12. Частно-юридические методы и методы других наук в науке государственного (конституционного) права.

Понятием частно-научные методы познания обозначаются многочисленные методы, разработанные конкретными науками. При исследовании предмета науки конституционного права широко применяются исторический подход, методы формальной логики, социологические и статистические методы. В совокупности с другими методами они позволяют не только получить новое знание о предмете исследования, но и проверить его достоверность эмпирическим путем.

Специальные методы исследования предмета науки конституционного права являются по своему характеру юридическими. В их состав входят: формально-юридический метод, методы толкования права, метод конституционно-правового моделирования, метод правотворческого эксперимента и сравнительно-правовой метод. С помощью этих методов познается содержание норм конституционного права, постигается их смысл, обосновывается с научных позиций их правильное понимание, раскрывается структура правовых норм, дается характеристика юридической формы их внешнего выражения.

Особое значение в науке конституционного права имеет сравнительно-правовой (компаративный) метод исследования. Использование этого метода создает дополнительные возможности как для глубокого и всестороннего исследования отраслей конституционного права России и зарубежных стран, так и для установления общих закономерностей развития теории и практики конституционализма в целом.

Объектами сравнительно-правового исследования служат:

1) конституционные нормативные правовые акты;

2) конституционно-правовой институт;

3) конкретная конституционно-правовая норма;

4) правила законодательной техники, используемая терминология, процедура подготовки и принятия конституции, законов и иных нормативных правовых актов.

Применение сравнительно-правового метода позволяет обнаружить и исследовать общее и особенное в содержании институтов и конкретных норм конституционного права, определить сходство и различие между отраслями конституционного законодательства и правилами законодательной техники России и зарубежных стран, оценить их преимущества и недостатки, заимствовать положительный опыт конституционно-правового регулирования общественных отношений.

Результаты сравнительно-правовых исследований используется для обеспечения законодательных органов государственной власти России необходимой информацией, разработки научно обоснованных предложений и рекомендаций по совершенствованию конституционного законодательства, законодательной техники, подготовки концепций и проектов конкретных законодательных и иных нормативно-правовых актов, выработки межгосударственных соглашений.

13. Источники отрасли государственного (конституционного) права россии: понятие и система. Особенности источников государственного (конституционного) права в зарубежных государствах.

Под источниками конституционного права понимаются юридические формы, способы установления и выражения действующих конституционно-правовых норм, регулирующих общественные отношения, составляющие предмет конституционного права как отрасли национальной системы права.

Мировая конституционно-правовая практика выработала множество источников конституционного права. Среди них; нормативный правовой акт, правовой обычай, судебный прецедент, нормативный договор, священные писания и предания, партийно-государственные акты, правовая доктрина, юридическая практика, общепризнанные принципы и нормы международного права.

Разберем несколько из них:

1. Нормативный правовой акт. Он представляет собой официальный документ, принятый на референдуме или специально уполномоченным на то органом государственной власти или органом местного самоуправления, который содержит конституционно-правовые нормы. Акты должны находиться в иерархической соподчиненности, вступить в законную силу и быть опубликованными или доведенными до сведения исполнителей в ином порядке, установленном нормами права.

А) Верхнюю ступень в иерархической лестнице нормативных правовых актов занимает конституция. Она обладает высшей юридической силой по отношению к законам и подзаконным актам, внутригосударственным и международным договорам нормативного характера. В ней закрепляются нормы, которые являются исходными для всех других источников конституционного права.

Б) Во многих странах важнейшим источником конституционного права является конституционный закон. Его можно определить как принятый парламентом или на референдуме нормативный правовой акт, которым вводится в действие конституция или вносятся в нее изменения и дополнения, или закрепляются посредством бланкетных норм правовые институты, обозначенные в тексте самой конституции.

Конституционные законы о внесении изменений и дополнений в конституцию обладают высшей юридической силой. Объясняется это тем, что поправки и дополнения, вносимые в конституцию, инкорпорируются в ее текст или даются в приложении. В этой связи конституционные законы обладают такой же юридической силой, как и сами конституции.

В) Значительными особенностями отличаются конституционные законы, принимаемые по вопросам, исчерпывающий перечень которых установлен в содержании самой конституции. Это Федеральные Конституционные законы.

Конституционные законы принимаются в особом, усложненном порядке, под стать самой конституции. Поэтому они обладают верховенством по отношению ко всем другим законам и иным нормативным правовым актам. Над ними стоит лишь одна конституция, которая характеризуется более квалифицированными формально-юридическими признаками.

Г) Важнейшие нормы конституционного права содержатся и в обычных парламентских законах, которые принимаются в установленном порядке по неограниченному кругу вопросов. Депутаты парламента самостоятельно, без управомочивающей нормы конституции решают какую группу общественных отношений следует урегулировать путем издания обычного закона. В странах с развитой системой непосредственной демократии законы, содержащие нормы конституционного права, принимаются не только парламентом, но и на референдуме. Особенно это характерно для Швейцарии, где проведение референдума по важнейшим законопроектам зависит не от властей, как в большинстве государств мира, а от самого народа.

