!Экзамен зачет 25-26 год / Рейдерство

-на предприятие внезапно приходят с проверками представители различных правоохранительных и контролирующих органов. Об истинных целях таких проверок можно судить по составу документов, копии которых требуют предоставить проверяющие. Обычно их интересуют реестры акционеров, учредительные документы, наиболее серьезные хозяйственные договоры, включая кредитные, а также сведения об основных поставщиках и покупателях продукции <1>;

--------------------------------

<1> См.: Анисимов С.Н. Указ. соч. С. 162.

-чрезвычайно важным обстоятельством, на которое необходимо обратить внимание, являются факты рейдерских поглощений аналогичных предприятий в той же отраслиили в том же регионе. Враждебное поглощение отдельного предприятия может являться лишь звеном в стратегически спланированной кампании крупного агрессора по недружественному поглощению целого комплекса компаний, работающих в одном регионе или в одном сегменте рынка. Приведенный перечень является общим. Как показывает практика, компании-агрессоры проявляют порой чудеса изобретательности, используя приемы, с помощью которых обычно ведется оперативно-розыскная деятельность <1>.

--------------------------------

<1> Анисимов С.Н. Указ. соч. С. 164.

2.Формирование надежной системы защиты инсайдерской информации. Данный метод предполагает наличие следующих составляющих:

-создание условий хранения документации (протоколов заседаний совета, правления, собрания; печатей, штампов, свидетельств о праве собственности на недвижимость и т.д.) в местах, не доступных для захватчика;

-передача бухгалтерских функций отдельной подконтрольной фирме;

-разработка и внедрение собственного положения о защите конфиденциальной информации компании (в ней целесообразно установить порядок предоставления документов и информации любым третьим лицам, регламентировать порядок общения с прессой и т.д.);

-подписание с менеджерами высшего звена индивидуальных договоров о неразглашении конфиденциальной информации и др.

3.Разработка и внесениеизменений в учредительные и иные документы компании, направленные на минимизацию возможностей агрессора по перехвату корпоративного контроля. Все противоречия и пробелы устава, учредительного договора, внутренних положений об органах управления всегда умело используются рейдерами для достижения своих целей. Характерные недостатки этих документов на практике: с одной стороны, излишние процедурные сложности, с другой стороны, отсутствие должного регулирования некоторых важных корпоративных аспектов, а в ряде случаев - противоречие императивным нормам законодательства. Даже несущественные, на первый взгляд, ошибки или неясности в основных учредительных и корпоративных документах вполне могут стать юридической платформой для действий агрессора по перехвату управления. Вот почему принципиально важно проанализировать положения указанных документов с точки зрения минимизации возможностей потенциального захватчика.

Приступив к решению этой задачи, необходимо в первую очередь удостовериться, что между положениями учредительных и корпоративных документов и требованиями действующего законодательства нет противоречий. Как показывает практика, подобные противоречия весьма эффективно используются агрессорами.

Особенно тщательно необходимо провести анализ тех позиций учредительных и корпоративных документов, которые чаще всего вызывают интерес у захватчиков. К таким позициям относятся:

-процедура проведения и принятия решений на внеочередном собрании акционеров

(участников);

-положение об объявленных акциях, которое необходимо в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" для принятия решения об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций;

-порядок образования и досрочного прекращения полномочий единоличного исполнительного органа;

-полномочия исполнительного органа;

-определение кворума общего собрания или совета директоров по вопросам, относящимся к их исключительной компетенции;

-процедура внесения изменений в учредительные документы;

-порядок уведомления акционеров о проведении общего собрания и др.

4.Проведение политики,способствующей проявлению у наемных менеджеров-управленцев мотивации на развитие бизнеса.

Каждому собственнику на определенном этапе развития бизнеса становится сложно совмещать функции стратегического и оперативного управления. И хотя многие эксперты в области кадрового менеджмента сегодня считают, что на российском рынке еще не сложились объективные предпосылки для отхода владельцев от самостоятельного ведения бизнеса и перехода управления

вруки наемных менеджеров, число собственников, передающих бизнес наемному топменеджеру, постоянно увеличивается. Не секрет, что зачастую для успешной реализации проекта по недружественному поглощению компании-агрессору достаточно прийти к "взаимопониманию" хотя бы с одним из представителей топ-менеджмента. Чтобы исключить подобный вариант развития событий, собственникам предприятий необходимо разработать ряд мер, направленных на повышение интереса менеджмента компании к добросовестному исполнению своих обязанностей. К таким мерам можно отнести: четкое определение границ полномочий менеджеров, высокую заработную плату, бонусы от прибыли и т.п. Целесообразно использовать западный опыт заключения с высшим менеджментом так называемых стимулирующих контрактов, основанных на фиксированных и переменных компонентах.

