Устав хозяйственного общества

Важным этапом в процессе создания хозяйственного общества является принятие и утверждение устава. Для акционерных обществ устав является единственным учредительным документом (п. 1 ст. 11 Закона об АО), как и для хозяйственных обществ, создаваемых одним учредителем.

Представляется, что устав следует рассматривать в качестве корпоративного нормативного акта, который содержит нормы, определяющие правовое положение юридического лица и регулирующие отношения между участниками и самим юридическим лицом. Устав, являясь учредительным документом общества, не только регулирует внутриорганизационные отношения хозяйственного общества, но и имеет не менее важное значение для отношений между обществом и другими участниками гражданского оборота - гражданами, организациями и государством в целом <1>. Именно данная особенность существенным образом влияет на понимание устава как корпоративного нормативного акта, в отличие от позиции, согласно которой устав рассматривается в качестве договора. Речь идет о пределах действия правового акта и договора: если договор рассчитан непосредственно на регулирование поведения только его сторон, то нормативный акт порождает общее для всех правило поведения и соответствующие правовые последствия. Как справедливо отмечает М.И. Брагинский, "любое ограничение круга лиц, на которых распространяется нормативный акт, определяется самим актом" <2>.

10. Правовая природа договоров, направленных на создание хозяйственных обществ Договор о создании акционерного общества

По своей правовой природе договор о создании акционерного общества является разновидностью договора простого товарищества или о совместной деятельности, и к нему применимы общие нормы гражданского законодательства о договорных обязательствах, в том числе о недействительности сделок <1> (п. 1 ст. 1041 ГК РФ). Такой подход к пониманию природы данного договора является устоявшимся как в судебной практике, так и в доктрине <2>.

Однако в правовой литературе можно встретить и иные точки зрения относительно обозначенной проблемы. В частности, Д.В. Ломакин полагает, что договор о создании акционерного общества нельзя отождествлять с договором простого товарищества. Автор приводит следующие аргументы. Во-первых, данный договор не прекращается с момента создания юридического лица, т.е. с момента достижения цели договора, а продолжает действовать и после государственной регистрации АО до окончательного исполнения сторонами своих обязательств. Во-вторых, он регламентирует взаимоотношения учредителей не только друг с другом, но и с юридическим лицом, созданным в ходе исполнения договора. В-третьих, имущество, переданное во исполнение этого договора, становится частной собственностью создаваемого акционерного общества, а не поступает в общую долевую собственность участников договора <1>.

Анализируя данную проблему, М.И. Брагинский также указывает, что, подписывая договор о создании АО, его учредители в конечном счете стремятся к учреждению определенного юридического лица, а эта цель прямо противоречит сущности договора простого товарищества

<1> См.: Брагинский М.И. Договоры об учреждении коллективных образований // Право и экономика. 2003. N 3. С. 32.

Специфика договора о создании общества заключается в том, что его стороны несут не долевую (как в обычном договоре о совместной деятельности), а солидарную ответственность по вытекающим из него обязательствам, связанным с созданием общества и возникшим до его регистрации.

Однако ответственность учредителей по данным обязательствам может быть в последующем возложена на общество при условии одобрения общим собранием акционеров предпринятых учредителями действий по созданию общества (п. 3 ст. 10 Закона об АО).

Основные характеристики создаваемого общества, порядок осуществления деятельности, конкретные права и обязанности учредителей по созданию общества представляют собой существенные условия договора о совместной деятельности по созданию общества. Так, согласно п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об АО в договоре о создании акционерного общества должны быть определены условия:

-   о   порядке   осуществления   учредителями   совместной   деятельности   по   учреждению общества;

-   о размере уставного капитала;

-   о категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей;

-   о размере и порядке оплаты акций учредителями.