Законы, принятые в результате всенародного голосования, получили в юридической литературе название референдных. По своей юридической силе они ничем не отличаются от обычных парламентских законов. Разница состоит лишь в том, что такие законы могут быть изменены, дополнены и отменены только на референдуме.

Далее идут подзаконные акты как источники КП.

А) Важным источником конституционного права являются акты главы государства, содержащие конституционно-правовые нормы. В соответствии со ст. 90 Конституции РФ Президент Российской Федерации издает указы и распоряжения, отдельные из которых содержат конституционно-правовые нормы. К числу таких актов относится Указ Президента РФ от 24 декабря 1993 г. «О мерах по приведению законодательства Российской Федерации в соответствие с Конституцией Российской Федерации».

Б) Правовые акты правительств современных демократических государств, как правило, не содержат конституционно-правовых норм. В России одним из немногих исключений является Постановление Правительства РФ от 24 марта 2000 г. «Об утверждении Единого перечня коренных малочисленных народов Российской Федерации», которое служит нормативной базой реализации конституционно-правового статуса коренных малочисленных народов.

В федерациях в качестве источников конституционного права выступают наряду с нормативными правовыми актами центральных властей конституции, законы и подзаконные акты субъектов федерации.

В России виды и состав источников конституционного права субъектов Федерации определяются Конституцией РФ и заглавными актами конституционного законодательства каждого из субъектов федеративного государства. Согласно ст. 66 Конституции РФ республики принимают свои конституции, а края, области, города федерального значения, автономная область и автономные округа - уставы.

Конституции и уставы субъектов Российской Федерации являются основными законами, обладающие высшей юридической силой в системе регионального законодательства.

2. Правовой обычай. Он представляет собой форму существования, выражения и преобразования различных по своему содержанию социальных норм, признанных субъектами общественных отношений или санкционированных государством, которые сложились путем постоянного применения одних и тех же правил к однородным случаям жизни.

Самостоятельным видом правовых обычаев является конституционный обычай. Обычай — это вид традиции:

1. Бытовая.

2. Направленная урегулирование конфликтов — обычай.

В зависимости от оснований формирования обычаев государствоведы различают конституционные соглашения, традиционные правовые обычаи и парламентские обычаи.

1) Конституционные соглашения получили широкое распространение в Великобритании и других англосаксонских странах. Они складываются на основе законодательных положений и практики деятельности органов государственной власти, нормы которых субъекты конституционных отношений соглашаются на принципах консенсуса считать правовыми, обязательными к исполнению.

2) Традиционный правовой обычай складывается в результате длительного и единообразного применения субъектами общественных отношений одних и тех же правил к однородным случаям жизни. В отличие от конституционных соглашений они формируются при отсутствии правовых норм, составляющих для них законодательную базу.Традиционные обычаи как источники конституционного права преимущественно содержат нормы, закрепляющие основы статуса коренного народа страны, порядок престолонаследия и т.д.

Сложившиеся в обществе обычаи приобретают конституционно-правовые свойства, наделяются юридической силой лишь при условии их прямого или косвенного санкционирования государством. Санкционирование может осуществляться путем закрепления в конституции отсылочных норм о применении обычаев для урегулирования определенных социальных ситуаций, признания в законе факта их существования, судебной защиты конкретных обычаев.

3) Особой разновидностью конституционных обычаев является парламентский обычай, который складывается в процессе многолетней деятельности высшего органа законодательной власти страны. В них содержатся процедурно-процессуальные нормы конституционного права, регулирующие отдельные стороны деятельности парламента. Так, мировая парламентская практика, признавая старинный обычай уважения старших по возрасту лиц, выработала правило о порядке открытия первого заседания парламента или его палаты каждого нового созыва.

3. Судебный прецедент. Его можно определить как решение вышестоящего суда по конкретному делу, которое является обязательным для всех нижестоящих судов при рассмотрении ими аналогичных дел в будущем. Прецедент служит материально-правовым основанием для принятия судом решения по аналогии. В странах англосаксонской правовой системы судебный прецедент наряду с законом занимает одно из ведущих мест в иерархии источников конституционного права. В России только начался процесс становления судебного прецедента как полноценного источника конституционного права.

4. Нормативный договор. Традиционно под договором понимается соглашение сторон (участников) об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей в той или иной сфере общественных отношений.

Бывают федеративные договоры. Федеративные договоры могут быть системообразующие, когда путем заключения договора создается государство. Системообразующие договоры могут быть: интегративными, альтернативными. Интегративные договоры — это такие, когда из двух субъектов образуется один единый субъект; альтернативный— договор о перераспределении компетенции между властью, вследствие которого унитарное государство становится федеративным.

14. АКТЫ РЕФЕРЕНДУМА КАК ИСТОЧНИК ГОСУДАРСТВЕННОГО (КОНСТИТУЦИОННОГО) ПРАВА, ИХ СПЕЦИФИКА И ЮРИДИЧЕСКАЯ СИЛА. ЦЕЛЕСООБРАЗНОСТЬ И НЕОБХОДИМОСТЬ СУЩЕСТВОВАНИЯ ДАННОЙ ГРУППЫ ИСТОЧНИКОВ ГОСУДАРСТВЕННОГО (КОНСТИТУЦИОННОГО) ПРАВА. ДОПУСТИМОСТЬ АКТОВ РЕФЕРЕНДУМА В СИСТЕМЕ ИСТОЧНИКОВ КОНСТИТУЦИОННОГО ПРАВА РОССИИ.