5.Работа с акционерами.

Как показывает практика, миноритарные акционеры зачастую становятся своеобразным "слабым звеном" в системе защиты предприятия. В большинстве случаев от их лояльности к руководству очень сильно зависит успех работы захватчиков. Поэтому одним из важнейших этапов защиты предприятия является общение с акционерами, создание в их глазах положительного образа руководства.

С точки зрения превентивной защиты, налаживание положительных отношений с акционерами может осуществляться различными методами. Прежде всего руководству необходимо структурировать и представить внутреннюю управленческую информацию таким образом, чтобы подчеркивать ценность компании для акционеров. Отчетность, содержащую такую информацию, необходимо регулярно обновлять и предоставлять вниманию акционеров через бюллетень, собственную газету, корпоративный сайт и т.д. Иногда акционерам важны не только и не столько сами акции, сколько возможности, связанные с участием в акционерном обществе. Так, некоторые общества предоставляют акционерам бесплатные медицинские страховки, выдают небольшие ссуды и т.п. В такой ситуации акционерам становится психологически тяжело продавать акции.

6. Осуществление управления кредиторской задолженностью.

Долги компании являются очень мощным средством давления на бизнес. Просроченная кредиторская задолженность компании-цели нередко становится главным отправным пунктом в начале корпоративной атаки. Поэтому в рамках проведения превентивной защиты особая роль должна уделяться финансовой стратегии предприятия и жесткому контролю над структурой дебиторской и кредиторской задолженностей.

Работа с кредиторской задолженностью должна осуществляться по нескольким направлениям. Во-первых, необходимо крайне осмотрительно относиться к выбору контрагентов. Так, например, если в качестве потенциального контрагента выступает неизвестная компания, зарегистрированная в другом субъекте, которая настаивает на включении в договор пункта о подсудности споров арбитражным судам по месту нахождения истца, можно с высокой долей вероятности утверждать, что эта компания напрямую связана с агрессором. В нужный момент она изменит свой расчетный счет и исчезнет, а затем будет сделано все возможное, чтобы отдаленный арбитражный суд признал компанию-цель банкротом и чтобы она узнала обэтом только из заявления о признании ее несостоятельной (именно так были захвачены несколько крупнейших московских универмагов "Наташа", "Золотая Роза", "Смена" и др.). Учитывая подобный вариант развития событий, очевидна целесообразность включения в договор положения, обязывающего контрагента предприятия сообщать об изменении своих реквизитов. Эта предосторожность

позволяет в значительной степени осложнить процедуру банкротства с использованием схемы "временного исчезновения кредитора".

Во-вторых, рекомендуется не допускать появления просроченной кредиторской задолженности. Если этого избежать не удается, важно заранее выработать алгоритмы корректной работы с кредиторами предприятия и в дальнейшем находиться с ними в тесном контакте, с тем чтобы не допустить обращения в суд.

В-третьих, разумным шагом является создание одной или нескольких подконтрольных компаний, накапливающих кредиторскую задолженность головной компании. Такая схема позволяет концентрировать всю нежелательную или подозрительную задолженность на другом юридическом лице. Подконтрольная компания может взять на себя, например, осуществление закупок, одновременно выполняя при этом функцию своеобразного защитного фильтра.

При самом мрачном развитии событий - банкротстве - накопленная компанией-фильтром задолженность компании-цели в случае рейдерской атаки может быть использована для того, чтобы попытаться вернуть предприятие или его имущественный комплекс. Наличие контролируемой кредиторской задолженности позволит собственникам компании получить большинство на собрании кредиторов в процессе наблюдения, сформировать нужный совет кредиторов и избрать нужного внешнего управляющего.

