"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

<23> Официальный сайт HKIAC: http://www.hkiac.org/about-us (дата посещения - 05.03.2018).

<24> Официальный сайт SIAC: http://siac.org.sg/2014-11-03-13-33-43/about-us (дата посещения - 05.03.2018).

Украинский Закон "О третейских судах" 2004 г., регулирующий только внутренние арбитражные разбирательства <25>, оговаривает, что ни постоянно действующие арбитражные суды, ни суды ad hoc не обладают статусом юридического лица. Как и в России, деятельность Международного коммерческого арбитражного суда и Морской арбитражной комиссии при ТПП Украины, которые являются ведущими арбитражными центрами Украины, регулируется отдельными Положениями, являющимися приложениями к Закону Украины "О международном коммерческом арбитраже" 1994 г. <26>.

--------------------------------

<25> Закон Украины от 11.05.2004 N 1701-IV "О третейских судах". Перевод ст. 1 "Сфера применения этого Закона" на рус. яз.: http://arb.ucci.org.ua/legalbase/zak_tret_sud2004r.pdf (дата посещения - 05.03.2018).

<26> Закон Украины от 24.02.1994 "О международном коммерческом арбитраже" с приложениями 1

и2: http://www.lawyersukraine.com/sites/default/files/04_Law_Ukraine.pdf (дата посещения - 05.03.2018).

ВГондурасе Закон оговаривает, что постоянные арбитражные центры входят в головную организацию и не имеют самостоятельного статуса юридического лица <27>.

--------------------------------

<27> Закон Гондураса от 29.12.2000 N 161-2000 "О консилиации и арбитраже".

В Перу арбитражные институты должны иметь статус юридического лица, при этом они могут быть и коммерческими, и некоммерческими организациями <28>.

--------------------------------

<28> Закон Перу от 28.06.2008 N 1071 "О нормах арбитража".

В Уганде арбитражный Закон предусматривает создание Центра арбитража и разрешения споров. Как следует из Закона, данный центр является "постоянно действующим юридическим лицом, имеет печать и. может самостоятельно быть истцом и ответчиком в суде, осуществлять денежные заимствования, приобретать и распоряжаться имуществом и осуществлять любую иную деятельность юридического лица" <29>.

--------------------------------

<29> Закон Уганды от 19.05.2000 "Об арбитраже и консилиации".

8.3.Создание арбитражного института

8.3.1.Субъекты создания арбитражных институтов

Вслучае, когда государство решает регулировать вопрос о наделении лиц правоспособностью создавать постоянные арбитражные учреждения, это, как правило, проявляется либо в установлении определенного перечня (с разной степенью детализации) организаций, уполномоченных на создание арбитражных учреждений, либо, в дополнение к такому перечню, в установлении зеркального запрета. За исключением Казахстана и Никарагуа, которые в этом смысле выбиваются из общей картины, право создавать арбитражные институты обычно закрепляется за юридическими лицами. При этом следует отметить, что если в одних юрисдикциях учредителем может быть только некоммерческая и/или неправительственная организация или ассоциация членов, преследующих аналогичные цели, то в других

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

им может являться частная компания или общественное учреждение, включая министерства и университеты.

Российский опыт

ВРоссии ПДАУ могут создаваться только некоммерческими организациями при условии получения ими такого права на основании акта Правительства РФ (п. п. 1, 4 ст. 44 Закона об арбитраже). В развитие этого положения Закон запрещает создание ПДАУ органами государственной власти, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления, государственными и муниципальными учреждениями, государственными компаниями, политическими партиями и религиозными организациями, а также адвокатскими образованиями и адвокатскими палатами субъектов РФ и Федеральной палатой адвокатов РФ, нотариальными палатами и Федеральной нотариальной палатой (п. 2 ст. 44 Закона об арбитраже).