 Дискуссионным является и отнесение к источникам конституционного права решений референдумов. Действует Федеральный конституционный закон от 28 июня 2004г. №5-ФКЗ "О референдуме Российской Федерации". Статья 83 ФКЗ «О референдуме» закрепляет, что решение, принятое на референдуме, вступает в силу со дня официального опубликования Центральной избирательной комиссией Российской Федерации результатов референдума. Решение, принятое на референдуме, является общеобязательным и не нуждается в дополнительном утверждении. Решение, принятое на референдуме, действует на всей территории Российской Федерации. Решение, принятое на референдуме, может быть отменено или изменено не иначе как путем принятия решения на новом референдуме, если в самом решении не указан иной порядок отмены или изменения такого решения. Если для реализации решения, принятого на референдуме, требуется издание нормативного правового акта, федеральный орган государственной власти, в компетенцию которого входит данный вопрос, обязан в течение 15 дней со дня вступления в силу решения, принятого на референдуме, определить срок подготовки этого нормативного правового акта, который не должен превышать три месяца со дня принятия решения на референдуме.

Раньше существовала точка зрения, что высшей юридической силой является акт референдума. Эта точка зрения особенно доминировала во время перестройки. Конституция это очень сложный правовой акт и его может оценить человек, обладающий высоким правосознанием, при референдуме же действует массовое правосознание с очень низким уровнем правовой культуры. Референдумы необходимо проводить по вопросам, где представление о сущности закона не необходимо, например, закон об абортах. Референдум - это категоричное голосование, за весь документ только отвечая да/нет. Конституция не только целый акт, но необходимо вынести каждую статью на обсуждение, но на референдуме этого сделать невозможно. Из вышеприведенных доводов следует, что акт референдума — это худший способ принятия закона

15. САНКЦИОНИРОВАННЫЕ ОБЫЧАИ И ТРАДИЦИИ КАК ИСТОЧНИКИ ГОСУДАРСТВЕННОГО (КОНСТИТУЦИОННОГО) ПРАВА. ПОНЯТИЕ, ВИДЫ, СПОСОБЫ САНКЦИОНИРОВАНИЯ. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ И ПРАКТИЧЕСКИЕ ПРОБЛЕМЫ. ИСПОЛЬЗОВАНИЕ САНКЦИОНИРОВАННЫХ ОБЫЧАЕВ И ТРАДИЦИЙ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ.

2. Правовой обычай. Исторически сложившееся путем многократного применения правило поведения или правовая норма, которая применяется для регулирования сходных правоотношений, и которая санкционирована государством.

Самостоятельным видом правовых обычаев является конституционный обычай. Обычай — это вид традиции:

1. Бытовая.

2. Направленная урегулирование конфликтов — обычай.

В зависимости от оснований формирования обычаев государствоведы различают конституционные соглашения, традиционные правовые обычаи и парламентские обычаи.

1) Конституционные соглашения получили широкое распространение в Великобритании и других англосаксонских странах. Они складываются на основе законодательных положений и практики деятельности органов государственной власти, нормы которых субъекты конституционных отношений соглашаются на принципах консенсуса считать правовыми, обязательными к исполнению.

2) Традиционный правовой обычай складывается в результате длительного и единообразного применения субъектами общественных отношений одних и тех же правил к однородным случаям жизни. В отличие от конституционных соглашений они формируются при отсутствии правовых норм, составляющих для них законодательную базу. Традиционные обычаи как источники конституционного права преимущественно содержат нормы, закрепляющие основы статуса коренного народа страны, порядок престолонаследия и т.д.

Сложившиеся в обществе обычаи приобретают конституционно-правовые свойства, наделяются юридической силой лишь при условии их прямого или косвенного санкционирования государством. Санкционирование может осуществляться путем закрепления в конституции отсылочных норм о применении обычаев для урегулирования определенных социальных ситуаций, признания в законе факта их существования, судебной защиты конкретных обычаев.

3) Особой разновидностью конституционных обычаев является парламентский обычай, который складывается в процессе многолетней деятельности высшего органа законодательной власти страны. В них содержатся процедурно-процессуальные нормы конституционного права, регулирующие отдельные стороны деятельности парламента. Так, мировая парламентская практика, признавая старинный обычай уважения старших по возрасту лиц, выработала правило о порядке открытия первого заседания парламента или его палаты каждого нового созыва. В России первое заседание Государственной Думы открывает старейший по возрасту депутат.

Способы санкционирования:

1) Государственное санкционирование правового обычая означает наделение его юридической силой, свойством государственной обязательности общественного отношения, ранее не обладавшего этим качеством.

2) Судебное (правоприменительное) санкционирование. Правоприменительный способ санкционирования реализуется посредством закрепления обычая в судебном решении.

3) «Молчаливое» санкционирование.