Когда накопление текущей кредиторской задолженности невозможно, используются различные схемы ее искусственного создания. Весьма популярна тактика создания финансовых "ядовитых пилюль" или так называемых фальшивых кредиторов. Компания-цель заключает договоры, по условиям которых должник несет крупные денежные обязательства перед дружественными ему компаниями. При проведении процедуры банкротства дружественные кредиторы лоббируют интересы должника <1>.

--------------------------------

<1> См.: Астахов П.А. Указ. соч. С. 35 - 36.

Как видим, мониторинг иуправление кредиторской задолженностью, несмотря на то что проведение этих мероприятий требует усилий и, конечно, определенных затрат, существенно повышает шансы компании противостоять попыткам рейдерского захвата.

7. Защита владельцев от утраты акций, а также от их хищения.

Основная стратегия захватчика, в случае если акции компании распределены среди значительного числа акционеров, будет сводиться к массовой скупке акций, формированию контрольного пакета. Очевидный и простой способ не допустить такого развития событий - формирование консолидированного пакета акций менеджментом предприятия либо наиболее заинтересованными миноритарными акционерами. Однако зачастую такая скупка акций у миноритариев превращается в весьма капиталоемкий процесс, что заставляет компанию, не желающую попасть в руки рейдеров, обратиться ккорпоративным способам превентивной защиты. Тогда на первыйплан выходит схема перекрестного владения акциями, поскольку она позволяет исключить возможность поглощения путем агрессивной скупки ценных бумаг и обеспечивает эффективный контроль на предприятии.

Обозначенная конструкция на сегодняшний день является одной из наиболее распространенных российских корпоративных технологий, поскольку не требует массовой скупки акций у миноритариев. Базовая схема перекрестного владения достаточно проста. Хотя в большинстве случаев она усложняется не одним десятком промежуточных звеньев, однако ее суть от этого не меняется. Потенциальная компания-цель создает дочернее общество, в котором владеет контрольным пакетом акций. Остальными учредителями дочерней структуры выступают миноритарные акционеры материнской компании, которые вносят вклад вуставный капитал принадлежащими им акциями. Основная трудность заключается в привлечении миноритариев в дочернее общество, но эту задачу на практике также можно решить с использованием прессы, адресной работы с миноритариями, установлением привлекательной системы дивидендов в дочернем обществе и т.д.

Таким образом, с помощью данной схемы достигаются две важнейшие цели:

-у контролируемой дочерней компании консолидируется существенный пакет акций материнской компании, который в совокупности с акциями собственника бизнеса формирует желаемый контрольный пакет;

-материнская компания в лице исполнительного органа может принимать "нужные" решения на общих собраниях акционеров (участников) дочерней компании по всем ключевым вопросам, а дочерняя компания в лице контролируемого генерального директора обеспечивает принятие таких же решений на общих собраниях головной компании.

Такая кольцевая схема позволяет менеджменту материнской компании концентрировать в своих руках неограниченную власть. По этой причине законы большинства экономически развитых государств запрещают использовать подобные схемы (Великобритания, Тайвань) либо существенно ограничивают пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга (США) и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании акционеров (участников) другого общества.

Среди основных способов борьбы с хищением акций можно выделить создание условий, исключающих возможность внесения незаконных изменений в записи по лицевым счетам в реестре акционеров.

В настоящее время отсутствует законодательно закрепленная обязанность предоставлять реестродержателю одновременно с передаточным распоряжением на списание акций доказательства совершения сделки по отчуждению акций. Регистратор, получая передаточное распоряжение, не обязандосконально изучать обстоятельства сделки, он лишь сверяет подпись и печать с хранящимися у него образцами. Поскольку предотвратить хищение акций можно лишь на этом этапе, значимость регистратора в системе превентивной безопасности становится очевидна. Хорошие отношения с его представителями могут оказать неоценимую помощь в случае, если компания-агрессор попытается похитить акции, предоставив реестродержателю поддельное передаточное распоряжение.

Среди других возможны варианты выстраивания отношений с реестродержателем. В юридической литературе <1> предлагаются, например, такие:

--------------------------------

<1> См.: Добровольский В.И. Защита корпоративной собственности в арбитражном суде.

