Помимо повышения ликвидности акций, их перевод на блокчейн также позволит существенно улучшить порядок голосования акционеров. Такое голосование можно будет проводить удаленно в любой момент времени, без длительных и дорогостоящих предварительных процедур. Голосование и подсчет голосов, проведеннык в блокчейне,

будут абсолютно прозрачными и нефальсифицируемыми28. Поскольку общее собрание станет действовать более оперативно, ему можно будет передать часть полномочий наблюдательного совета. Акционеры смогут усилить своё участие в управлении организацией и частично разрешится «агентская проблема» противоречия интересов акционеров и менеджмента — акционеры смогут принимать больше решений самостоятельно без посредника в виде наблюдательного совета29.

Мы ещё коснемся преимуществ и недостатков перевода акций в форму токенов в следующей части главы.

1.5.Децентрализованные организации: корпоративное самоуправление?

В2016 году, на волне интереса к Эфириуму и смарт-контрактам, активно обсуждалась концепция децентрализованной автономной организации (ДАО). Такая организация — это совокупность смарт-контрактов, которые полностью обеспечивают управление. Через смарт-контракты владельцы токенов могут передавать активы организации, распределять прибыли, проводить дополнительную эмиссию токенов

(акций), получать информацию о деятельности организации. Наконец, участники голосованием могут менять «учредительные документы» — вносить изменения в смарт-

контракты, лежащих в основе ДАО. Можно сказать, что ДАО — это организация, в основе которой вместо учредительных документов и договоров между участниками лежат смарт-

контракты, а вместо акций или долей используются токены.

28См. David Yermack. Op. cit.

29Anne Lafarre, Christoph Van der Elst. Blockchain Technology for Corporate Governance and Shareholder Activism // European Corporate Governance Institute (ECGI) – Law Working Paper № 390/2018. URL: https://ssrn.com/abstract=3135209. Pp. 8—9.

12

Концепцию ДАО проще всего описать на наиболее известном примере — инвестиционном фонде The DAO. Этот блокчейн-фонд стал первой децентрализованной организацией на блокчейне: его инвесторы смогли управлять активами фонда напрямую на основании смарт-контрактов. Инвесторы посредством голосования определяли

«кураторов» — добровольцев, в обязанности которых входила проверка и оценка проектов перед инвестированием. Прошедшие проверку проекты вносились в повестку для голосования. Далее инвесторы голосованием утверждали адреса кошельков, на которые передавалась криптовалюта из фонда, и ее объем. Таким образом,

многочисленные инвесторы The DAO могли напрямую инвестировать средства фонда и получать прибыль от этой деятельности30.

Основатели фонда The DAO привлекли более 160 млн. долларов в ходе размещения токенов, состоявшегося в начале 2016 года31. Для того, чтобы действовать в правовом поле, в Швейцарии было зарегистрировано общество с ограниченной ответственностью. Однако в силу сложности задачи и спешки в разработке смарт-

контракты The DAO содержали ошибки32. Одну из них использовал неизвестный злоумышленник, который вывел треть фондов на свой кошелек. Ошибка имела столь серьезный резонанс, что вызвала падение курса Эфириума почти в два раза33. В итоге разработчики и участники Эфириума приняли беспрецедентное решение совместными усилиями «откатить» блокчейн на несколько шагов назад, вернув его к состоянию до

30 Описание принципов деятельности The DAO содержится в работе, размещённой в 2016 году на сайте основателей организации: Christoph Jentzsch. Decentralized Autonomous Organization To Automate Governance. URL: https://lawofthelevel.lexblogplatformthree.com/wp- content/uploads/sites/187/2017/07/WhitePaper-1.pdf (короткая ссылка: https://bit.ly/3iZqeiI). Также принципы работы The DAO были кратко описаны в статье в корпоративном блоге на том же сайте: Stephan Tual. A Primer to Decentralized Autonomous Organizations (DAOs), 03.03.2016. URL: https://blog.slock.it/a-primer-to-the- decentralized-autonomous-organization-dao-69fb125bd3cd (краткая ссылка: https://bit.ly/3lNvQOK).

31Полную историю The DAO можно изучить в главе: Quinn DuPont. Experiments in Algorithmic Governance:

A history and ethnography of “The DAO,” a failed Decentralized Autonomous Organization / Bitcoin and Beyond:

Cryptocurrencies, Blockchains, and Global Governance. Ed. by Malcolm Campbell-Verduyn. Routledge, 2018. Pp. 157—177.

32Dino Mark, Vlad Zamfir, and Emin Gün Sirer. A Call for a Temporary Moratorium on The DAO / Hacking, Distributed. URL: https://hackingdistributed.com/2016/05/27/dao-call-for-moratorium/.

33С $21,28 до $11.17 с 17 по 21 июня 2017 года.

