38. Коллизионно-правовое регулирование сделок в международном частном праве

???Не знаю это то или нет, но такое есть в лекции, а отдельного вопроса об этом нет.

Ст. 1211 ГК РФ:

1. Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

2. Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается сторона, являющаяся, в частности:

1) продавцом - в договоре купли-продажи;

2) дарителем - в договоре дарения;

3) арендодателем - в договоре аренды;

4) ссудодателем - в договоре безвозмездного пользования;

5) подрядчиком - в договоре подряда;

6) перевозчиком - в договоре перевозки;

7) экспедитором - в договоре транспортной экспедиции;

8) займодавцем (кредитором) - в договоре займа (кредитном договоре);

9) финансовым агентом - в договоре финансирования под уступку денежного требования;

10) банком - в договоре банковского вклада (депозита) и договоре банковского счета;

11) хранителем - в договоре хранения;

12) страховщиком - в договоре страхования;

13) поверенным - в договоре поручения;

14) комиссионером - в договоре комиссии;

15) агентом - в агентском договоре;

16) исполнителем - в договоре возмездного оказания услуг;

17) залогодателем - в договоре о залоге;

18) поручителем - в договоре поручительства.

3. В отношении договора строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ применяется право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты.

4. В отношении договора простого товарищества применяется право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества.

5. В отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже, применяется право страны, где проводится аукцион или конкурс либо находится биржа.

6. В отношении договора коммерческой концессии применяется право страны, на территории которой пользователю разрешается использование комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав, либо, если данное использование разрешается на территориях одновременно нескольких стран, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности правообладателя.

7. В отношении договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации применяется право страны, на территории которой действует передаваемое приобретателю исключительное право, а если оно действует на территориях одновременно нескольких стран, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности правообладателя.

8. В отношении лицензионного договора применяется право страны, на территории которой лицензиату разрешается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, а если такое использование разрешается на территориях одновременно нескольких стран, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности лицензиара.

9. Если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела явно вытекает, что договор более тесно связан с правом иной страны, чем та, которая указана в пунктах 1 - 8 настоящей статьи, подлежит применению право страны, с которой договор более тесно связан.

10. К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан, если из закона, условий или существа этого договора либо совокупности обстоятельств дела не вытекает, что применимое право подлежит определению для таких элементов этого договора отдельно.

11. Если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины, при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычаев, обозначаемых соответствующими торговыми терминами.

Ст. 1212 ГК РФ:

1. Выбор права, подлежащего применению к договору, стороной которого является физическое лицо, использующее, приобретающее или заказывающее либо имеющее намерение использовать, приобрести или заказать движимые вещи (работы, услуги) для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, не может повлечь за собой лишение такого физического лица (потребителя) защиты его прав, предоставляемой императивными нормами права страны места жительства потребителя, если контрагент потребителя (профессиональная сторона) осуществляет свою деятельность в стране места жительства потребителя либо любыми способами направляет свою деятельность на территорию этой страны или территории нескольких стран, включая территорию страны места жительства потребителя, при условии, что договор связан с такой деятельностью профессиональной стороны.

2. При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве и при наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, к договору с участием потребителя применяется право страны места жительства потребителя.

3. Правила, установленные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, не применяются:

1) к договору перевозки;

2) к договору о выполнении работ или об оказании услуг, если работа должна быть выполнена или услуги должны быть оказаны исключительно в иной стране, чем страна места жительства потребителя.

Предусмотренные настоящим пунктом изъятия не распространяются на договоры об оказании за общую цену услуг по перевозке и размещению (независимо от включения в общую цену стоимости других услуг), в частности на договоры в сфере туристического обслуживания.

4. В случаях, не предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, выбор права, подлежащего применению к договору с участием потребителя, не может повлечь за собой лишение потребителя защиты его прав, предоставляемой императивными нормами той страны, право которой применялось бы к этому договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права.

5. За установленными настоящей статьей изъятиями право, подлежащее применению к договору с участием потребителя, определяется по общим правилам настоящего Кодекса о праве, подлежащем применению к договору.

Ст. 1213 ГК РФ:

1. При отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению к договору в отношении недвижимого имущества, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно связан, считается, если иное явно не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится недвижимое имущество.

2. К договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право.