1)включение в договор с реестродержателем обязанности информировать эмитента в течение суток обо всех случаях, когда производятся записи по лицевым счетам держателей контрольного пакета акций, связанные с отчуждением или обременением акций;

2)сотрудничество с регистратором, который страхует свою ответственность и готов в договоре с эмитентом указать, что он несет ответственность за убытки, причиненные акционерам или эмитенту в случае, если будет произведено списание акций со счета акционера по подложному передаточному распоряжению и т.д.; Передача акций в доверительное управление. Специалисты по слияниям и поглощениям

рекомендуют при первых признаках начала враждебной атаки передать акции в доверительное управление <1>. По договору доверительного управления акциями учредитель передает доверительному управляющему на определенный срок акции в доверительное управление, что, однако, не влечет перехода права собственности.

--------------------------------

<1> См.: Ионцев М.Г. Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмейл. С. 93.

К неоспоримым достоинствам доверительного управления как способа защиты акций от хищения можно отнести следующее. Во-первых, при передаче акций в доверительное управление ценные бумаги списываются со счета акционера, во-вторых, происходит обособление этого имущества от иного имущества собственника. Также в договор доверительного управления можно включить пункт, ограничивающий либо полностью исключающий возможность отчуждения переданных в доверительное управление акций.

8. Защита активов компании.

Термин "защита активов" появился сравнительно недавно - в начале 1990-х гг. В последние годы концепция защиты активов стала важным направлением в российской юридической практике.

В качестве основных технологий в рамках концепции защиты активов могут выступать:

-внедрение холдинговой структуры и концентрация основных активов в компании, которая практически не участвует в текущей деятельности;

-обременение имущества;

-вывод активов.

Внедрение холдинговой структуры. Главный элемент подобной реструктуризации - выделение в компании владельческого, производственного, управленческого и торгового блоков бизнеса, когда данные функции выполняет не одна структура, а четыре самостоятельных юридических лица (так называемая схема четырех углов). При этом владельческая компания является собственником всех основных активов бизнеса и практически не участвует в текущей хозяйственной деятельности, что значительно снижает риски возникновения неконтролируемой кредиторской задолженности, судебных споров и т.д. <1>.

--------------------------------

<1> См.: Фаенсон М.И., Пиманова А.А. Указ. соч. С. 67.

В такой ситуации возможен захват компании, ведущей основную операционную деятельность, но этот захват ничего не даст компании-агрессору. У захватчика остается лишь возможность оспаривать сделки, по которым недвижимость и средства производства были переданы в собственность соответствующим компаниям <1>.

--------------------------------

<1> См.: Волков А., Привалов А. А ну-ка, отниму! // Эксперт. 2002. N 2.

Вывод активов. Вывод имущества с заинтересовавшего рейдера предприятия на другие подконтрольные тем же владельцам компании либо на сторонние дружественные организации, хотя и относится к числу радикальных вариантов, на сегодняшний день всеже остается одним из наиболее популярных способов защиты.

Обременение активов. В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" <1> обременение недвижимого имущества - это наличие установленных законом или уполномоченными органами в предусмотренном законом порядке условий, запрещений, стесняющих правообладателя при осуществлении права собственности либо иных вещных прав на конкретный объект недвижимого имущества (сервитута, ипотеки, аренды, ареста имущества и др.).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3594 (с послед. изм.).

Остановив свой выбор натаком способе защиты активов, как их обременение, собственник имущества одновременно решает несколько важных задач:

1)усложняет для агрессора сам процесс поглощения, поскольку обременение вынуждает захватчика предпринимать больше тактических действий и влечет к увеличению необходимого бюджета;

2)снижает ликвидность недвижимости, превращая ее тем самым в менее интересный объект для рейдерской атаки.

Наиболее распространенными видами обременения в целях защиты имущества являются передача имущества в доверительное управлениеи залог. Передача имущества в доверительное управление не требует больших финансовых затрат и занимает немного времени. Бесспорным плюсом данного вида защиты является обособление имущества, находящегося в доверительном управлении, а это означает, что за исключением случаев несостоятельности учредителя управления на данное имущество не допускается обращение взыскания по долгам учредителя. К тому же требования ст. 1017 ГК РФ об обязательной государственной регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление и исчерпывающий перечень оснований прекращения договора доверительного управления имуществом (ст. 1024 ГК РФ) создают для захватчика дополнительные трудности.

