38. Критерии допустимости действий хозяйствующих субъектов, доминирующих на товарном рынке.

Доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Исходя из данного легального определения, можно выделить следующие существенные признаки доминирующего положения:

3. возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на товарном рынке:

• хозяйствующий субъект имеет такую рыночную власть, которая позволяет ему самостоятельно определять условия обращения на рынке товара и устранять конкуренцию

2) возможность устранять с товарного рынка других хозяйствующих субъектов;

3) возможность затруднять доступ на товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

По общему правилу запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.

Но!

Действия (бездействие) хозяйствующих субъектов, сделки, иные действия, а также соглашения о совместной деятельности, заключенные между хозяйствующими субъектами-конкурентами, мб признаны допустимыми, если такими действиями (бездействием), соглашениями и согласованными действиями, сделками, иными действиями:

А) не создается возможность для отдельных лиц устранить конкуренцию на соответствующем товарном рынке,

Б) не налагаются на их участников или третьих лиц ограничения, не соответствующие достижению целей таких действий (бездействия), соглашений и согласованных действий, сделок, иных действий,

В) а также если их результатом является или может являться:

1) совершенствование производства, реализации товаров или стимулирование технического, экономического прогресса либо повышение конкурентоспособности товаров российского производства на мировом товарном рынке;

2) получение покупателями преимуществ (выгод), соразмерных преимуществам (выгодам), полученным хозяйствующими субъектами в результате действий (бездействия), соглашений и согласованных действий, сделок.

+ Правительство РФ вправе определять случаи допустимости соглашений

!!! см. вопрос № 38

38. Критерии допустимости соглашений и согласованных действий

• п. 10 ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции» относит соглашения и согласованные действия,

запрещенные антимонопольным законодательством, к монополистической деятельности, которая, в свою очередь, не допускается в силу ст. 34 Конституции РФ

КРИТЕРИИ ДОПУСТИМОСТИ СОГЛАШЕНИЙ И СОГЛАСОВАННЫХ ДЕЙСТВИЙ: (по сути – надо просто это) Соглашения и согласованные действия, мб признаны допустимыми, если они: А) не позволяют отдельным лицам устранить конкуренцию на соответствующем товарном рынке, Б) не налагают на их участников либо третьих лиц ограничения, не соответствующие достижению целей таких согласованных действий, а В) также если их результатом является или может являться: 1) совершенствование производства, реализации товаров или стимулирование технического, экономического прогресса либо повышение конкурентоспособности товаров российского производства на мировом товарном рынке; 2) получение покупателями преимуществ (выгод), соразмерных преимуществам (выгодам), полученным хозяйствующими субъектами в результате соглашений и согласованных действий

• Соглашения:

Антимонопольное законодательство признает соглашением договоренность в письменной форме, содержащуюся в одном или нескольких документах, а также договоренность в устной форме (п. 18 ст. 4 Федерального закона «О защите конкуренции») Все соглашения, ограничивающие конкуренцию, можно условно разделить на три группы: 1) «горизонтальные», т.е. заключаемые между конкурентами; 2) «вертикальные»; 3) иные (конгломератные: между хоз.субъектами, которые не конкурируют между собой и осуществляют деятельность на разных товарных рынках)

• Постановление Правительства РФ от 16 июля 2009 г. N 583 "О случаях допустимости соглашений между хозяйствующими субъектами":

! Общие исключения в отношении соглашений между покупателями и продавцами

1. Соглашение, заключенное между хоз. субъектами, один из которых приобретает товар или является его потенциальным приобретателем, а другой предоставляет товар или является его потенциальным продавцом, признается допустимым в случае, если в совокупности выполняются следующие условия:

а) продавец продает товар 2 или более покупателям и имеет долю на рынке этого товара менее 35 процентов либо в соответствии с соглашением продает товар единственному покупателю, доля которого на рынке этого товара составляет менее 35 процентов;

б) продавец и покупатель не конкурируют между собой либо конкурируют на товарном рынке, на котором покупатель приобретает товар в целях его последующей продажи;

в) покупатель не производит товары, взаимозаменяемые по отношению к товарам, которые являются предметом соглашения.

2. Не могут быть признаны допустимыми следующие условия соглашения между покупателем и продавцом (!важно только то, что подчеркнуто!)