Ст. 1214 ГК РФ:

1. Выбор права, подлежащего применению к договору о создании юридического лица и к договору, связанному с осуществлением прав участника юридического лица, не может затрагивать действие императивных норм права страны места учреждения юридического лица по вопросам, указанным в пункте 2 статьи 1202 настоящего Кодекса.

2. При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору о создании юридического лица и к договору, связанному с осуществлением прав участника юридического лица, применяется право страны, в которой учреждено или подлежит учреждению юридическое лицо.

Соглашения сторон о подлежащем применению праве не является обязательным элементом механизма коллизионного регулирования.

Соглашение может отсутствовать:

1. Чаще всего соглашение отсутствует, когда отсутствует консенсус о применимом праве. Каждая сторона заинтересована в применении своего права к контракту.

2. Сосредоточение усилий сторон на заключение договора и формирование его содержания.

3. Неосознание трансграничной природы самих договорных отношений.

4. Юридическая неосведомленность.

При отсутствии соглашения сторон, юрисдикционный орган будет решать вопрос о применимом праве на основе коллизионных норм.

Для этой сферы отношений характерно гибкое коллизионное регулирование. Используемые в национальном праве коллизионные привязки позволяют установить прочную связь заключенного договора с той или иной правовой системой.

Основной массив коллизионных норм сосредоточен в ст. 1211 ГК РФ, где заложен дифференцированный подход к трансграничным договорным отношениям и коллизионному регулированию.

Общее правило применимо к 19 выделенным типам гражданско-правовых договоров. Они подчиняются праву страны, где на момент заключения договора имеет место жительство или основное место деятельности сторона, осуществляющая исполнение, являющееся решающим для соответствующего вида договора.

Если заключается возмездный гражданско-правовой договор, то презюмируется центральное исполнение - это исполнение, за которое должна производиться оплата.

Специальный подход характерен для отдельных видов гражданско-правовых договоров в силу присущей им специфики:

1. Договор строительного подряда, договор на выполнение проектных и изыскательских работ подчиняется праву страны, в которой преимущественно создаются материальные результаты.

2. Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) подчиняется праву страны, где преимущественно осуществляется деятельность такого товарищества.

3. Договоры, заключаемые на бирже или торгах, подчиняются праву страны места нахождения биржи или места проведения торгов.

4. Договор возмездного оказания услуг подчиняется праву страны, в которой проживает или осуществляет свою деятельность исполнитель услуги на момент заключения договора.

5. Договоры о предоставлении исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Здесь несколько договорных конструкций: договор коммерческой концессии, договор об отчуждении исключительного права и лицензионный договор.

Они подчиняются или праву страны, на территории которой действует передаваемое исключительное право (это касается договора об отчуждении исключительного права) или праву страны, на территории которой осуществляется использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Если передаваемого право или результат используются на территории нескольких стран, применяется личный закон обладателя исключительного права.

6. Смешанный гражданско-правовой договор может подчиняться праву, определяемому для каждого элемента договора в отдельности. При отсутствии такой возможности, применяется привязка к праву страны, с которой договор имеет наиболее тесную связь.

Это национальное коллизионное регулирование дополняется конвенционным регулированием. Положения международных договоров имеют приоритет перед коллизионными нормами национального законодательства.

Например, некоторые региональные многосторонние договоры о правовой помощи для стран членов СНГ (например, Минское соглашение 1993 г.), а также двусторонние договоры о правовой помощи продолжают оперировать коллизионными привязками, которые не отвечают современным тенденциям развития коллизионного права. Такой привязкой выступает право места совершения сделки. Под местом совершения сделки в РФ будет пониматься место жительства или место нахождения лица, направившего оферту, если иное не вытекает из условий самой сделки.

Впервые в отечественном коллизионном праве определено содержание обязательственного статута (ст. 1215 ГК РФ) - права, применимого к отношениям, осложненным иностранным элементом.

Согласно ст. 1215 ГК РФ правом, подлежащим применению к договору в соответствии с правилами статей 1210 - 1214, 1216 ГК РФ, определяются, в частности:

1) толкование договора;

2) права и обязанности сторон договора;

3) исполнение договора;

4) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;

5) прекращение договора;

6) последствия недействительности договора.

Данный перечень не является исчерпывающим и на практике может быть расширен. На основании обязательственного статута могут разрешаться иные вопросы, связанные с заключением и исполнением международного контракта, например основания и порядок уплаты процентов (ст. 1218 ГК), исковая давность (ст. 1208 ГК) и др.