Передача недвижимого имущества в залог также подлежит государственной регистрации, и это обстоятельство столь же важно для защиты. В некоторых случаях передача имущества в залог

может быть более удобна для собственника, поскольку заложенное имущество может оставаться у залогодателя, числиться на его балансе.

9. Создание эффективной корпоративной структуры в целях распределения финансовых и операционных рисков.

Вситуации, когда юридическое лицо является собственником основных активов - недвижимости, средств производства и одновременно выступает лицом, осуществляющим основную операционную деятельность, вероятность недружественного поглощения максимальна. Поэтому основное внимание следует уделять именно рассредоточению активов, созданию усложненной структуры права собственности на предприятие как имущественный комплекс.

Вотдельных случаях эффективным методом защиты может выступать и такой инструмент, как возвратный лизинг <1> (предприятие-собственник продает соответствующее имущество лизингодателю, который впоследствии передает имущество в пользованиебывшему собственнику).

--------------------------------

<1> См.: Рыбаков С.А. Возвратный лизинг и отступное как способы вывода активов из-под удара // Корпоративные споры. 2006.N 5. С. 86.

Здесь может иметь место и реструктуризация юридического лица, которой, по одному из существующих определений, называется структурная перестройка в целях эффективного распределения и использования всех ресурсов предприятия, заключающаяся в создании комплекса бизнес-единиц на основе разделения, соединения, ликвидации действующих и организации новых структурных подразделений, присоединения к предприятию других предприятий и приобретения определяющей доли в уставном капитале илиакций сторонних организаций <1>.

--------------------------------

<1> См.: Кржыжановский В.Г. Реструктуризация предприятия. М., 1998. С. 3.

В рамках реализации превентивных защитных мероприятий необходимо также максимально точно рассчитать рыночную стоимость всех активов предприятия. Исходя изданной стоимости, можно понять, какой бюджет поглощения у рейдеров, следовательно, сделать предварительный вывод, какие именно действия будут предприняты последними в целях захвата предприятия.

Таким образом, результатом осуществления превентивных мер должно стать:

-улучшение внутренних нормативных документов общества;

-оптимизация системы управления АО с учетом необходимости выполнения ею новых функций, улучшения механизмов координации между подразделениями предприятия и создания системы корпоративного контроля деятельности высших органов управления;

-мониторинг латентных конфликтов интересов;

-внедрение режимов пользования информацией, в том числе составление перечня инсайдерской информации и подписание обязательств о ее неразглашении;

-улучшение системы внутреннего финансового контроля, в том числе с расширением его функций на анализ эффективностидеятельности подразделений и их руководителей;

-построение действенной системы мотивации высшего управленческого персонала и менеджеров среднего звена;

-повышение уровня лояльности персонала к существующему руководству и основным собственникам общества.

Заканчивая рассмотрение превентивных способов защиты, необходимо обратить внимание на специфику российских рейдерских атак. Как показывает практика, захватчики довольно часто практикуют силовой входна предприятие с целью перехвата управления компанией и получения доступа к основным документам. Естественно, что в подобной ситуации руководителю предприятия любого уровня необходимо самым серьезным образом отнестись к формированию внутренней службы безопасности.

Экстренные меры (контрмеры)

"Когда операция по враждебному поглощению вступает в активную стадию, важно помнить: чем оперативнее компания-цель начнет реагировать на случившееся, тем выше ее шансы в борьбе за свое будущее. Она не должна останавливаться ни на минуту, задействовать следует все возможные средства. Хотя надо признать, в условиях начавшейся рейдерской атаки эффективных способов защиты в арсенале компании остается не так уж много", - отмечает П.А. Астахов.

В числе доступных для российских компаний экстренных методов защиты можно назвать следующие.

1. Добровольное блокирование акций по лицевому счету акционера.

Этот способ защиты акций от хищения эффективен при первых признаках начала рейдерской атаки. В соответствии с п. 10.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг внесение записей о блокировании операций по лицевому счету акционераосуществляется в течение трех дней.

2. Контрскупка собственных акций.

Этот способ борьбы, с одной стороны, увеличивает стоимость захвата для рейдеров, но, с другой стороны, является наиболее затратным для самой компании-цели, поскольку требует мобилизации значительных финансовых ресурсов в кратчайшие сроки.