а) условия, ограничивающие возможность покупателя самостоятельно определять цену, по которой он перепродает товар иным лицам, в том числе условие о минимальной цене перепродажи товара или фиксированной цене перепродажи товара;

б) условия, предусматривающие отказ покупателя продавать товар на определенной в соглашении территории и (или) покупателям, относящимся к определенной в соглашении категории, за исключением:

- условий, запрещающих покупателю (за исключением организации розничной торговли) рекламировать и продавать товар на территории, которая в соглашении между продавцом и иным покупателем определена в качестве территории, в пределах которой только иной покупатель имеет право продавать товар;

- условий, запрещающих покупателю рекламировать и продавать товар на территории, на которой продажу товара в соответствии с соглашением осуществляет продавец;

в) условия, ограничивающие возможность продавца продавать розничным покупателям товар, который является запасной частью или компонентом производимого покупателем изделия и соответствует требованиям действующих технических регламентов либо прошел оценку соответствия в установленном законодательством РФ порядке, а также продавать такой товар специализированным ремонтным или обслуживающим организациям, в том числе организациям, которые не уполномочены покупателем на ремонт и обслуживание производимых им изделий;

г) условия, запрещающие покупателю производить, покупать и (или) продавать товар, взаимозаменяемый по отношению к товару, который он приобретает или может приобрести в соответствии с соглашением (далее - товар-заменитель), за исключением следующих случаев:

- если такие условия были предусмотрены соглашениями, заключенными до вступления в силу настоящего постановления (в этом случае такие условия признаются допустимыми до истечения срока действия соглашения, но не более 3 лет с даты вступления в силу настоящего постановления);

- если такие условия предусмотрены на срок не более 3 лет с даты заключения соглашения между покупателем (за исключением организации розничной торговли) и продавцом и при этом ранее заключенные соглашения между ними не предусматривали таких условий;

- запрет на продажу товара-заменителя на земельном участке и (или) в помещении, переданном покупателю продавцом на любом законном основании;

д) условия, обязывающие покупателя приобретать у продавца более 50 процентов (в стоимостном выражении) общего количества товаров с учетом товаров-заменителей, которое покупатель приобретает за год, за исключением следующих случаев:

- если такие условия были предусмотрены соглашениями, заключенными до вступления настоящего постановления в силу (в этом случае такие условия признаются допустимыми до истечения срока действия соглашения, но не более 3 лет с даты вступления в силу настоящего постановления);

- если такие условия предусмотрены на срок не более 3 лет с даты заключения соглашения между покупателем (за исключением организации розничной торговли) и продавцом и при этом ранее заключенные соглашения между ними не предусматривали таких условий;

- если такие условия предусмотрены в соглашении с покупателем, осуществляющим торговлю на земельном участке и (или) в помещении, переданном покупателю продавцом на любом законном основании;

е) условия, обязывающие покупателя включать в договор о последующей продаже товара положения, которые запрещают перепродажу товара

• Горизонтальные соглашения: картели, иные горизонтальные соглашения и соглашения о совместной деятельности

! Картели ни при каких условиях не мб признаны допустимыми

• НО! В законодательстве содержатся отдельные исключения, касающиеся некоторых соглашений, которые не могут быть признаны картелем:

• Не может считаться картелем соглашение между хозяйствующими субъектами, входящими в одну группу лиц, если одним из таких хозяйствующих субъектов в отношении другого хозяйствующего субъекта установлен контроль либо если такие хозяйствующие субъекты находятся под контролем одного лица

Под контролем в этом случае понимается возможность физического или юридического лица прямо или косвенно (через юридическое лицо или через несколько юридических лиц) определять решения, принимаемые другим юридическим лицом, посредством одного или нескольких следующих действий:

1) распоряжение более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица;

2) осуществление функций исполнительного органа юридического лица.

!!! Это исключение подтверждает общее правило: группа лиц рассматривается в конкурентном праве как единый хозяйствующий субъект

• Соглашения хозяйствующих субъектов о совместной деятельности, которые могут привести к последствиям, указанным в ч. 1 ст. 11 ФЗ «О защите конкуренции», мб признаны допустимыми, если такими соглашениями для отдельных лиц не создается возможность устранения конкуренции на соответствующем товарном рынке, не налагаются на третьих лиц ограничения и их результатом является или может являться в совокупности:

1) совершенствование производства, реализация товаров, стимулирование технического, экономического прогресса либо осуществление его участниками прямых инвестиций на территории РФ (в том числе введение новых производственных мощностей, модернизация действующих производственных мощностей);

2) получение покупателями преимуществ (выгод), соразмерных преимуществам (выгодам), полученным хозяйствующими субъектами в результате действий (бездействия), соглашений, согласованных действий, сделок.

! Иные горизонтальные соглашения могут существовать случаи допустимости:

Пример: На основании ч. 2 ст. 13 ФЗ «О защите конкуренции» Правительство РФ постановлением от 16 июля 2009 г. № 583 «О случаях допустимости соглашений между хозяйствующими субъектами» утвердило Общие исключения в отношении соглашений между хозяйствующими субъектами о совместных научных исследованиях и совместном использовании полученных научных и (или) научно-технических результатов. Указанные общие исключения применяются к соглашениям, заключенным между хозяйствующими субъектами, предметом которых является проведение совместных научных исследований, направленных на разработку новых товаров или технологических процессов, а также совместное использование полученных научных или научно-технических результатов. ! НО не могут быть признаны допустимыми такие соглашения, в силу которых расходы хозяйствующих субъектов — сторон соглашения на совместные научные исследования не относятся к расходам на научно-исследовательскую и опытно-конструкторскую деятельность ! В целях обеспечения конкуренции соглашение между хозяйствующими субъектами о совместных научных исследованиях и совместном использовании полученных научных или научно-технических результатов должно предусматривать условия, позволяющие определять права сторон на использование научных или научно-технических результатов, полученных при совместных научных исследованиях.