Согласно п. 1 ст. 421 ГК РФ, закрепляющему принцип свободы договора, учредители могут включать в договор любые условия, не противоречащие закону или иным правовым актам. Как справедливо отмечает Н.В. Козлова: "Основная функция договора учредителей о совместной деятельности по созданию юридического лица состоит в регламентации обязательственных отношений учредителей, определении их взаимных прав и обязанностей перед самим юридическим лицом" <1>.

<1> Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. С. 219 - 220.

Представляется, что договор о создании акционерного общества обязывает учредителей совершить определенные действия как до момента государственной регистрации, так и после. До момента государственной регистрации договор обязывает участников совершить многостороннюю сделку, направленную на принятие устава юридического лица. Вместе с тем после регистрации юридического лица он обязывает каждого учредителя заключить с этим новым субъектом отдельные договоры о передаче в качестве вкладов в его уставный капитал некоторых категорий объектов на условиях, согласованных сторонами в договоре о совместной деятельности по созданию юридического лица. По мнению Д.В. Ломакина, "после государственной регистрации акционерного общества у его учредителей существует юридическая обязанность оплатить акции, порожденная договором о создании общества, определяющим порядок размещения его акций среди учредителей" (п. 1 ст. 98 ГК РФ) <1>.

<1> Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц. С. 46.

Двойственный характер функций договора о создании общества позволил некоторым авторам сделать важный вывод о том, что: "возникая как элемент обязательственного отношения из договора о создании акционерного общества, обязанность учредителя по внесению вклада в уставный капитал подтверждается решением учредительного собрания о создании общества и уставом, которые являются корпоративными сделками, порождающими после государственной регистрации    акционерного    общества    корпоративное    отношение    между    обществом,    его учредителями, отныне именуемыми акционерами,  и лицами,  на которых возложены функции органов управления" <1>.

<1> Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. С. 220.

Договор учредителей о совместной деятельности по организации общества, как правило, предшествует решению учредителей о создании нового субъекта права. Вместе с тем в отдельных случаях закон прямо устанавливает, что вопрос об участии создаваемого общества в других организациях (например, объединениях юридических лиц) должен решаться высшим органом данного юридического лица (пп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об АО и др.). В этом случае заключению договора о совместной деятельности учредителей по созданию нового субъекта права должно предшествовать решение общего собрания юридического лица - учредителя.

Мнения разделились

В юридической литературе можно встретить различные суждения, высказываемые относительно правовой природы договора об учреждении хозяйственного общества.

К примеру, Д. Степанов считает, что такой договор гораздо ближе примыкает к договору простого товарищества, нежели к другим видам и типам договоров, однако не сводится исключительно к договору, регулируемому главой 55 ГК РФ, поскольку для него предусматривается специальный правовой режим <1>. Его позицию разделяет Л.И. Барсукова <2>.

--------------------------------

<1> Степанов Д. Особенности договора учредителей о создании акционерного общества // Хозяйство и право. 2000. N 2.

<2> Барсукова Л.И. Договор о создании акционерного общества // Налоги (газета). 2010. N 9.

Иного взгляда на правовую природу договора об учреждении хозяйственного общества придерживается Г. Цепов, полагающий, что такой договор является смешанным, сочетающим в себе элементы договора о совместной деятельности и договора по возмездному приобретению акций или долей учредителями в собственность (договора купли-продажи в случае их оплаты денежными средствами и договора мены при оплате иным имуществом). В части обязанности учредителя оплатить акции или доли, по его мнению, договор об учреждении хозяйственного общества является договором в пользу третьего лица <3>.

--------------------------------

<3> Цепов Г.В. Акционерное общество: проблемы гражданско-правового регулирования: Дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2004.

Как разъяснил ВАС РФ в п. 6 Постановления от 18.11.2003 N 19, заключаемый учредителями АО договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам согласно п. 5 ст. 9 Закона N 208-ФЗ.

По нашему мнению, в договоре об учреждении хозяйственного общества действительно видны элементы договора простого товарищества: учредители хозяйственного общества соединяют свои вклады и совместно действуют без образования юрлица для достижения такой не противоречащей закону цели, как учреждение хозяйственного общества, что в полной мере согласуется с предметом договора простого товарищества (п. 1 ст. 1041 ГК РФ).