Если же компания-цель располагает необходимыми средствами, то наибольший эффект будет иметь показательная контрскупка акций по завышенной цене. Если защищающейся стороне удастся таким образом консолидировать контрольный пакет, то необходимо будет изыскивать дополнительные средства для выкупа у компании-агрессора оставшихся акций. В противном случае агрессор будет вынужден использовать более жесткие способы для поглощения <1>.

--------------------------------

<1> См.: Тужилин А. Создание в группе компаний системы защиты от враждебных действий конкурентов // Рынок ценных бумаг. 2003. N 11. С. 18 - 21.

3. Дополнительная эмиссия акций по закрытой подписке.

Одним из наиболее распространенных и эффективных способов оперативной защиты является увеличение уставного капитала поглощаемого общества путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, чем, соответственно, достигается размывание доли агрессора до незначительного пакета. Как правило, акции нового выпуска размещаются в пользу дружественного к поглощаемой компании лица, которое, выкупая крупный пакет акций, создает эффективное препятствие для перераспределения корпоративного контроля в пользу поглотителя. В таком случае принято говорить о сделке в пользу "белого сквайра" (white squire transact on). Но, обращаясь к данному способу защиты, необходимо помнить: провести дополнительную эмиссию можно только в том случае, если в устав внесены сведения об объявленных акциях. Решение по вопросу проведения дополнительной эмиссии акций может быть принято только общим собранием акционеров поглощаемого общества (п. 1 ст. 84.6 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Очевидно, что добиться положительного решения общего собрания акционеров можно лишь на самых ранних стадиях агрессивного поглощения, когда захватчик еще не имеет достаточного количества акций для блокирования такого решения.

4. Обратное поглощение.

При обратном поглощении компания-цель начинает скупку акций рейдера, угрожая поглотить его самого. Данная защитная тактика относится к числу наиболее затратных методов борьбы с враждебными поглощениями.

5. Срочный вывод активов.

Срочный вывод активов, интересующих захватчика, в другие компании с целью снизить "инвестиционную" привлекательность поглощаемого предприятия в условиях начавшейся рейдерской атаки не самый лучший способ борьбы с захватчиками. Тем не менее в экстренных ситуациях при условии, что компания-агрессор, приступая к реализации проекта по рейдерскому поглощению, не успела позаботиться о том, чтобы арестовать интересующие ее активы компаниицели, этот метод защиты может обеспечить собственнику в случае потери им контроля над юридическим лицом сохранение контроля над главными активами, которые являются основой бизнеса.

6. Тактика "продажа сокровищ", тактика "выжженная земля" и т.п.

Отчуждение имущества поглощаемого общества, а равно обременение долгами, к примеру за счет невыгодных приобретений, при оплате с рассрочкой платежа, посредством заемных механизмов, - все эти и прочие схожие с ними по существу защитные тактики направлены на то, чтобы сделать компанию-цель максимально непривлекательной для захватчика.

7. Тяжба (встречные иски, обращение в вышестоящие судебные инстанции ит.д.).

Это один из самых популярных методов защиты. ВСША, например, более 1/3 всех тендерных предложений, сделанных с 1962 по 1980 г., сопровождались возбуждением различных судебных исков со стороны компании-цели. В России арсенал наиболее активно применяемых приемов защиты составляют встречные иски, блокирование изъятия реестра акционеров, запреты на голосование пакетом акций, признание проведенных параллельных собраний акционеров незаконными вместе с обращениями в вышестоящие судебные инстанции для пересмотра дела. В результате начала тяжбы компания-цель может задержать проведение рейдерского поглощения и одновременно увеличить его стоимость.