! Соглашения о совместной деятельности мб признаны допустимыми, если такими соглашениями для отдельных лиц не создается возможность устранения конкуренции на соответствующем товарном рынке, не налагаются на третьих лиц ограничения и их результатом является или может являться в совокупности:

1) совершенствование производства, реализация товаров, стимулирование технического, экономического прогресса либо осуществление его участниками прямых инвестиций на территории РФ (в том числе введение новых производственных мощностей, модернизация действующих производственных мощностей);

2) получение покупателями преимуществ (выгод), соразмерных преимуществам (выгодам), полученным хозяйствующими субъектами в результате действий (бездействия), соглашений, согласованных действий, сделок.

• «Вертикальные» соглашения ФЗ «О защите конкуренции» определяет как соглашения между хозяйствующими субъектами, один из которых приобретает товар, а другой предоставляет (продает) товар.

! Любое вертикальное соглашение, в тч формально подпадающее под антимонопольные запреты, мб признано допустимым:

ч. 1 ст. 13 ФЗ «О защите конкуренции»: соглашения, предусмотренные ч. 2—4 указанного Закона, могут быть признаны допустимыми, если они не позволяют отдельным лицам устранять конкуренцию на соответствующем товарном рынке, не налагают на их участников или третьих лиц ограничения, не соответствующие достижению целей таких соглашений, а также, если их результатом является или может являться:

1) совершенствование производства, реализации товаров или стимулирование технического, экономического прогресса либо повышение конкурентоспособности товаров российского производства на мировом товарном рынке;

2) получение покупателями преимуществ (выгод), соразмерных преимуществам (выгодам), полученным хозяйствующими субъектами в результате таких соглашений

• Иные соглашения (конгломератные)

! могут быть признаны допустимыми по правилам, предусмотренным ч. 1 ст. 13 Федерального закона «О защите конкуренции», по аналогии с допустимостью «вертикальных» соглашений

• Согласованные действия

• Согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются их действия на товарном рынке в отсутствие соглашения, удовлетворяющие совокупности следующих условий:

1) результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов;

2) действия заранее известны каждому из участвующих в них хозяйствующих субъектов в связи с публичным заявлением одного из них о совершении таких действий;

3) действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов, участвующих в согласованных действиях, и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке

(примеры таких обстоятельств: изменение регулируемых тарифов, изменение цен на сырье, используемое для производства товара, изменение цен на товар на мировых товарных рынках, существенное изменение спроса на товар в течение не менее одного года или в течение срока существования соответствующего товарного рынка, если этот срок составляет менее одного года)

! Согласованные действия, так же как и соглашения, мб признаны допустимыми, если такие согласованные действия:

а) не позволяют отдельным лицам устранить конкуренцию на соответствующем товарном рынке,

б) не налагают на их участников либо третьих лиц ограничения, не соответствующие достижению целей таких согласованных действий, а

в) также если их результатом является или может являться:

1) совершенствование производства, реализации товаров или стимулирование технического, экономического прогресса либо повышение конкурентоспособности товаров российского производства на мировом товарном рынке;

2) получение покупателями преимуществ (выгод), соразмерных преимуществам (выгодам), полученным хозяйствующими субъектами в результате соглашений и согласованных действий

! НА ВСЯКИЙ СЛУЧАЙ

Ст. 11.1 ФЗ «О защите конкуренции»:

Запрещаются согласованные действия хозяйствующих субъектов — конкурентов, если такие согласованные действия приводят:

1) к установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок;

2) повышению, снижению или поддержанию цен на торгах;

3) разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков);

4) сокращению или прекращению производства товаров;

5) отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками), если такой отказ прямо не предусмотрен федеральными законами.

• Запрещаются согласованные действия хозяйствующих субъектов, являющихся участниками оптового и (или) розничных рынков электрической энергии (мощности), организациями коммерческой или технологической инфраструктуры, сетевыми организациями, если такие согласованные действия приводят к манипулированию ценами на оптовом и (или) розничных рынках электрической энергии (мощности).

• Запрещаются иные, не предусмотренные ФЗ, согласованные действия хозяйствующих субъектов — конкурентов, если установлено, что такие согласованные действия приводят к ограничению конкуренции

Но!  Указанные запреты не распространяются:

3. на согласованные действия хозяйствующих субъектов, совокупная доля которых на товарном рынке не превышает 20% и при этом доля каждого из которых на товарном рынке не превышает 8%

4. на согласованные действия хозяйствующих субъектов, входящих в одну группу лиц, если одним из таких хозяйствующих субъектов в отношении другого хозяйствующего субъекта установлен контроль или если такие хозяйствующие субъекты находятся под контролем одного лица