Следует различать цель и форму деятельности учредителей хозяйственного общества. Так, если в качестве их цели выступает создание юридического лица в установленном законом порядке, то формой такой деятельности является объединение учредителей, не являющееся юридическим лицом.

Договор об учреждении хозяйственного общества так же, как и договор простого товарищества (о совместной деятельности), предусматривает солидарную ответственность учредителей. Относящиеся к договору простого товарищества правила о предоставлении информации, распределении расходов, связанных с осуществлением совместной деятельности, правила, регламентирующие далее порядок ведения общих дел товарищей, могут применяться и к договору об учреждении хозяйственного общества.

Вместе с тем договор об учреждении хозяйственного общества имеет и отличия от договора простого товарищества. Так, имущество, внесенное товарищами, признается их общей долевой собственностью, если иное не предусмотрено законом, договором простого товарищества или не вытекает из существа обязательства. Внесенные же учредителями вклады в имущество создаваемого ими хозяйственного общества общей собственностью не являются. Напротив, учредители утрачивают вещные права в отношении переданного создаваемому обществу имущества и приобретают взамен обязательственные права в отношении самого такого общества, становясь его участниками.

К отношениям из договора об учреждении хозяйственного общества, исходя из их существа, не могут быть применены положения ст. 1049 ГК РФ о выделе доли товарища из общего имущества по требованию его кредиторов.

И все-таки договор простого товарищества

Таким образом, наличие элементов договора простого товарищества (о совместной деятельности) в договоре об учреждении хозяйственного общества позволяет применять к нему соответствующие такому договору правила с учетом вышеуказанных особенностей.

На первый взгляд может показаться, что предмет договора об учреждении хозяйственного общества по своему содержанию шире предмета договора простого товарищества. Так, если в последнем договоре его предмет сводится к определению совместной деятельности товарищей, направленной на извлечение прибыли или достижение иной непротивоправной цели, то предмет договора об учреждении хозяйственного общества достижением такой цели не ограничивается. Помимо указанной деятельности его предмет включает размер уставного капитала создаваемого общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты.

Вместе с тем названные условия по своему содержанию являются обязательными элементами деятельности учредителей по созданию хозяйственного общества: цель их деятельности состоит в учреждении юридического лица на заранее определенных ими условиях, к числу которых относятся вышеуказанные. Это тем более справедливо, что такие условия сами по себе не могут быть отнесены к элементам иных гражданско-правовых договоров.

Нельзя поэтому согласиться с мнением Г. Цепова о том, что договор об учреждении хозяйственного общества по своей правовой природе является смешанным и включает в себя элементы договора купли-продажи или мены в зависимости от формы оплаты каждым учредителем своей доли или акций.

Размещение акций или долей создаваемого хозяйственного общества между его учредителями не является куплей-продажей или меной в смысле соответствующих институтов гражданского законодательства РФ. Субъектами любого договорного правоотношения всегда выступают физические и юридические лица, действующие своей волей и в своем интересе, в рассматриваемом же случае воля учреждаемого хозяйственного общества на распределение его акций или долей между учредителями вообще не учитывается.

Таким образом, следует признать, что договор об учреждении хозяйственного общества является договором простого товарищества (о совместной деятельности) и сам по себе не содержит элементов других гражданско-правовых договоров.

Вместе с тем в практике могут иметь место случаи, когда названный договор приобретает смешанный характер. К примеру, когда обязательство одного или всех учредителей по оплате получаемых ими при учреждении общества акций или долей обеспечивается неустойкой, что прямо допускается корпоративным законодательством РФ, и такое обязательство включено в договор об учреждении хозяйственного общества.

Смешанным данный договор будет и при обеспечении обязательств учредителей общества иными способами обеспечения исполнения обязательств, а также при включении в такой договор иных договоров.