Вслучае захвата корпоративной собственности (управления обществом) акционер (участник) должен незамедлительно подавать следующие иски:

-о признании незаконными действий и решений налогового органа по регистрации изменений в учредительные документы общества и изменений, не связанных с этим, о признании недействительной записи в ЕГРЮЛ, свидетельства о регистрации изменений;

-о признании незаконным решения собрания участников общества о внесении изменений в учредительные документы, назначении генерального директора;

-о признании недействительным передаточного распоряжения на списание акций и незаконными действий реестродержателя по списанию акций с лицевого счета;

-о признании недействительной сделки по уступкедоли в уставном капитале или отчуждения акций (в случае если доказательства совершения такой сделки представляются) и применении последствий недействительности сделки;

-о признании права собственности на списанные помимо воли акции и истребовании их из чужого незаконного владения (в случае если акции перепроданы или вышли из владения в отсутствие какой-либо сделки);

-о взыскании убытков с реестродержателя (в случае невозможности виндикации акций или применения последствий недействительности сделки).

Лицами, участвующими в деле, должны быть:

-заявитель;

-налоговый орган (реестродержатель, если акционерное общество);

-общество;

-новый участник (акционер) общества или новые акционеры (участники), если доля (акции) заявителя перепродавалась несколько раз.

Врамках рассмотрения данной категории дел необходимо заявлять ходатайства:

-об истребовании из налогового органа подлинного регистрационного дела;

-об истребовании от общества доказательств получения уведомления об уступке доли в уставном капитале с приложением доказательств совершенной уступки в порядке ст. 21 Закона об ООО;

-об истребовании от нового участника (акционера) общества договора уступки доли (акций), доказательства оплаты, направления в общество уведомления об уступке и направления реестродержателю передаточного распоряжения;

-об истребовании от реестродержателя подлинного передаточного распоряжения на списание акций со счета заявителя, а также всех документов,связанных с открытием лицевого счета лицу, на счет которого были зачислены акции заявителя, а также выписки из реестра акционеров по лицевому счету заявителя и лицевым счетам, на которые были зачислены акции заявителя, а также (в случае, если было произведено последующее списание) передаточных распоряжений на последующее списание акций.

Врамках рассмотрения данной категории дел необходимо подавать заявление об обеспечении иска в порядке ст. 90 АПК РФ:

-запретить налоговому органу совершать действия по регистрации изменений, связанных с внесением изменений в учредительные документы общества и не связанных с этим;

-запретить реестродержателю производить списания акций с лицевых счетов, на которые были зачислены акции заявителя после их списания;

-запретить общему собранию общества принимать решения по вопросам, связанным с внесением изменений в учредительные документы, касающиеся состава участников общества с ограниченной ответственностью и местонахождения общества;

-запретить единоличному исполнительному органу общества совершать сделки, направленные на отчуждение особо ценного имущества общества, не участвующего в производственной деятельности (недвижимость, акции и т.п.), а Федеральной регистрационной службе запретить осуществлять регистрацию сделок с недвижимымимуществом общества (до рассмотрения спора о легитимности назначения нового генерального директора) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Добровольский В.И. Защита корпоративной собственности в арбитражном суде.

8. "Золотые парашюты".

Компенсационные "парашюты" - это условие, включаемое в контракт работника корпорации и гарантирующее этому работнику получение значительных денежных выплат в случае его увольнения в результате рейдерского поглощения. На практике наибольшее распространение получили "золотые парашюты", заключаемые с топ-менеджментом компании <1>. Как правило, подобные контракты редко заключаются на срок свыше одного года. Обычной практикой считается заключение компенсационных соглашений за 6 - 8 месяцев до рейдерского поглощения. В России данный метод защиты пока не получил широкого распространения.

--------------------------------

<1> См.: Анисимов С.Н. Указ. соч. С. 131.

9. Обращения в правоохранительные, надзорные органы, а также в специальные государственные структуры, призванные бороться с рейдерством вРоссии.

Веерные обращения в данные органы могут нивелировать действия ангажированного противником административного ресурса.

Впоследнее время в числе защитных мер против рейдерского захвата некоторыми исследователями этой проблемы справедливо называется такой правовой институт, как закрытый паевой инвестиционный фонд.

