10. Международный торговый обычай, обыкновение, заведенный порядок: проблема разграничения

В современном праве под международным торговым обычаем понимается правило поведения, сложившееся в практике международного торгового оборота, в результате многократного воспроизведения одних и тех же действий субъектами торговых отношений.

От торговых обычаев отличаются торговые обыкновения. Они не имеют широкого распространения среди участников торгового оборота, складываются в практике торговых сделок конкретных субъектов и определяют детали этих сделок. Обыкновение регулирует взаимоотношения сторон только в случаях, когда стороны в той или иной форме признали необходимым следование обыкновениям.

Заведённый порядок – это синоним обыкновения.

11. Понятие коллизионной нормы, ее особенности

Коллизионная норма - это разновидность правовых норм, являющихся характерной особенностью МЧП. Коллизия с латинского - конфликт, столкновение или противоречие. О коллизиях принято говорить, когда на регулирование трансграничного частноправового отношения претендует несколько национальных правопорядков.

Коллизионная норма - это правило, которым разрешается в МЧП коллизионная проблема, т.е. происходит отыскание определенного правопорядка.

Какова природа таких норм? Коллизионная норма не регулирует спорное отношение по существу в силу того, что является отсылочной правовой нормой, но регулятивная функция таких правил состоит в том, что они приводят в действие материально-правовую норму, к которой отсылают. По сути это предпосылка действия материально-правовой нормы.

***Таким образом, регулятивность коллизионных норм заключается в следующем: 1. Они не просто отсылают к определенной правовой системе, а отыскивают право, которое наиболее приемлемо для регулирования соответствующих отношений, т.е. участвуют в механизме правового регулирования.

2. Регулятивная роль коллизионных норм состоит в их возможности служить основанием применения материальных норм иностранного права.

3. Регулятивное воздействие коллизионной нормы заключается, прежде всего, в том, что выбор права, обусловленный ею, представляет собой правило, от которого нельзя отступить (с учетом, естественно, содержания имеющихся в ней предписаний, которые определяют ее юридическую силу) ни сторонам, ни правоприменительным или иным органам конкретного государства.

Коллизионные нормы сочетают публично-правовые и частноправовые элементы. ***Это вообще давний спор об их природе, до революции определяли их как публично-правовые, потому что считалось, что они обращаются к юрисдикционным органам, после революции стали говорить об их исключительно частноправовой природе. Публично-правовые элементы вторичны, производны и создаются государством и обращены к юрисдикционным органам, применяющим эти нормы - суду, органам опеки, нотариусам, органам ЗАГСа и т.д.

Совокупность правовых норм, действующих в каждом государстве, образует коллизионное право. Согласно п. «п» ст. 71 Конституции РФ федеральное коллизионное право находится в исключительном ведении РФ.