В силу прямого указания закона в договорный статут не входят вопросы сделкоспособности сторон договора, представительства и доверенности на совершение договора, форма договора и вещные права на имущество, ставшее предметом договора, личный статут юридического лица. Они имеют самостоятельное коллизионное регулирование.

Отдельным видом гражданско-правовых договоров в ГК РФ посвящены отдельные статьи. Это договоры с участием потребителя, договоры о создании юридического лица, корпоративные договоры, договоры по поводу недвижимого имущества. К ним правила статьи 1211 ГК РФ не подлежат применению.

Договоры с участием потребителя. Необходимость их отдельного выделения диктуется стремлением законодателя предоставить наибольшую правовую защиту контрагенту профессиональной стороны.

Под потребителем в РФ понимается физическое лицо, имеющее намерение заказать, приобрести или заказывающее, приобретающее, использующее товары, работы, услуги для личных, семейных, домашних или иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

К договору с участием потребителя, как и к иным гражданско-правовым договорам, применяется право, избранное сторонами договора. Но этот выбор подвергается определенным ограничениям, в частности, не могут исключаться императивные норм права страны места проживания потребителя, если контрагент потребителя осуществляет свою профессиональную деятельность в стране домициля потребителя или сосредотачивает усилие на направление такой деятельности этой страны.

Под императивными нормами должны пониматься в первую очередь правила Закона РФ «О защите прав потребителей 1992 г., а также действующие в этой сфере подзаконные акты. В частности, это нормы:

а) устанавливающие права потребителя на безопасность товара, работы, услуги;

б) устанавливающие права потребителя на информацию, которая должна предоставляться на русском языке;

в) устанавливающие для изготовителя, продавца, исполнителя обязанности по установлению гарантийных сроков;

г) устанавливающие ответственность указанных субъектов за нарушение прав потребителей; устанавливающие способы защиты нарушенных прав потребителя и другие.

Ограничение принципа автономии воли сторон касается любых договоров с участием потребителя за исключением:

1. Договора перевозки. В этой сфере очень развито международное договорное регулирование. Видимо отсюда законодатель и исходил.

2. Договоры о выполнении работ, оказании услуг, если работа должна быть выполнена, а услуга оказана исключительно в иной стране, чем страна места жительства потребителя.

Особая оговорка делается в отношении договора на туристическое обслуживание. Эти изъятия не распространяются на договоры в сфере туристического обслуживания.

Договор о создании юридического лица - это соглашение учредителей, определяющее порядок совместной деятельности по созданию правосубъектного образования. Условие участия учредителей в формировании имущества юридического лица, в деятельности юридического лица, условия и порядок распределения прибыли (убытков), условиях выхода учредителей (участников) из состава юридического лица.

Для отдельных организационно-правовых форм юридических лиц договор о создании юридического лица является учредительным договоров. Это для хозяйственных товариществ.

Для иных организационно-правовых форм договор о создании юридического лица рассматривается как организационный договор.

Договор о создании юридического лица подчиняется праву, избранному учредителями, которое не касается вопросов, составляющих содержание личного статута юридического лица (п. 2 ст. 1202 ГК РФ). Вопросы, перечисленные в указанной норме, будут подчиняться закону места учреждения юридического лица. Этот же принцип будет применяться и присутствии соглашения сторон о применимом праве.

Корпоративный договор - это договор об осуществлении членских или корпоративных прав. К нему применяются те же правила, что и к договору об учреждении юридического лица.

Договоры в отношении недвижимого имущества (ст. 1213 ГК РФ).

Для решения вопроса о применимом к таким договорам праве, необходимо определить квалификацию имущества. В РФ она должна определяться в соответствии с правом, применимым к вещным правам (ст. 1205 ГК РФ). Привязка - право места нахождения имущества.

Далее необходимо выяснить место нахождения объекта. Если договор заключается в отношении недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, к такому договору применяется российское право.

Если недвижимое имущество находится за пределами РФ и в соответствии с правом места его нахождения относится к недвижимому, договор подчиняется или праву, избранному сторонами, а при отсутствии соглашения - праву страны, с которой договор наиболее тесно связан. Презюмируется установление наиболее тесной связи договора с правом той страны, где находится недвижимое имущество. Иное может вытекать из закона, условий, существа договора, совокупности обстоятельств дела.