Вотличие от других юрисдикций Закон об арбитраже содержит требование, согласно которому конфликт интересов должен отсутствовать не только в отношении арбитров, но и в отношении самого арбитражного учреждения. Наличие конфликта презюмируется в случаях, когда сторона спора одновременно является:

1)некоммерческой организацией, при которой создано постоянно действующее арбитражное учреждение;

2)учредителем (участником) некоммерческой организации, при которой создано постоянно действующее арбитражное учреждение (за исключением некоммерческих организаций с числом участников более ста), или лицом, фактически определяющим действия некоммерческой организации, при которой создано постоянно действующее арбитражное учреждение <30>;

--------------------------------

<30> Напомним, что до вступления в силу Закона об арбитраже Конституционный Суд имел возможность высказаться в защиту так называемых "карманных" судов, отмечая, что положения закона "не предполагают отказ в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда на том лишь основании, что сторона, в пользу которой оно принято, является одним из учредителей автономной некоммерческой организации, при которой создан данный третейский суд". Эта позиция также была поддержана Верховным Судом (Определение ВС РФ от 24.02.2015 по делу N 304-ЭС14-495, А67-1587/2014 // СПС "КонсультантПлюс"). Новый Закон поставил точку в дискуссии о возможности наличия конфликта интересов при создании и осуществлении деятельности арбитражных институтов.

3) лицом, к компетенции которого относится решение вопросов, связанных с назначением, отводом или прекращением полномочий арбитров, или его близким родственником, а также организацией, в которой данное лицо имеет право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50% голосов в высшем органе этой организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального органа этой организации (ст. 46 Закона об арбитраже).

Иностранные институты также имеют право администрировать арбитражи на территории России при условии получения ими права на осуществление функций ПДАУ. При этом решения, принятые под эгидой иностранного арбитражного института в отсутствие такого права, рассматриваются как арбитражные решения, принятые арбитражным трибуналом ad hoc. Иностранный арбитражный институт может получить такой статус только при наличии "широко признанной международной репутации" (п. 12 ст. 44 Закона об арбитраже). Согласно Отчету о деятельности Совета по совершенствованию третейского разбирательства на март 2018 г. ни один иностранный центр не был зарегистрирован в качестве ПДАУ.

Зарубежный опыт

Украинский Закон "О третейских судах" допускает создание в стране ПДТС на базе следующих организаций: всеукраинских некоммерческих и общественных организаций, всеукраинских организаций работодателей, товарных и фондовых бирж и саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг, торгово-промышленных палат, всеукраинских ассоциаций кредитных

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

союзов, Центрального объединения потребительских союзов Украины, бизнес-ассоциаций, в том числе банков. Такого права лишены правительственные агентства и муниципальные власти.

В Казахстане Закон "Об арбитраже" 2016 г. <31> закрепляет право создания арбитражных институтов как за юридическими, так и за физическими лицами. При этом арбитражные суды не могут быть образованы государственными органами, государственными предприятиями, а также субъектами естественных монополий и субъектами, занимающими доминирующее положение на рынке товаров и услуг, юридическими лицами, пятьдесят и более процентов голосующих акций (долей участия в уставном капитале) которых прямо или косвенно принадлежат государству, их дочерними и зависимыми организациями, а также банками второго уровня и организациями, осуществляющими отдельные виды банковских операций. Государственные органы и иные организации не вправе вмешиваться в деятельность арбитражных институтов, за исключением случаев, прямо предусмотренных Законом.

--------------------------------

<31> Закон Республики Казахстан от 08.04.2016 N 488-V "Об арбитраже" (с изм. от 27.02.2017), вступил в силу 20.04.2016.

Закон Латвии "Об арбитраже", вступивший в силу 1 января 2015 г. <32>, устанавливает, что создавать постоянные арбитражные суды вправе зарегистрированные в Регистре предприятий ассоциации, которые по уставу могут заниматься администрированием арбитражных разбирательств. Схожее правило действует и в Мозамбике, где арбитражные институты могут быть созданы юридическими лицами, если их учредительные документы предусматривают арбитраж, согласительные процедуры и медиацию в качестве одной из целей деятельности <33>.

--------------------------------

<32> Закон Латвии от 11.09.2014 "Об арбитраже".

<33> Закон Мозамбика от 08.07.1999 N 11/99 "Об арбитраже, консилиации и медиации".

Примечательно, что проект латвийского Закона предусматривал следующие требования для ассоциаций, желающих создать постоянный арбитражный суд: 1) минимальное количество членов - не менее десяти юридических лиц; 2) минимальный совокупный годовой оборот в размере не менее примерно 71 млн евро; 3) регистрация в Регистре предприятий в течение не менее трех лет до подачи прошения о создании постоянного арбитражного суда. Финальный текст Закона, однако, не включил данные положения. Вместо этого, как и ранее действовавшая норма, новый Закон закрепил, что администрирование ("организация") арбитражных разбирательств и разрешение споров посредством арбитража не являются коммерческой деятельностью.