Всвязи с этим нельзя не согласиться с М. Божко, который пишет: "В настоящее время перед собственником активов встает проблема поиска идеального механизма защиты или сокрытия имущества. Проблема эта сродни поиску "философского камня" - она так же увлекательна и недостижима. Необходимо построить такую структуру владения, при которой отрицательные налоговые последствия не наступят (хорошо бы защиту активов совместить с грамотной оптимизацией налогообложения), финансовые показатели не ухудшатся (желательно, чтобы они еще и улучшились), контроль над активом не будет ослаблен, а его захват станет либо невозможным, либо бессмысленным. В связи с этим по результатам анализа практических потребностей бизнеса и его соотнесения с корпоративным и налоговым законодательством в контексте защиты от рейдерского захвата обращает на себя внимание относительно молодой правовой институт закрытого паевого инвестиционного фонда. Со значительной уверенностью можно утверждать: данный инструмент очень эффективен в защите активов либо их сокрытии и при этом практически лишен типовых рисков" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Божко М. Передача актива в закрытый паевой инвестиционный фонд как механизм его защиты // Законодательство и экономика. 2008. N 7.

Паевой инвестиционный фонд согласно положениям ст. 10 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" <1> представляет собой обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из

имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562 (с послед. изм.).

Паевые инвестиционные фонды (ПИФы) традиционно могут быть открытыми, интервальными или закрытыми (п. 6 ст. 11 Закона). В основе деления лежит признак возможности для пайщика потребовать возврата стоимости имущества, внесенного в инвестиционный фонд <1>.

--------------------------------

<1> Возврат имущества в натуре из инвестиционного фонда невозможен.

Для нашего исследования наибольший интерес представляют значимые характеристики именно закрытого ПИФа, а именно то, что пайщики закрытого фонда по общему правилу не имеют права требовать от управляющей компании прекращения договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом до истечения срока его действия. Максимальный срок действия договора доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом составляет 15 лет - более чем достаточный период для целей как инвестирования, так и защиты активов. Законодательный запрет на расторжение договора доверительного управления закрытым ПИФом предопределил структуру активов закрытого фонда. В его состав может входить недвижимое имущество (в том числе недвижимое имущество, расположенное на территории иностранных государств), права по инвестиционным контрактам на строительство или реконструкцию объектов недвижимости, проектно-разрешительная документация. Запрет на расторжение договора доверительного управления также влечет за собой снижение привлекательности рейдерского захвата пайщика, ведь это не даст возможности распорядиться ценным активом.

Таким образом, для целей доверительного управления фондом внесенное всеми пайщиками имущество аккумулируется и представляет собой самостоятельный объект гражданского права - имущественный комплекс, включающий в себя ценные бумаги, имущественные права либо недвижимое имущество.

Все имущество, входящее в состав ПИФа, принадлежит на праве общей долевой собственности пайщикам этого ПИФа. Между учредителями ПИФа (пайщиками) и управляющей компанией заключается договор доверительного управления фондом (ст. ст. 11, 12 Закона).

Раздел имущества, составляющего ПИФ, и выдел из него доли не допускается (п. 2 ст. 11), преимущественное право покупки доли в праве общей долевой собственности на имущество, входящее в состав фонда, не распространяется (абз. 3 п. 2 ст. 11). В связи с этим даже в случае рейдерского захвата пайщика - юридического лица рейдеры не будут иметь юридической возможности потребовать выдела имущества из фонда в натуре. Единственный их актив - инвестиционные паи, учитываемые регистратором или специализированным депозитарием. Пайщики фонда, являясь долевыми собственниками имущества, переданного в состав фонда, не обладают правомочиями владения, пользования и распоряжения этим имуществом. В обмен на переданное в фонд имущество пайщик получает инвестиционные паи - бездокументарные неэмиссионные не имеющие номинальной стоимости ценные бумаги, каждая из которых удостоверяет одинаковую долю в праве общей долевой собственности на имущество, составляющее инвестиционный фонд, и одинаковые права. Пайщики вправе распоряжаться принадлежащими им инвестиционными паями, продать их или передать в залог; при этом они передают фактически принадлежащую им долю в праве собственности на имущество фонда, но не само это имущество. Само имущество продолжает находиться в собственности управляющей компании.

Взыскание по долгам пайщика может быть обращено только на принадлежащие ему инвестиционные паи, но не на имущество, входящее в состав инвестиционного фонда. Это делает невозможным захват актива с помощью инициированного банкротства, которому предшествует аккумулированная рейдером всеми правдами и неправдами кредиторская задолженность либо выставление запредельных налоговых санкций.

В отношении имущества, входящего в состав инвестиционного фонда, все юридические и фактические действия совершает управляющая компания, действующая на основании договора