82. Коллизионные вопросы опеки и попечительства

Ст. 1199 ГК РФ:

1. Опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами устанавливается и отменяется по личному закону лица, в отношении которого устанавливается либо отменяется опека или попечительство.

2. Обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем).

3. Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством), определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Однако когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица.

Институт опеки и попечительства в национальных правовых системах призван восполнить отсутствующую или неполную дееспособность физических лиц.

В российском МЧП имеется целая цепочка коллизионных норм, которые позволяют подчинить разные аспекты одного и того же отношения различным коллизионным критериям:

1 правило. Учреждение опеки и попечительства, решаются вопросы над кем они могут быть установлены, в каком порядке, каковы основания для отмены учрежденной опеки или попечительства, производятся по личному закону опекаемого (подопечного).

Если личным законом опекаемого (подопечного) является российское право, то помимо ГК РФ будет действовать еще ФЗ «Об опеке и попечительстве».

2 правило. Установление опеки и попечительства может быть добровольным и вынужденным. Этот вопрос разрешается по личному закону будущего опекуна (попечителя).

3 правило. После учреждения опеки и попечительства необходимо определить праву какой страны будут подчиняться внутренние отношения между опекуном и опекаемым, попечителем и подопечным: вопросы содержания, совместного проживания, вопросы воспитания, обучения, распоряжения имуществом, общения с родственниками опекаемого, подопечного. Для решения этих вопросов используется привязка к стране компетентного учреждения.

На случай учреждения опеки (попечительства) за границей допускается возможность применения российского права, если опекаемый подопечный поселился на территории РФ и нормы российского права устанавливают для этих отношений более благоприятный для опекаемого (подопечного) правовой режим.

Внешние отношения - отношения опекуна (попечителя) и третьих лиц, это отношения законного представительства, подчиняются в МЧП специальным коллизионным нормам.

83. Понятие и источники международного гражданского процесса

(!!!)Процессуальные отношения не являются предметом МЧП как отрасли права, поскольку публичные, но изучаются наукой и учебной дисциплиной МЧП.

Термин «Международный гражданский процесс» носит весьма условный характер, поскольку не существует международной универсальной организации, призванной рассматривать споры между субъектами разных государств.

Иногда вместо этого термина используют другой – «международное гражданское процессуальное право» - совокупность правовых принципов и норм процессуального характера, как общих для государств, определяемых международными соглашениями, так и непосредственно устанавливаемых законодательством каждой страны.

Прилагательное «международный» в МГП означает, что предметом рассмотрения юрисдикционным органом выступают частно-правовые отношения, осложненные иностранным элементом

Традиционно доктрина МЧП неоднозначно определяет место МГП:

1 подход: нормы МГП еще в дореволюционной отечественной доктрине относились к МЧП, поскольку изначально решается вопрос о выборе суда и только в дальнейшем встает вопрос о применимом юрисдикционным органом праве. До сих пор в литературе обращается внимание на тесную связь между МЧП и МГП, поскольку от предварительного решения процессуальной проблемы выбора юрисдикции зависит и решение коллизионной проблемы, а тем самым и материально-правовых аспектов регулирования отношений с иностранным элементом.

2 подход: нормы МГП являются составной частью отрасли ГПП РФ. Суды применяют отечественные нормы ГПП, а иностранное процессуальное право может применяться лишь в исключительных случаях, если это прямо предусмотрено международным договором

3 подход: более признаваем - МГП - является составной частью МЧП как науки и учебной дисциплины в силу тесной связи процессуальных норм с нормами материально-правовыми, регулирующие частно-правовые отношения трансграничного характера.

4 подход: МГП структурно относится к МЧП и как к отрасли объективного права, и как к науке.

Нормы МГП включены в национальное законодательство о МЧП некоторых стран (законы МЧП Швейцарии, Италии).

При всем многообразии подходов к определению природы, места МГП в науке МЧП выделяются признаки, в той или иной степени разделяемые большинством ученых:

1. МГП носит публично-правовой характер, поскольку представляет собой гласную деятельность государственных органов по отправлению правосудия по трансграничным гражданским делам.

2. Несмотря на то, что суд каждого государства отправляет правосудие в соответствии со своими процессуальными нормами, МГП носит экстерриториальный характер, что выражается в неизбежной взаимосвязи и взаимозависимости как судебных систем разных государств, так и их правовых систем при рассмотрении трансграничных споров

3 - нормы МГП содержатся как в международных договорах, так и национальном законодательстве каждого гос-ва.

Таким образом, международный гражданский процесс - регулируемая национальным законодательством и международными договорами публично-правовая деятельность государственных судов по отправлению правосудия по трансграничным гражданским делам, направленная на разрешение трансграничных споров и иных вопросов частноправового характера.

Источники:

Национальное законодательство представлено ГПК РФ и рядом смежных законов: ФКЗ 1996 «О судебной системе РФ»; ФЗ 1998 г «О мировых судьях РФ»; ФКЗ 2011 г «О судах общей юрисдикции РФ»; ФКЗ 2014 «О верховном суде РФ».

Международные договоры:

1. Универсальная, но практически не действует - Гаагская Конвенция 1954 г по вопросам гражданского процесса. РФ участвует в порядке правопреемства (единственно устанавливала дипломатический порядок исполнения судебных поручений - последующие конвенции отменили это).

2. Гаагская Конвенция 1961 г, отменяющая требования легализации иностранных документов. РФ участница.

3. Гаагская Конвенция 1965 г. «О вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам» (для РФ - с 2001 г действует);

4. Гаагская Конвенция 1970г. «О получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам» (с 2001 г для РФ).

Последние 2 заменили 2 главы Конвенции 1954 г. Новшество - назначение каждым государством-участником центрального органа, призванного принимать просьбы о вручении документов, проступающих из других государств-участников и призывать к их исполнению. Подлежащие вручению документы освобождаются от легализации, а вручение документов находящимся за границей лицам допускается через собственные дипломатические или консульские учреждения непосредственно.

Конвенция 1970 г предусматривает создание единой системы пересылки и исполнения суд поручений о совершении отдельных процессуальных действий в целях сбора доказательств на территории иностранного государства.

Существуют ещё конвенции, но РФ в них не участвует:

1. Гаагская Конвенция 1980 г «О международном доступе к правосудию». Она призвана заменить в отношениях между государствами-участниками главы Конвенции 1954 г, оставшиеся неотмененными после принятия конвенций 1965, 1970 гг. Эти главы касаются внесения залога, исполнения судебных решений о расходах, о неприкосновенности свидетелей и экспертов, случаев оказания бесплатной правовой помощи и др.

2. Гаагская Конвенция 2005 г. «О соглашениях о выборе суда». Посвящена регулированию вопросов договорной подсудности.

Для судов стран-членов ЕС важную роль играют регламенты европейского совета в частности регламент «о судебной компетенции, признании и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам» (Регламент Брюссель -1 ) вступивший в силу в марте 2002 г. Текст нового регламента будет применяться с 10 января 2015 г. А вопросы юрисдикции по семейным и наследственным делам урегулированы в Регламенте Брюссель-2. Преимущество регламентов в том, что они являются актами прямого действия - обязательны для членов ЕС, применяемые к отношениям с участием граждан, ЮЛ без каких-либо актов трансформации.

РФ является участницей многочисленных двусторонних соглашений о правовой помощи и вопросы юрисдикции в них содержатся. В частности, такие положения содержаться в Минской конвенции 1993 г. и многих других.