В Чехии постоянные арбитражные институты могут быть созданы на основании закона или в случаях, когда закон прямо предусматривает создание арбитражного суда <34>. Тот факт, что в стране действует всего несколько постоянных арбитражных судов, может в значительной степени объясняться указанным ограничением.

--------------------------------

<34> Закон Чехии от 30.11.1994 N 216/1994 "Об арбитражном производстве и приведении в исполнение арбитражных решений".

Недавние изменения к Закону Словакии "Об арбитраже" <35>, вступившие в силу 1 января 2015 г., предусматривают, что только коммерческие организации, членами которых являются юридические лица, а также общественные объединения, национальные спортивные ассоциации, Олимпийский комитет Словакии и торговые палаты вправе выступать в качестве "лица, учреждающего постоянный арбитражный суд" в этой стране. Следует отметить, что в определенных специальных случаях создание постоянного арбитражного института является не только правом, но и обязанностью юридического лица, при этом расходы относятся на его счет.

--------------------------------

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

<35> Закон Словакии от 03.04.2002 N 244/2002 "Об арбитраже".

В Китае арбитражные комиссии могут быть образованы в провинциях, находящихся в подчинении Центральному правительству, а также в городах автономных районов и округов, где учреждены местные народные правительства. Арбитражные комиссии могут быть также созданы в других городах, в которых существует разделение на районы, если есть такая необходимость. В любом случае народное правительство в конкретном городе должно обеспечить, чтобы соответствующие департаменты и торговые палаты создавали арбитражные комиссии по единой модели. Закон также устанавливает, что арбитражные комиссии действуют независимо от административных органов, при этом отношения подчиненности комиссий с административными органами, а равно между собой не допускаются. Согласно китайскому Закону "Об арбитраже" указание выбранной сторонами арбитражной комиссии является обязательным требованием к арбитражному соглашению. На практике данный Закон интерпретируется таким образом, что только арбитражные комиссии в Китае имеют право на рассмотрение споров с участием китайских сторон, иными словами, иностранные арбитражные центры такого права не имеют <36>.

--------------------------------

<36> Закон КНР от 31.08.1994 N 31 "Об арбитраже", вступил в силу 01.11.1995.

В Колумбии государственные и частные некоммерческие организации вправе создавать арбитражные центры при условии получения разрешения от Министерства юстиции. Для получения такого разрешения заинтересованные организации должны представить подготовленное по утвержденной методике своего рода технико-экономическое обоснование, подкрепленное доказательствами достаточных организационных и финансовых ресурсов <37>.

--------------------------------

<37> Закон Колумбии от 12.07.2012 N 15639.

В Коста-Рике арбитражные институты должны быть составной частью или принадлежать самостоятельному юридическому лицу, которое несет ответственность за их деятельность и ее соответствие применимому национальному праву <38>.

--------------------------------

<38> Указ Коста-Рики от 03.07.1998 N 27166-X.

В Эквадоре, Гондурасе и Венесуэле право создания арбитражных центров закреплено за ассоциациями. В Эквадоре это торговые палаты, ассоциации, гильдии, фонды и некоммерческие организации, зарегистрированные в Федерации торговых палат Эквадора <39>; в Гондурасе - торговые палаты, профессиональные ассоциации, ассоциации бизнеса и высшие учебные заведения <40>; в Венесуэле арбитражные центры могут быть созданы торговыми палатами и другими торговыми и международными объединениями и организациями, чьи уставные цели предусматривают развитие альтернативных методов разрешения споров, а также университетами, колледжами и другими ассоциациями и организациями <41>.

--------------------------------

<39> Закон Эквадора от 17.12.2006 N 2006-014 "Об арбитраже и медиации".

<40> Закон Гондураса от 29.12.2000 N 161-2000 "О консилиации и арбитраже".

<41> Закон Венесуэлы от 07.04.1998 N 36-430 "О коммерческом арбитраже".

В Никарагуа право создания центров медиации и арбитража принадлежит как юридическим, так и физическим лицам при условии, что такие физические лица удовлетворяют определенным требованиям и прошли аккредитацию отдела альтернативного разрешения споров Верховного Суда <42>.