13

взлома. Это вызвало серьезные споры внутри сообщества «Эфириума» о том, могут ли участники вмешиваться в работу алгоритма ради исправления чужих ошибок, пусть и столь крупных. В результате часть энтузиастов откололись от «Эфириума», продолжив пользоваться старой версией криптовалюты (названной «Эфириум классик»). Что касается фонда The DAO, то он не пережил перенесенных потерь и фактически закончил свое существование в конце 2016 года, однако сама концепция ДАО была впоследствии реализована в ряде других проектов34.

Концепция децентрализованной организации интересна с точки зрения корпоративного управления. Какие проблемы решает ДАО? Прежде всего, ДАО сокращает издержки, которые несет организация для определения мнения акционеров.

Чем больше акционеров в организации, тем дороже узнать их мнение по вопросу

(подготовка к собранию, его проведение, подсчет голосов), из-за чего оперативное управление компанией осуществляется различными промежуточными коллегиальными органами. Диспропорция между акционерами (наличие миноритарных и мажоритарных акционеров) также влечет дополнительные издержки — например, необходимо привлекать посредников для ведения реестра и подсчета голосов. Наконец,

непрозрачность финансовых процедур внутри крупных корпораций предполагает проведение длительных и сложных процедур аудита и ревизии для того, чтобы обеспечить право акционеров на достоверную информацию о деятельности компании.

В ДАО акционеры принимают решения посредством распределенного реестра и смарт-контрактов. Это позволяет оперативно привлекать акционеров к удаленному принятию решений, обеспечивает прозрачность голосования и подсчета голосов. Смарт-

контракты также предоставляют возможность акционерам напрямую управлять активами организации и следить за ними в транспарентном блокчейне, т.е. позволяют обходиться

34 Например, появились системы для создания и работы DAO — Aragon, DAOhaus, DAOstack, Colony, Moloch. См. обзор в Youssef El Faqir, Javier Arroyo, Samer Hassan. An overview of decentralized autonomous organizations on the blockchain / OpenSym 2020 working paper. URL: https://opensym.org/wp- content/uploads/2020/08/os20-paper-a11-el-faqir.pdf.

14

без традиционных громоздких механизмов контроля. В целом применение блокчейна существенно упрощает организацию корпоративного управления и ускоряет проведение корпоративных процедур35. Бенефициары фактически управляют ДАО напрямую, получая информацию, обсуждая вопросы повестки и голосуя по ним удаленно с использованием своих токенов. Это позволяет даже говорить о корпоративном самоуправлении вместо корпоративного управления в силу того, что акционеры способны получить прямой контроль над решениями организации без посредников в виде наблюдательного совета и исполнительных органов.

Помимо преимуществ в управлении организацией, токены могут быть структурированы более гибко, чем традиционные ценные бумаги. Посредством смарт-

контракты можно существенно варьировать механизм работы токенов и, соответственно,

объем прав их владельцев. Например, если децентрализованная организация проводит через свои счета средства третьих лиц — как банк или торговая площадка — смарт-

контракт может позволить владельцам токенов получать процент непосредственно от дохода организации, до учета и распределения прибыли. Подобную механику несложно реализовать с помощью блокчейна, хотя юрист с большим трудом сможет найти аналоги такого токена среди ценных бумаг (привилегированные акции с гарантированным дивидендом? бессрочные облигации?) Иными словами, смарт-контракты позволяют предлагать совершенно новые финансовые инструменты, эффективность которых будет обеспечена не централизованными механизмами наподобие клиринга, а средствами криптографии.

1.6.Почему ДАО не станут массовым явлением?

Децентрализованные организации на базе распределенного реестра обладают рядом недостатков, часть из которых происходит от технологии распределенного реестра,

35 Christoph Van der Elst, Anne Lafarre. Bringing the AGM to the 21st Century: Blockchain and Smart Contracting Tech for Shareholder Involvement // European Corporate Governance Institute (ECGI) - Law Working Paper No. 358/2017. URL: https://ssrn.com/abstract=2992804 P. 24.

15

лежащей в основе ДАО, а часть — обусловлена конкуренцией ДАО с организационными формами, закрепленными в законодательстве.

Первый «технологический» недостаток ДАО — как показала практика, смарт-

контракты в них очень сложны, и провести их полноценный аудит не в состоянии порой даже профессиональные программисты. И если в традиционной организации пробелы,

например, в учредительных документах могут компенсироваться локальными актами либо восполняться по аналогии с согласия соответствующего органа управления, то ошибки в смарт-контракте, особенно если они не были вовремя обнаружены, практически невозможно оперативно устранить. К примеру, если смарт-контракт получит состояние,

при котором он не принимает команды ни от одного из пользователей блокчейна, средства на счету окажутся замороженными, потому что смарт-контракт не предусматривает выхода из этого состояния36.

Второй недостаток, имманентно присущий любому смарт-контракту — сложность получения достоверных данных извне. Если смарт-контракт действует на основании информации, поступающей из-за пределов реестра, необходим надежный и доверенный источник (так называемый оракул), который перенесет информацию в реестр.

