норма не применяется, правовой вакуум заполняется путем обращения к материальным нормам права страны компетентного учреждения.