20. Установление содержания и применение иностранного права

Ст. 1191 ГК РФ:

1. При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

2. В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Российской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов.

Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм.

По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, обязанность по предоставлению сведений о содержании норм иностранного права может быть возложена судом на стороны.

3. Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые в соответствии с настоящей статьей меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право.

Необходимость в определении нормативной основы для разрешения вопроса, касающегося существа трансграничного отношения, возникает в связи с разрешением коллизионной проблемы в пользу применения иностранного права.

Иностранное право заранее неизвестно, правоприменительный орган не обязан знать его содержание, как то или иное частноправовое отношение регулируется, но по должности должен установить и применить иностранное право, наложить его на те фактические обстоятельства, которые имеют место быть.

В разных правопорядках сложились свои подходы к решению этой проблемы:

1. Характерен для стран общего права, где выявление содержания иностранного права - это вопрос факта. Бремя доказывания фактов лежит на сторонах процесса, суд только дает оценку представленным доказательствам. Если стороны ссылаются на иностранное право, они должны убедить суд в содержании иностранного права.

2. Для большинства европейских стран характерен иной подход, в соответствии с которым суд или иной правоприменитель должны применять иностранное право так, как оно действует в стране происхождения. Иностранное право устанавливается в соответствии с официальным толкованием, доктриной и практикой применения, сложившейся в соответствующем иностранном государстве. Тот же самый подход определен в ГК РФ.

Способы установления содержания иностранного права:

1. Обращение в Минюст;

2. Обращение в МИД;

3. Если третейское разбирательство – обращение в Торгово-промышленную палату (ТПП РФ);

4. Обращение в научные учреждения;

5. Обращение в посольства и консульства;

6. Обращение в компетентные органы соответствующего иностранного государства;

7. Привлечение экспертов и специалистов.

Большое значение приобретает и развитие международного сотрудничества. Для государств-участников Европейской конвенции об информации относительно иностранного законодательства (1968 г., Для России вступила с илу в 1991 г.) имеет большое значение порядок получения правовой помощи, установленный данным международным соглашением. Договаривающиеся государства предоставляют друг другу сведения о действующем (действовавшем) на их территории внутреннем законодательстве, сложившейся практике его применения. Тут имеют значение договоры о правовой помощи и региональные соглашения для государств-членов СНГ (в частности, Киевское соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г. (Россия ратифицировала в 1992) и Минская Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года).

В соответствии с ранее действовавшим на территории РФ законодательством, суды могли возложить бремя доказывания норм содержания иностранного права на стороны по требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности. Сегодня стороны будут по требованию суда предоставлять только сведения о содержании тех норм иностранного права, на которые они ссылаются.

Если иностранное право оказывается невыясненным в должной мере, возникает вопрос о тех последствиях, которые должны наступить в случае неустановления иностранного права. Тут тоже разные подходы к решению вопроса:

1. В одних юрисдикциях в такой ситуации отказ в иске. Такой подход свойственен странам общего права, где суд находится в пассивной позиции.

2. Если смысл применяемого акта остается неясным, в такой ситуации благоразумно считать иностранное право неустановленным, что в свою очередь оправдывает применение национального права суда. Такой подход характерен для РФ.

Если иностранное право применено неправильно, например, искаженно понят смысл применяемого акта, применен не тот акт или не применен акт, подлежащий применению. В этом случае появляется основание для ревизии принятого судом решения.