3. Создание совместного предприятия и заключение корпоративного договора

об увеличении уставного капитала СП (если СП создается на основе существующего общества или его участниками принято решение

оего дополнительном финансировании через увеличение уставного капитала); и

(iv)подписание соответствующим участником СП и СП соглашения

опередаче, его нотариальное удостоверение, отражение перехода права на доли участия в уставном капитале в пользу СП в ЕГРЮЛ.

Возврат участникам совместного предприятия денежных средств и иного имущества, внесенных в качестве вкладов в уставный капитал общества, при уменьшении размера уставного капитала

3.103. По нашему опыту, многие участники СП, независимо от ор- ганизационно-правовой формы общества, на основе которого было создано СП, часто опасаются передачи в качестве вклада в уставный капитал СП денежных средств и иного имущества, предвидя сложности при его возврате, например, если деятельность СП не принесет желаемых результатов и партнеры примут решение о его добровольной ликвидации. При этом чаще всего подобного рода опасения возникают при внесении неденежных вкладов в уставный капитал общества1 (например, интеллектуальных прав, недвижимого имущества, определенного оборудования, акций (долей участия в уставном капитале) хозяйственных обществ и пр.); в такой ситуации, во-первых, партнеров по СП не устраивают предусмотренные действующим российским законодательством длительные процедуры возврата вкладов при добровольной ликвидации общества; во-вторых, участники СП опасаются, что его кредиторы смогут обратить взыскание на ранее внесенное участниками в качестве вклада в уставный капитал общества имущество. Как результат, во многих случаях вместо внесения, например, движимого или недвижимого имущества в уставный капитал СП его участники предпочитают формировать уставный капитал общества в минимально допустимом действующим российским законодательством размере, после чего передают СП необходимое ему для осуществления хозяйственной деятельности имущество во временное пользование, которое может быть прекращено в одностороннем порядке соответствующим участником, например, в случае его выхода из состава участников СП, принятия решения о ликвидации общества,

1  Денежные средства во многих случаях предоставляются СП со стороны его участников на основании договоров займа.

113

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

недостижения им согласованных сторонами корпоративного договора показателей финансово-хозяйственной деятельности и пр.

3.104. В этой же связи участники СП нередко всерьез рассчиты­ вают на допустимость уменьшения уставного капитала СП в будущем,

врезультате чего они смогут получить со стороны СП ранее переданное ему имущество (здания, земельные участки, интеллектуальные права, акции (доли участия в уставных капиталах) хозяйственных обществ и пр.) в обход довольно сложной процедуры добровольной ликвидации общества. Например, при формировании СП один из его участников вносит в качестве вклада в уставный капитал общества земельный участок стоимостью 1 млн руб. Общий размер уставного капитала общества составляет 2 млн руб. По истечении определенного периода времени участники СП осознают неудачность проекта и для целей возврата ранее переданного обществу имущества уменьшают его уставный капитал с 2 млн руб. до 10 тыс. руб. (минимальный допустимый законодательством размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью). В рамках уменьшения уставного капитала упомянутому нами выше участнику СП возвращает полученный от него в качестве вклада в уставный капитал земельный участок. Насколько такая схема возврата ранее внесенного участниками СП

вего уставный капитал имущества допустима с точки зрения действующего российского законодательства?

Возврат участникам совместного предприятия в организационноправовой форме общества с ограниченной ответственностью внесенных в уставный капитал денежных средств и имущества

3.105. Общества с ограниченной ответственностью относятся к юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют корпоративные права (п. 3 ст. 48 ГК РФ); имущество, полученное

вкачестве вкладов участников, а также приобретенное обществом

впроцессе его хозяйственной деятельности, принадлежит на праве собственности обществу (п. 1 ст. 66 ГК РФ). ФЗ «Об ООО» предусматривает ограниченное число случаев, когда имущество общества допускается распределять между его участниками. К таким случаям относятся, в частности, выход участника из общества с выплатой ему действительной стоимости доли, распределение дивидендов между участниками общества, исключение участника из состава участников общества с выплатой ему действительной доли и, наконец, ликвидация общества. Таким образом, ФЗ «Об ООО» не предусматривает каких-

