2. Способы выражения соглашения о выборе применимого права

Соглашение может быть прямо выражено, но обычно в контрактах используются формулировки «по вопросам, не урегулированным контрактом, применяется право...» или с очевидностью вытекать из иных условий договора, совокупности обстоятельств дела.

Гипотетическая, предполагаемая воля не подлежит обсуждению, что направлено на предотвращение навязывания мнения суда о том, какое право могло быть выбрано сторонами.

Соглашение о применимом праве может выражаться путем включения в контракт условия о применимом праве. Такое соглашение рассматривается как оговорка о применимом праве.

Оно может быть выражено путем заключения отдельного соглашения.

Может быть дана в контракте ссылка на документ, содержащий условие о применимом праве. Как правило, это другой договор, заключённый с участием тех же лиц.

О наличии соглашения может свидетельствовать и совокупность обстоятельств дела. К таким обстоятельствам обычно относятся предшествующие договору переговоры, переписку, место заключения, исполнения договора, язык контракта, валюту платежа, использование стандартных форм договора, свойственных определенной правовой системе.

О наличии соглашения о применимом праве может указывать и поведение участников правоотношения - конклюдентное соглашение. В частности, к конклюдентному соглашению относится ссылка на право одного и того же государства в исковом заявлении, отзыве на исковое заявление, встречном исковом заявлении.

Выбор компетентного суда для рассмотрения возникших споров не свидетельствует о существовании соглашения о применимом материальном праве страны суда.

Нередко в контрактах встречаются ссылки на применение права истца или права ответчика. В правоприменительной практике нашел отражение подход, в соответствии с которым применимое право не может определяться на основании обстоятельства, которое может наступить в будущем.

Не допускается наделение только одной стороны контракта избрать применимое право, поскольку это договорное отношение.

3. Выбор права в части договора

Стороны могут подчинить заключенный договор избранному праву в целом и осуществить выбор применимого права для отдельных частей договора. Это нарушение единства обязательственного статута. В судебной практике не учитывается осуществленный выбор без указания на то, какие части контракта подчиняются избранному праву. В этом случае суды признают отсутствующим соглашение о применимом праве и устанавливают его самостоятельно при помощи коллизионных норм.

Толкование термина «право подлежащее применению». Избрано может только право действующего государства и международные договоры, вступившие в силу. ГК РФ не дает прямого ответа на вопрос что понимать под термином «право». Означает ли это применение национального права какого-либо государства или можно применять транснациональное право - lex mercatoria. Но ответ на этот вопрос можно получить, обратившись к статье 1186 ГК РФ. Там есть 2 правила, раскрывающих термин право подлежащее применению:

1. Право подлежащее применению определяется на основании международного договора, ГК РФ, иных законов и признаваемых в РФ обычаев.

2. Споры по обязательствам могут рассматриваться не всегда государственными судами. Особенности определения права подлежащего применению международным коммерческим арбитражем устанавливаются законом РФ об МКА.

В соответствии со ст. 28 Закона РФ «Об МКА», третейский суд разрешает спор в соответствии с нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора.

Термин «нормы права» охватывает как нормы, составляющие часть какой-либо национальной части, а также нормы права разработанные на международном уровне и являющиеся транснациональными.

Ограничения автономии воли. Принцип автономии воли сторон не распространяется на отдельные виды договоров:

1. Договоры в отношении недвижимого имущества, находящегося на территории РФ. К такими договорам в силу п. 2 ст. 1213 ГК РФ подлежит применению российское право.

2. Договор о создании юридического лица, корпоративные договоры подчиняются императивным нормам права страны, где учреждено юридическое лицо и которые определяет содержание личного статута юридического лица (ст. 1214 и ст. 1202 ГК РФ).

3. Договоры с участием потребителя. Избранное право не может затрагивать действие императивных норм права страны места жительства потребителя.

Если на момент заключения соглашения о применимом праве из совокупности обстоятельств дела следует, что договор связан только с одной стороной, право, избранное сторонами не может устранить действие императивных норм права страны, с которой договор был реально связан.