Соответственно, компрометация оракула скомпрометирует и весь смарт-контракт.

Например, если у ДАО имеется традиционный банковский счет, информация о его состоянии не транслируется напрямую в блокчейн, а через систему банк-клиент запрашивается у банка. Последний в этом случае выступает оракулом. Из-за технической ошибки или намеренных действий банк может передать ложную информацию,

спровоцировав таким образом исполнение смарт-контракта (например, контракта о ликвидации организации при отсутствии денег на счету). Причем такой смарт-контракт,

как и любой другой, нельзя будет остановить или отменить. Эту проблему предлагается

36 Введение в смарт-контракты / Habr.com, 4 июня 2018 г. URL: https://habr.com/ru/company/distributedlab/blog/413231/.

16

решать различными способами, в том числе с помощью рейтингования оракулов или создания распределенных оракулов, действующих на основании консенсуса (когда одна и та же информация независимо транслируется несколькими оракулами, которые затем перепроверяют друг друга).

Открытость распределенного реестра также создает сложности в управлении ДАО. Например, большую сложность составляет сохранение конфиденциальности информации внутри ДАО. Голосование посредством смарт-контрактов и распределение денежных потоков внутри ДАО открыто как минимум для всех участников организации,

что открывает дорогу для недобросовестных действий участников организации и ее конкурентов. Сложно передавать персональные данные внутри ДАО, поскольку блокчейн не позволяет удалять информацию, которая единожды в него попала37.

Помимо этого, в отличие от акций или долей участия, правопреемство среди владельцев токенов не осуществляется, если прежний владелец не передал право доступа новому. Это означает, что в обычном порядке невозможно унаследовать токены, забрать их у владельцев, связь с которыми потеряна или которые перестали участвовать в деятельности организации, защитить права владельцев похищенных токенов (похитители токенов будут иметь те же права на управление, что и добросовестные участники организации)38. Защита прав на токены вообще представляет собой значительные сложности.

Наряду с «технологическими» сложностями существует ряд легальных проблем,

которые возникают при попытке зарегистрировать ДАО в одной из предусмотренных законом организационных форм. Необходимость такой регистрации возникает в странах,

37Véronique Magnier, Patrick Barban. The potential impact of Blockchains on Corporate governance: A survey on shareholders’ rights in the Digital era // Intereulaweast, vol. 5, 2018, issue 2. URL: https://hrcak.srce.hr/file/312259. P. 217.

38При этом такие действия невозможно или крайне затруднительно будет оспорить в правовом поле в силу природы блокчейна. См. примеры в: Kevin Werbach. The Siren Song: Algorithmic Governance by Blockchain / After the Digital Tornado Networks, Algorithms, Humanity / ed. by Kevin Werbach. Cambridge University Press, 2020. Pp. 226—230.

17

в которых криптовалюты, принадлежащие организации, должны тем или иным образом декларироваться, либо где токены квалифицируются как ценные бумаги39. В этих юрисдикциях ДАО обязана вести учет активов, а при выпуске токенов пройти процедуры,

аналогичные эмиссии ценных бумаг: регистрацию документов о выпуске, сбор данных приобретателей токенов и т.п. Это требует регистрации ДАО в одной из предусмотренных форм, в частности, позволяющих осуществлять управление корпорацией удаленно,

посредством электронного голосования40.

Регистрация ДАО в установленном порядке переносит управление ей в правовое поле, однако может привести к расхождению между содержанием распределенного реестра и требованиями закона или учредительных документов. Таких примеров можно придумать множество: владельцем токена может оказаться лицо, которое не вправе владеть акциями реальной компании — например, недееспособный. Токен может быть передан без соблюдения преимущественного права, необходимого для передачи соотносящейся с ним акции. На акции может быть наложен арест, не затрагивающий токены и так далее. Результатом будет одно: состав акционеров и состав владельцев токенов разойдется; токеном будет владеть одно лицо, а акцией — другое.

Безусловно, существует ряд организационно-правовых форм, которые позволяют максимально унифицировать голосование в распределенном реестре и процедуры корпоративного управления в «реальной» организации. Прежде всего это формы разного рода некоммерческих корпораций и фондов, урегулированные максимально диспозитивно. Тем не менее, эти формы также имеют свои ограничения.

Наконец, в ряде случаев требования корпоративного законодательства очень сложно или невозможно воплотить в рамках смарт-контракта. В качестве примера можно привести заключение экстраординарных сделок. Крупный размер сделок и связанные с

39 См. Отчет SEC № 81207б July 25, 2017, выпущенный в рамках расследования размещения токенов The DAO: https://www.sec.gov/litigation/investreport/34-81207.pdf.

40 Краткий обзор подходящих для этого юрисдикций см. в Christoph Van der Elst, Anne Lafarre. Op. cit. P. 20—23.

18