114

3. Создание совместного предприятия и заключение корпоративного договора

либо специальных норм о том, что в результате уменьшения уставного капитала общества его участники вправе распределить между собой сумму, на которую уменьшается уставный капитал общества (в том числе в виде определенного имущества общества, не являющегося денежными средствами (см. пример в разд. 3.104 выше)). Факт ограниченности источников, за счет которых хозяйственные общества

ворганизационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью могут распределять принадлежащие им активы в пользу своих членов, среди прочего прямо признавался в том числе и Министерством финансов РФ, которое в 2013 г. выступило с законодательной инициативой отмены ограничений в отношении источников распределения активов между участниками хозяйственных обществ. Однако рассматриваемая инициатива, насколько нам известно, не получила дальнейшего развития.

3.106. Несмотря на изложенное выше, на практике решения о распределении имущества общества между его участниками по результатам уменьшения уставного капитала периодически встречаются – во многом благодаря тому, что российские стандарты бухгалтерского учета позволяют отразить подобные выплаты в отчетности компании как расчеты с учредителями. Кроме того, до настоящего момента не сформировалась судебная практика, которая бы однозначно отвергала возможность распределения имущества хозяйственного общества между его учредителями при уменьшении уставного капитала. Имеющаяся же судебная практика связана главным образом с налоговыми спорами относительно квалификации таких выплат и применимых налоговых ставок. Требования о признании соответствующих выплат не соответствующими действующему законодательству в таких делах отдельно не заявляются.

3.107. Какие риски существуют, если участники СП все-таки примут решение об уменьшении уставного капитала СП, существующего

ворганизационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью, с последующим возвратом участникам ранее внесенного ими имущества? По нашему мнению, в такой ситуации существует риск оспаривания передачи соответствующего имущества участникам общества, как не соответствующей требованиям действующего российского законодательства, и предъявления требования о возврате выплаченных средств как неосновательного обогащения. С подобным иском могут обратиться само общество, его представители или участники. Также мы не исключаем, что с подобным иском могут обратиться и кредиторы общества, обосновывая свои требования допущенными

115

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

обществом нарушениями установленной законом процедуры уменьшения уставного капитала. Однако еще раз хотелось бы подчеркнуть, что в российской судебной практике такого рода споры не встречаются и в отсутствие лиц, заинтересованных в оспаривании (например, если имущество распределяется между всеми участниками СП и участники приняли единогласное решение в этой связи), риск признания решения недействительным, на наш взгляд, является достаточно небольшим. Вместе с тем мы не рекомендуем использование данного способа распределения имущества СП в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью в пользу его участников в силу его несоответствия действующему российскому законодательству (подробнее о подходах к ликвидации СП и распределению его имущества см. разд. 16 ниже).

Возврат участникам совместного предприятия в организационноправовой форме акционерного общества внесенных в уставный капитал денежных средств и имущества

3.108. Аналогично законодательному регулированию в отношении обществ с ограниченной ответственностью акционерные общества являются юридическими лицами, в отношении которых их участники имеют корпоративные права. Имущество, полученное в качестве вкладов акционеров, а также приобретенное акционерным обществом в процессе его хозяйственной деятельности, принадлежит на праве собственности обществу. Однако, в отличие от ФЗ «Об ООО», ФЗ «Об АО» допускает распределение суммы, на которую уменьшается уставный капитал общества, между его акционерами. В соответствии с п. 3 ст. 29 ФЗ «Об АО» решением об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций могут быть предусмотрены выплата всем акционерам общества денежных средств и / или передача им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим юридическим лицом.

3.109. Таким образом, в случае создания СП в организационноправовой форме акционерного общества для целей распределения имущества общества участники вправе уменьшить его уставный капитал за счет уменьшения номинальной стоимости акций. В этом случае участники СП будут вправе получить денежные средства и / или эмиссионные ценные бумаги других компаний. Вместе с тем обращаем внимание на то, что распределение иного имущества (кроме перечисленного выше) при уменьшении уставного капитала

116